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Privado 1 Resumen para primer parcial 2014 martillerocuellar@gmail.
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DCHO. PRIVADO I

Unidad 1: nociones introductorias.

(Alterini)

La justicia o injusticia se refiere al contenido de una norma

La arbitrariedad hace referencia a la forma de actuacin del poder del cual emana la norma. Una norma es
arbitraria cuando obedece a un simple y caprichoso porque s, cuando no responde a un criterio estable
fundado en un principio general aplicado a todas las situaciones semejantes.

DERECHO
Caracteres fundamentales: SER NECESARIO Y SER PROBLEMTICO.

En cuanto a ser necesario: el hombre es un animal social, su forma natural de vida es en sociedad, y
si hay sociedad hay derecho.

Antiguamente cuando prevaleca la ley del ms fuerte, una organizacin estructurada sobre la
mayor fuerza signific un esquema de ordenamiento jurdico: la norma era vigente en cuanto el
ms fuerte pudiera imponer su cumplimiento. Con el correr de los tiempos, el estado tom la
funcin de dictar la norma y hacer cumplir, con amenaza de sanciones.

Esta calidad de necesario que corresponde al derecho, puede an patentizarse recordando que nos
rige desde antes del nacimiento y se extiende ms all de la muerte a travs de la regulacin de la
sucesin mortis causa.

En cuanto a ser problemtico: el derecho implantado en el mundo de la tica, tiene determinadas
finalidades o valores, que procura satisfacer, y esa vocacin de alcanzar sus propios valores legitima
al derecho como ciencia, es problemtico pero tambin necesario y pretende satisfacer valores
supremos de la convivencia que, forzosamente, debe regular.
ACEPCIONES
Derecho como orden justo: concepcin que ve en el derecho la realizacin de la
justicia, poniendo el valor en el valor que aquel encierra.

Derecho como sistema normativo: es decir, como sistema de normas dictadas
por la autoridad competente con arreglo a las formalidades prescriptas.

Derecho como el efectivamente realizado: toma en cuenta el hecho, la conducta.
Cossio defini al derecho como conducta humana en interferencia
intersubjetiva.
FINES
BIEN COMN: Entendido por el bien de todos y cada uno en oposicin al bien personal o
individual.

JUSTICIA: la cual se entiende como la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo
suyo.

SEGURIDAD:
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La discrecionalidad es caracterstica de ciertas actividades del estado. Un poder es discrecional cuando
permite cierto grado de apreciacin subjetiva para acomodar el obrar del rgano estatal en consonancia con
sus fines.

DERECHO PRIVADO
Es aquel que regula las relaciones jurdicas de los particulares entre s y entre
el estado con los particulares, cuando acta en un plano de coordinacin y no de
subordinacin.
DERECHO:
FUENTES
Esta expresin se entiende en dos sentidos. El de fuentes materiales o de produccin:
que hace referencia a todos los factores que determinan la creacin de la norma jurdica, y
el de fuentes formales o de conocimiento: que es la que constituye la norma jurdica,
por tal obligatoria, a travs de los modos de creacin idneos que el derecho establece.

Son fuentes formales del derecho: la ley, la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina.
La ley: en nuestro derecho es la fuente ms importante del derecho.

Encontramos dos sistemas: el continental europeo. Cuya fuente ms importante es la ley dictada de acuerdo a
los procedimientos establecidos.

Encontramos: la ley natural: la que establece las relaciones necesarias derivadas de la naturaleza. Ley social:
ac ya no se trata de una relacin necesaria, o sea forzosa, sino tan slo de una relacin de probabilidad. Ley de
conducta: tanto las leyes sociales como las naturales, ataen al ser, a una realidad dada que se describe con la
formulacin de la ley, en cuanto implica relacin entre el antecedente y el consecuente. En cambio en las leyes
de conductas, la relacin es de deber ser, el medio para lograr un fin prefijado.

Santo Toms, la defini como precepto racional orientado hacia el bien comn y promulgado por quien
tiene a su cargo el cuidado de la comunidad.

Tambin se la define como norma general establecida por escrito por el legislador.

Se pueden clasificar segn

Procedimiento para la sancin de las leyes, decreto de necesidad y urgencia, modificacin o
derogacin de la ley (recordar lo de introduccin al derecho).

Modo de
operar
Permisivas

Prohibitivas

Imperativas

Declarativas
Como acta la
voluntad
individual
Imperativas

Supletorias
mbito de
vigencia
Nacionales

Locales

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FUENTES
Interpretar una ley, significa desentraar su sentido y alcance. Hay distintos mtodos
interpretativos:

INTERPRETACIN
GRAMATICAL: consiste en buscar el significado
de las palabras empleadas por la ley.

ESCUELA DE LA EXGESIS: fruto de la
codificacin. Interpretan la ley por la ley, si es
clara aplican la ley, si es oscura, corresponde
una interpretacin gramatical para desentraar
la intencin del legislador al dictarla, a falta de
ley se recurra a las leyes anlogas y a los
principios generales del derecho.

ESCUELA HISTRICA: Savigny parti de la base
de que el derecho no es creado sino que es
hallado. Es una emanacin del espritu del
pueblo. La interpretacin debe tener en cuenta
el derecho existente en el momento en que la ley
se sancion para esclarecer la intencin del
legislador.

ESCUELA DOGMTICA: busc elementos
interpretativos extraos a la mera ley, piensa
que el derecho es un todo cerrado, que brinda
las bases de solucin para los casos previstos
expresamente y para los que no lo fueron as.

ESCUELA DE LA LIBRE INTERPRETACIN
CIENTFICA: de Gny, admite la vigencia de
principios ajenos a la ley. Cuando esta existe
para el caso dado, debe aplicarse, pero a falta de
texto que lo contemple expresamente, el juez,
por medio de la libre investigacin cientfica,
debe resolver como si l mismo fuera el
legislador.

ESCUELA DEL DERECHO LIBRE: DE
Kantorowicz, sostuvo la necesidad de facultar al
juez a apartarse de la ley siempre que ella
violentara su propia concepcin de lo justo.

LA LLAMADA JURISPRUDENCIA DE
INTERESES: toma en cuenta las finalidades del
legislador, el bien jurdico protegido por la ley.
Una variante es la llamada escuela sociolgica
norteamericana que toma en cuenta elementos
sociolgicos de base pragmtica, es decir, el
medio en que se aplica la norma y las
finalidades que tiende a satisfacer.

RAZONABLE: mtodo racional es clsico.
Segn el CC: el art. 16
establece: Si una
cuestin civil no puede
resolverse, ni por las
palabras, ni por el
espritu de la ley, se
atender a los principios
de leyes anlogas, y si
an la cuestin fuere
dudosa, se resolver por
los principios generales
del derecho, teniendo en
consideracin las
circunstancias del caso

El CC, establece el
siguiente orden para la
interpretacin de la ley:

1. las palabras de
la ley: interpretacin
gramatical.

2. Su espritu: con
lo cual se excede lo
limitado de la letra de la
ley, en caso de que la
interpretacin gramatical
falle.

3. la analoga:
mediando iguales razones,
la solucin debe ser
idntica.

4. no pudiendo resolver la
interpretacin por las vas
anteriores se recurre a los
principios generales del
derecho, los cuales deben
aplicarse teniendo en
consideracin las
circunstancias del caso,
con lo cual puede
entenderse que se da
cabida a la equidad.

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Efectos de la ley debe recordarse lo visto en introduccin al derecho.

IRRECTROACTIVIDAD
DE LA LEY CIVIL
El art. 3 CC., establece: a partir de su entrada en vigencia, las leyes se
aplicarn an a las consecuencias de las relaciones y situaciones
jurdicas existentes. No tienen efecto retroactivo, sean o no de orden
pblico, salvo disposicin en contrario. La retroactividad establecida
por la ley en ningn caso podr afectar derechos amparados por
garantas constitucionales. A los contratos en curso de ejecucin no son
aplicables las nuevas leyes supletorias.

En el siguiente actual se hallan las siguientes directivas: a) en principio, las
leyes sean o no de orden pblico, actan para el futuro, no son
retroactivas. b) pueden establecer su aplicacin retroactiva, pero slo si no
afectan alguna garanta constitucional. C) se aplican a las consecuencias
de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. D) no rigen los
contratos en curso de ejecucin
FUENTES La costumbre: en la Roma antigua se regan por las mores maiorum (costumbres de
los mayores) que actuaban como fuente del derecho, aplicado por los magistrados
patricios, luego los tribunos plebeyos como una forma de lograr mayor certeza en las
relaciones jurdicas lograron el dictado de las leyes.

La costumbre todava suele regir determinadas relaciones jurdicas, como por
ejemplo, en el mbito del derecho internacional pblico.

La costumbre surge de la repeticin ms o menos constante y uniforme, durante un
cierto tiempo por la generalidad de las personas con la conciencia de que es
obligatoria. Encontramos los siguientes elementos: uno material: que es la
repeticin de una conducta durante un cierto tiempo. Subjetivo: la conviccin
generalizada de que cierta conducta es obligatorio. Y otro valorativo: que la
conducta repetida sea moral o racional.

Segn la ley podemos clasificar a la costumbre en: costumbre secundum legen:
cuando complementa las disposiciones de la ley, las veces que sta, delega en la
costumbre la resolucin de los casos. Praeter legem: aquella que regula los casos no
previstos expresamente en la ley y la contra legem: la que es contraria a la ley.

El art. 17 del CC: establece: que los usos y costumbres no pueden crear derechos
sino cuando las leyes se refieren a ellos, o en situaciones no regladas
legalmente, por lo tanto se admiten como fuentes del derecho a la costumbre
secundum legem y praeter legem. Tambin este art. 17 continua expresando que las
leyes no pueden ser derogadas en todo o en parte sino por otras leyes De esta
manera se acepta la costumbre contra legem o derogatoria de la ley de acuerdo con el
pensamiento de quienes consideran que no corresponde a la ley sino a la ciencia del
derecho establecer si la costumbre puede o no derogarla.

Como fuente del derecho comercial: en el derecho mercantil no hay duda de la
eficacia de la costumbre secundum legem y praeter legem.

La jurisprudencia: en sentido metafrico es la costumbre llevada a los tribunales.

Significa la forma en que los tribunales, con suficiente continuidad y generalizacin
resuelven determinada cuestin.

Los jueces pronuncian sentencias, es decir, actos jurisdiccionales, que gozan del
imperio suficiente para ser ejecutados hasta coactivamente, a travs de los cuales
aplican la ley. Tarea que le compete al poder judicial.

A veces la sentencia no aparece como aplicacin de la ley, en el sentido de
encuadrar el caso en la descripcin general, pues puede ir ms all de la ley. Otras
veces la jurisprudencia plenaria, la decisin de un tribunal semeja mucho a la ley, en
cuanto es de aplicacin general para una pluralidad de relaciones jurdicas.

Dentro de los medios para unificar
la jurisprudencia encontramos:
recurso de casacin: el cual
habilita a determinado tribunal
para analizar si el de instancia
inferior ha aplicado o no la
doctrina legal que cuadra al caso,
si tal cosa no ocurre, casa (anula)
el fallo y devuelve los autos para
que se dicte nueva resolucin. El
recurso extraordinario: es aquel
por medio del cual se procura
salvaguardar la supremaca
constitucional que surge del art. 31
CN. Procede en casos
determinados.

Otra manera de uniformar la
jurisprudencia es la obligatoriedad
de los fallos plenarios.

La doctrina: son las opiniones de
los juristas, que en la actualidad no
son obligatorias pero son
importantes a la hora de orientar
la creacin jurdica.

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(Buteler Cceres)

DERECHO CIVIL
La locucin derecho civil es traduccin literal de la latina ius civile

Para el jurisconsulto gayo el derecho civil es el derecho peculiar de un pueblo
determinado, el derecho del ciudadano romano. A ste se le contrapona el derecho
de gentes o ius gentium.

Al trmino del imperio romano, a la edad media, el derecho civil se identifica con el
derecho romano el cual queda inmortalizado en la obra del emperador Justiniano
denominado corpus iuris civile, el cual era un derecho nico, universal y comprenda
tanto el derecho pblico como el privado. Se le contrapona el derecho cannico, ya que
la iglesia se haba reservado para s la potestad legislativa en materia eclesistica.

Ms tarde todas las frmulas del derecho pblico contenidas en el corpus iuris, pierden
virtualidad conservndose solamente las frmulas del derecho privado.

Es el derecho privado comn( para oponerlo al derecho pblico) que regula
integralmente la situacin de la persona dentro de la comunidad, ya mirada en s
misma y a travs de cuanto le es inherente, ( comprende todo lo concerniente a la
persona, sujeto de derecho, a saber: nombre, capacidad, estado, domicilio, como
tambin de sus derechos personalsimos como el derecho a la vida, a la integridad
corporal, etc.) ya mirada dentro del ncleo familiar dentro del cual se integra y
perfecciona, (dentro del cual se hace referencia a la familia) ya mirada como titular
de un patrimonio ( dentro de los cuales encontramos a los derechos patrimoniales) ya
proyectada ms all de la muerte a travs de la transmisin hereditaria.
(Institucin del derecho sucesorio).
CDIGO CIVIL
ARGENTINO
Cdigo es un cuerpo orgnico y sistemtico de proposiciones jurdicas que ataen a una
determinada rama del derecho y estructurado segn un mtodo.

Los cdigos facilitan la unidad del sistema jurdico de un pas y as robustecen el sentido de
nacionalidad, facilitan el conocimiento y aplicacin de las normas de derecho, sistematizan
sus principios (Alterini).

No obstante la revolucin de mayo, que trajo consigo la emancipacin poltica del virreinato
del Ro de la Plata, sigui rigiendo el viejo derecho espaol, donde exista un orden de
prelacin para la aplicacin del derecho, cuyo orden era: Las leyes de Indias, cdulas y
rdenes, la nueva recopilacin, las leyes de toro, las ordenanzas reales de Castilla, el fuero
juzgo, el fuero real, las siete partidas.*

El transcurso del tiempo llev a la codificacin de todo el derecho argentino.*

La primera iniciativa orgnica orientada a promover la codificacin de nuestro derecho, lo
constituye un decreto de Urquiza, quien en 1852 se dispona la constitucin de una comisin
general codificadora, dividida en 4 secciones cada una de las cuales estaba dedicada al
derecho civil, comercial y procesal, lo cual no prospera, pero dicha iniciativa se transforma en
precepto constitucional.*

En 1854, Urquiza nombra a Vlez Srsfield como miembro redactor de la seccin encargada
de preparar el proyecto del cdigo civil.*

Vlez Srsfield prepara junto con Eduardo Acevedo, el proyecto de cdigo de Comercio el
cual entra en vigencia en 1859 y que por sancin del congreso de la nacin de 1862 se
convierte en el cdigo de comercio de la Repblica Argentina.*

En cumplimiento de la ley 36 Mitre por decreto de 184 nombra a Vlez Srsfield la tarea de
preparar un proyecto de Cdigo civil. Remitiendo en 1865 el proyecto del primer libro del
cdigo.*

En 1866 remite el
proyecto de las dos
primeras secciones del
segundo libro, en 1867
remite al poder ejecutivo
el proyecto de la tercera
seccin del segundo libro
y en 1868 concluye el
tercer libro terminando
su obra en 1869.*

Proyecto es remitido al
congreso de la nacin el
cual sanciona el proyecto
a libro cerrado.*

La ley 340 es la que
dispone la sancin del
proyecto el cual comienza
a regir a partir del 1de
enero de 1871.*

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* Buteler Cceres.

(Alterini Buteler)

PERSONALIDAD DEL
VLEZ SRSFIELD
Naci en Amboy (Cba.) en 1800, fue diputado en el congreso de 1834 en el que se desempeo
como secretario.

Lo ms importante de su labor fue posterior a Caseros, actuando en la legislatura y como
ministro de Buenos Aires, y luego de los presidentes Mitre y Sarmiento. (Alterini)

FUENTES DEL
CDIGO CIVIL
El Esbozo de Freitas.

Cdigos y proyectos de Cdigos.

Cdigo Civil Francs, el Proyecto de Garca Goyena, Cdigo Civil de Chile.

Leyes espaolas

Los precedentes patrios y los usos y costumbres.

El derecho romano

Derecho cannico en materia matrimonial.
MTODO DEL
CDIGO CIVIL
Mtodo es la forma o manera de hacer con orden una cosa. (Alterini).

Vlez Srsfield, sigui el mtodo del jurisconsulto brasileo Texeira de Freitas, quien despus de
dedicarse al anlisis crtico de todas las clasificaciones llega a formular una clasificacin que
reputa la clasificacin de los derechos, a la que considera como una frmula metodolgica de
valor trascendente: todos los derechos, o son derechos absolutos o son derechos relativos.

Los derechos absolutos, proyectados respecto de los bienes, del patrimonio son los derechos
reales y los relativos, proyectados respecto de los bienes, del patrimonio son los derechos
personales, o de crdito o simplemente obligaciones.

ESTRUCTURA DEL
CDIGO CIVIL
TTULOS PRELIMINARES: Arts. 1 al 29
- ttulo I: de las leyes arts. 1 al 22
- ttulo II: de los modos de contar los intervalos del derecho: arts. 23 al
29

LIBRO PRIMERO: DE LAS PERSONAS: Arts. 30 al 494
- seccin primera: de las personas en general: 11 ttulos. Arts. 30 al 158
- seccin segunda: de los derechos personales en las relaciones de
familia: 14 ttulos. Arts. 159 al 494

LIBRO SEGUNDO: DE LOS DERECHOS PERSONALES EN LAS RELACIONES CIVILES:
Arts. 495 al 2310.
- seccin primera: primera parte: de las obligaciones en general: arts.
495 al 573 Ttulos I al VI. De las obligaciones con relacin a su objeto:
arts. 574 al 689. Ttulos VII al XII. De las obligaciones con relacin a las
personas: arts. 690 al 723. Ttulos XIII al XV. Segunda parte: extincin de
las obligaciones: arts. 724 al 895. Ttulos XVI al XXIII.
- Seccin segunda: de los hechos y actos jurdicos que producen la
adquisicin, modificacin, transferencias o extincin de los derechos y
obligaciones: arts. 896 al 1136. Ttulos I al IX
- Seccin tercera: de las obligaciones que nacen de los contratos: arts.
1137 al 2310. contiene XVIII ttulos.

LIBRO TERCERO: DE LOS DERECHOS REALES: contiene XVI ttulos, arts. 2311 al
3261.

LIBRO CUARTO: DE LOS DERECHOS REALES Y PERSONALES. DISPOSICIONES COMUNES:
ARTS. 3262 AL 3946.

Titulo preliminar: de la
transmisin de los derechos en
general: arts. 3262 al 3278.
Seccin primera: de la
transmisin de los derechos
por muerte de las personas a
quienes correspondan: arts.
3279 al 3874. Ttulos I al XX.
Seccin segunda: concurrencia
de los derechos reales y
personales contra los bienes
del deudor comn: contiene dos
ttulos: arts. 3875 al 3946.
Seccin tercera: de la
adquisicin y prdida de los
derechos reales y personales
por el transcurso del tiempo:
contiene dos ttulos. Arts. 3947 al
4043.

TTULO COMPLEMENTARIO: DE
LA APLICACIN DE LAS LEYES
CIVILES: Arts. 4044 al 4057


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(Buteler Cceres)

(Alterini)

PROYECTOS Y
REFORMAS
Desde que entr en vigencia el CC numerosas leyes han modificado o
complementado su articulado, en las diversas materias que la componen.

Como por ej: en cuanto al rgimen de matrimonio civil: la ley 2393 y su
derogatoria, la ley 23515, en lo que hace a los derechos de la mujer ley 11357, en
materia de menores las leyes 10903 (patronato de menores) y la 14394 (rgimen
de menores y de la familia), sobre propiedad intelectual legislaron las leyes 11723
y 17648, la ley de propiedad horizontal ley 13512, la ley del nombre la 18248,
entre otras.

En 1926, el poder ejecutivo cre una comisin reformadora del CC., que encarg al
Dr. Juan Antonio Bibolini, la redaccin del anteproyecto, comisin que lo tom de
base elaborando el proyecto de 1936 que no tuvo tratamiento legislativo.

Otro anteproyecto fue preparado en 1954 por el instituto de derecho civil que
dependa del ministerio de justicia de la nacin, pero tampoco fue considerado por
el congreso, y recin fue publicado en 1867.

En 1966 se constituy una comisin presidida por el dr. Borda encargada de la
reforma del CC, cuyo proyecto se convirti en la ley 17711 que introdujo
modificaciones al CC.

Actualmente existe un proyecto con media sancin en el congreso, que tiende a la
unificacin legislativa civil y comercial.
DERECHO COMERCIAL:
ORIGEN Y EVOLUCIN
HISTRICA
Es la rama del derecho privado, que regula la actividad comercial.
Normativamente se basa en el cdigo de Comercio, en las leyes modificatorias y
en las disposiciones complementarias, siendo de aplicacin supletoria el CC.

Superada la etapa en la cual la familia era el ncleo productor y consumidor de
la propia produccin, a travs del trueque se logr obtener lo que faltaba al
individuo mediante la entrega de lo que a l le sobraba.

Trueque forma ms antigua de comercio.

La aparicin de la moneda, medida comn de los valores, sirvi al nacimiento
de otras formas negociables.

En cuanto a su origen no hay acuerdo. Algunos autores remontan su nacimiento
al Cdigo de Hammurabi (ao 2000 AC), y para otros despus de la cada de
Roma (Edad Media).

Sin embargo, parece cierto, que el derecho comercial como estructura orgnica,
como rama diferenciada del Derecho civil tiene gnesis en el medioevo.

Las cruzadas abrieron el comercio con Oriente y determinaron la expansin
mercantil de algunas ciudades favorecidas por razones geogrficas.

Ante la falta de un poder poltico central se constituyeron corporaciones
perfectamente organizadas, con autonoma y que asumieron inclusive,
facultades jurisdiccionales al someter a tribunales propios las cuestiones
vinculadas a los miembros de la corporacin. Aparecieron corporaciones
mercantiles que establecieron sus propios usos y costumbres, en lugar de las
normas del derecho comn o civil, naciendo as un verdadero derecho
corporativo, el cual tena una nota distintiva singular: era personal a quienes
ejercan una determinada actividad, era el derecho de los comerciantes.

Esta caracterstica subjetiva fue luego abandonada por otra objetiva, que toma
en cuenta las caractersticas de determinados actos y no ya la persona del
comerciante.
En lo que atae a la codificacin,
tal como la conocemos en la
actualidad, hay algunos
antecedentes en disposiciones
relativas a ciertas ramas del
derecho, principalmente el
martimo, pero sin las
caractersticas de los cdigos
modernos.

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(Alterini)

(Alterini)

(Alterini)

ANTECEDENTES
NACIONALES
En la poca virreinal fueron aplicadas las Leyes de Indias, el Consulado del Mar y las
Ordenanzas de Burgos.

Desde 1794, poca de creacin del Consulado de Bs. As., con funciones jurisdiccionales
en litigios sobre asuntos mercantiles se aplicaron las Ordenanzas de Bilbao, las cuales
sirvieron de regla a dicho tribunal en todo lo que no estuviera previsto por la Real
Cdula de Creacin y lo que ni en ellas estuviese previsto deba decidirse por las leyes
de Indias.

Luego de la revolucin de Mayo, se siguieron aplicando los dispositivos mencionados,
pero los comerciantes haban comenzado a organizarse corporativamente y en 1821,
Rivadavia propuso la creacin de la Bolsa de Comercio.

En 1824, durante el gobierno de Las Heras, se design una comisin redactora del
Cdigo de comercio, que no fructific, otro intento de codificacin obedece a Rivadavia y
luego de la sancin del cdigo espaol se intensific la opinin pblica favorable a la
codificacin de nuestro derecho comercial.
DERECHO CIVIL Y COMERCIAL
EN NUESTRA ACTUAL
LEGISLACIN
Doctrinariamente pueden distinguirse varias lneas de opinin:
antiguamente se consider que el derecho comercial era de
excepcin respecto del civil, de manera que incumba al derecho
civil, la regulacin de la generalidad de las situaciones comerciales,
salvo casos particulares.

En el S. XIX se preconiz la autonoma y el particularismo del
derecho comercial con absoluta independencia respecto del civil, de
tal manera que ambos derechos regiran rbitas distintas.

Otra posicin ve que deben distinguirse las figuras reguladas por el
derecho civil de aquellas que ste no trata.

Es indudable la expansin del derecho comercial pues gran nmero
de actos antes reservados a la esfera civil, pertenecen hoy a la
comercial.

Actualmente, el cdigo de comercio, sancionado en 1890 estableci
que en los casos que no estn especialmente regidos por esto
cdigo se aplicarn las disposiciones del cdigo civil (art. 1 del
ttulo preliminar).
PROBLEMA DE LA AUTONOMA O DE
LA UNIFICACIN DE AMBAS RAMAS
(PROBLEMA DEL CDIGO NICO)
Resea de las principales diferencias entre las legislaciones civil y
comercial: en materia contractual los contratos por correspondencia
estn sometidos a rgimen distinto en cuanto a su perfeccionamiento:
art. 215 C. Ccio. Y art. 1154 CC. La sea en materia mercantil es
confirmatoria art. 475 C.Ccio. En cambio en materia civil es
penitencial pues faculta el arrepentimiento. Art. 1202 CC. En el
contrato de sociedad hay distinta regulacin acerca de la de capital e
industria, responsabilidad del socio comanditario, etc. En el contrato
de fianza, el cdigo de comercio no reconoce al fiador el beneficio de
excusin (art. 480 .Ccio, comparado con art. 2012 CC) esto es la
facultad de exigir que previamente se ejecuten los bienes del afianzado.
El depositario no puede usar el dinero depositado segn el C.Ccio. (Art.
575 inc. 1), a lo que en principio faculta el CC. (arts. 2188 y 2189).

El primer congreso nacional de derecho comercial, aprob en 1940 una
mocin por la cual se preconizaba la sancin de un cdigo nico de las
obligaciones civiles y comerciales, como tambin varios congresos y
conferencias, planteando la posibilidad de la unificacin de la
legislacin civil y comercial, teniendo antecedentes en el cdigo suizo
de las obligaciones.

Otros antecedentes lo encontramos en el
cdigo polaco de las obligaciones y
contratos, el cdigo civil italiano, que
incorpora un tramo fundamental del
derecho comercial, etc.

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(Buteler- Cisfuentes)

DERECHO
PRIVADO
En primer lugar hay que distinguir derecho objetivo y derecho subjetivo: el
derecho objetivo se confunde e identifica con la ley misma, que manda, prohbe
o permite, de ah que se lo llame: derecho-ley, derecho-norma o norma
agendi.

El derecho subjetivo es el derecho-facultad, es el derecho poder o atribucin
de que goza la persona para obrar, se lo llama tambin facultas agendi.

Para Savigny, el derecho subjetivo es el solo poder o facultad de obrar, es el
dominio de la voluntad libre, es la voluntad de obrar mirada como fin en s
mismo.

Para Ihering es todo inters jurdicamente protegido.

Es la facultad de obrar y de exigir con miras a la satisfaccin de un inters
honesto y justo, digno de la tutela jurdica. Este concepto encierra tres
categoras nsitas: SUJETO: Al que se llama persona. OBJETO. Ttulo o causa
eficiente de donde dimana. Estas categoras constituyen los pilares que sirven
de base para agrupar sistemticamente todo el contenido de la parte general
del derecho civil. (Buteler Cceres)

Encontramos tres teoras:

Estos derechos se clasifican en:

TEORA
VOLUNTARISTA: es
un poder atribuido
por la norma a la
voluntad de una
persona. (Savigny).
TEORA DEL
INTERS: es todo
inters jurdicamente
protegido (Ihering).
DOCTRINA
ECLCTICA: es
la facultad de
obrar y de exigir
con miras a la
satisfaccin de
un inters
honesto y justo
digno de tutela
jurdica
(Buteler)
DCHOS. QUE IMPORTAN
DIRECTA O INMEDIATAMENTE
A LA PERSONA
Derechos de la personalidad
o personalsimos y derechos
potestativos
DCHOS. QUE IMPORTAN
DIRECTA E
INMEDIATAMENTE A LOS
BIENES
Derechos personales o de
crdito (obligaciones) y
derechos reales
CATEGORA INTERMEDIA
Derechos intelectuales

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* Santos
Cisfuentes

EL ABUSO DEL
DERECHO
FUNDAMENTOS: en los pases del mundo occidental, en donde prevalece el
reconocimiento del derecho subjetivo como elemento esencial ha sido necesario poner
lmites al ejercicio de sus facultades para evitar los excesos que en virtud de ellos se
producen en la sociedad.

Uno de los medios creados y que tiene origen en la solidaridad y en la equidad y es la
doctrina del ejercicio abusivo del derecho.

Esta teora tuvo sus primeras formulaciones en la jurisprudencia francesa.

Dentro de las doctrinas encontramos: las negativas, las positivas y las mixtas.

*
NEGATIVAS: la libertad
y el respeto de la ley
impiden que se deje en
manos de los jueces la
facultad de fallar sobre
los lmites del derecho
subjetivo. El valor
seguridad podra
perderse si as
ocurriera, pues cuando
la norma reconoce el
derecho, no pueden los
jueces restringir su
ejercicio. Los derechos
deben poder ejercerse
mientras el orden
jurdico no ponga
lmites.
POSITIVAS: Criterio
subjetivo: ponen el
acento en la intencin
y en el inters del
sujeto que obra
abusivamente, o
tambin en la culpa o
negligencia de su
obrar.
INCONVENIENTE:
hay que probar la
intencin o culpa del
sujeto que obra
abusivamente.

Criterio objetivo:
atiende a los fines
socioeconmicos que
se consideraron por
el legislador al
sancionar la norma, o
a la violacin de los
fines del derecho.
MIXTO: En cada
caso concreto
los jueces
podrn
investigar si el
ejercicio abusivo
por una u otra
causa, o bien
agregan a esas
pautas
principios
generales que
limitan el obrar,
como el de la
moral, buena fe
y buenas
costumbres.
Vlez no incorpor al cdigo, el abuso del derecho, al contrario el antiguo art. 1071 estableca:
El ejercicio de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir
como ilcito ningn acto.

La reforma de la ley 17711 sustituy el art. 1071 por el siguiente texto: El ejercicio regular de
un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como
ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar
tal el que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los
lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.

Los requisitos para considerar abusivo y sancionable el ejercicio de un derecho son: a) Que ese
ejercicio sea contrario al fin del derecho cuando reconoce la facultad. B) que el ejercicio sea
incompatible con la buena fe o con la moral media, o las buenas costumbres. C) que debido a
esas desviaciones se pueda producir o se haya producido ya un dao grave.*
La parte que
pretende que se
sancione a la otra
por haber obrado
abusivamente,
debe probar los
elementos que
configuran el
abuso del derecho.

Se plantea el
problema de que si
el juez sin que la
parte haya alegado
el abuso de la
contraparte, puede
de oficio, en
resguardo del
principio de
justicia y equidad,
aplicar el art.
1071.*

11
UNIDAD N 2

LA PERSONA EN GENERAL

(Buteler)

Persona es un concepto jurdico. Hombre es una realidad biosicolgica. El concepto de persona es
consustancial al hombre pero no debe confundirse con l.

La disociacin entre el concepto de persona y el de hombre se advierte cuando se neg personalidad
jurdica a los esclavos. La muerte civil por profesin religiosa o por condena a cadena perpetua constitua
tambin una excomunin jurdica que determinaba la prdida de la calidad de persona.

Vlez Srsfield rechaz esta causa de incapacidad para todos los efectos civiles al expresar que la
muerte civil no tendr lugar en ningn caso, ni por pena, ni por profesin en las comunidades
religiosas (art. 103 CC).
PERSONA Trmino acuado en Roma para designar la mscara personare que utilizaban los actores
teatrales.

En el lenguaje vulgar se denomina persona al individuo humano, en el de la filosofa es ese
individuo humano en cuanto organismo vivo que est animado por una sustancia espiritual
llamada alma, y en el lenguaje teolgico es pura sustancia espiritual.

En el lenguaje jurdico, es persona el sujeto de las relaciones jurdicas.

El art. 30 CC expresa: Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos o
contraer obligaciones

De este art., se desprende dos elementos:

FORMAL: Aptitud o capacidad para ser
titular de relaciones jurdicas.
MATERIAL: soporte del elemento
formal.
El derecho civil universal distingue entre la persona individual o persona fsico o
natural o persona de existencia visible y entre la persona colectiva, ideal o
persona jurdica.

Segn el modo de su existencia: art. 31 CC las personas son de una existencia ideal o
de una existencia visible

CLASIFICACIN
PERSONAS DE EXISTENCIA
VISIBLE: encontramos a las:

- personas fsicas: todos los entes
que presenten signos
caractersticos de humanidad sin
distincin de cualidades o
accidentes son personas de
existencia visible (Art. 51 CC).

- personas por nacer: Son
personas por nacer las que no
habiendo nacido estn concebidas
en el seno materno (Art. 63 CC)

- personas jurdicas: Todos
los entes susceptibles de
adquirir derechos o contraer
obligaciones, que no son
personas de existencia visible,
son personas de existencia
ideal o personas jurdicas
(Art. 32 CC)


12

Para algunas corrientes del pensamiento jurdico el concepto de persona carece de fundamento
ontolgico, la persona sera una exclusiva creacin del derecho sin sustancia alguna.

El concepto jurdico de persona encuentra su fundamento en el reconocimiento necesario de calidades
inescindibles del ser humano.

Todos los hombres son personas, pero el concepto no se agota en ellos ya que tambin pueden serlo el
feto humano o algunas organizaciones o grupos de hombres que son mirados como individuos, en cuanto
gocen de capacidad de derecho.

Se es persona por tener aptitud para adquirir derechos y para actuar en el mundo jurdico aunque no
se tenga participacin en ninguna relacin jurdica.

Se es sujeto de derecho cuando la persona acta en una relacin jurdica concreta. Entre persona y
sujeto. (Las tres maras)

(Buteler y las
3 maras)

ATRIBUTOS DE
LA PERSONA
Al hablar de atributos hacemos referencia a aquellas calidades que son inherentes al
sujeto del derecho, que le son inseparables y sin las cuales no podemos concebir el
sujeto de derecho ni la personalidad jurdica.

Ellos son: nombre, capacidad, estado y domicilio.

Sus caracteres son: necesarios: no puede haber persona que carezca de alguno de
ellos, porque dejara de serlo. Vitalicios. Fuera del comercio: no pueden ser
transferidos a otra persona, son inembargables, inalienables, imprescriptibles.
Absolutos: es decir oponibles a todas las otras personas de la sociedad.

En cuanto a su naturaleza jurdica podemos decir que son: cualidades jurdicas,
no pueden ser renunciados, ni aumentados, ni disminuidos
convencionalmente. Pueden ser objeto o antecedente de un derecho, gozan de
proteccin legal y de acciones judiciales para preservarlos.

ATRIBUTOS
PERSONAS
FSICAS
NOMBRE

DOMICILIO

CAPACIDAD

ESTADO
ESPECIAL

GENERAL
DE HECHO
DE DERECHO
PERSONAS
JURDICAS
NOMBRE

DOMICILIO

CAPACIDAD

PATRIMONIO
LEGAL
DE
DERECH9

13

(Buteler, Alterini)

NOMBRE
Modo obligatorio de designacin de la persona, y sirve ara distinguirla en su
individualidad tanto de la persona fsica como de la jurdica.

Su funcin consiste en: en la individualizacin de la persona fsica o jurdica, evidencia de
la filiacin en el estado de familia, indica en la mujer su estado civil, etc.

Es: necesario: toda persona debe llevar un nombre. nico: nadie puede tener ms de una
denominacin. Inalienable: est fuera del comercio y por ende no es susceptible de
enajenacin ni de renuncia. Inembargable, imprescriptible, inmutable: nadie puede
cambiar voluntariamente de denominacin. El cambio solo procede cuando la
modificacin del estado civil lo autoriza (art. 15 ley 18248). Indivisible.

En cuanto a su naturaleza jurdica encontramos que hay autores que opinan que es un
derecho de la personalidad: porque forma parte de la individualidad del hombre y se
relaciona con el honor. Como derecho de propiedad: porque le pertenece a su dueo.
Como institucin de polica civil: porque sirva para identificar a las personas. Y como
una institucin compleja: ya que se trata de un derecho de la personalidad y de una
institucin de polica civil.

Sus elementos son:

PRENOMBRE, NOMBRE DE PILA
O APELATIVO: Elemento
individual para la designacin y se
adquiere por la inscripcin en el
registro civil.

APELLIDO O PATRONMICO:
Designacin comn a todas las
personas de una familia y se adquiere
generalmente por la filiacin.

En cuanto al apellido hay que tener en cuenta el estado de la persona: HIJOS MATRIMONIALES: Los
hijos matrimoniales llevarn el primer apellido del padre. A pedido de los progenitores podr
inscribirse el apellido compuesto del padre o agregarse el de la madre. Si el interesado deseare llevar el
apellido compuesto del padre o el materno, podr solicitarlo ante el Registro del Estado Civil desde los
18 aos (art. 4 ley 18248). Una vez adicionado, el apellido no podr suprimirse (art. 4 in fine ley
18248). HIJOS EXTRAMATRIMONIALES RECONOCIDOS: El hijo extramatrimonial reconocido por uno
solo de sus progenitores adquiere su apellido. Si es reconocido por ambos, sea simultnea o
sucesivamente, adquiere el apellido del padre. Podr agregarse el de la madre, en la forma dispuesta en
el art. Anterior. Sin embargo si el reconocimiento del padre fuese posterior al de la madre, podr con
autorizacin judicial, mantenerse el apellido materno cuando el hijo fuese pblicamente conocido por
l. El hijo estar facultado tambin, con autorizacin judicial, para hacer la opcin dentro de los dos
aos de haber cumplido los 18 aos, de su emancipacin, o del reconocimiento paterno, si fuese
posterior Si la madre fuese viuda, el hijo llevar su apellido de soltera. (Art. 5 ley 18248). HIJOS
EXTRAMATRIMONIALES NO RECONOCIDOS: en la actualidad el oficial del registro del estado civil
anotar con un apellido comn al menor no reconocido, salvo que hubiese usado apellido, en cuyo caso
se le impondr este. Si mediare reconocimiento posterior, el apellido se sustituir por el del progenitor
que lo reconociere Toda persona mayor de 18 aos que careciere de apellido podr pedir ante el
registro del estado civil, la inscripcin del que hubiese usado. (Art. 6 ley 18248). HIJOS ADOPTIVOS:
conforme a lo dispuesto por el art. 17 de la ley 19134, refirindose a la adopcin plena y modificando
parcialmente la ley del nombre, el hijo adoptivo llevar el primer apellido del adoptante, o su apellido
compuesto si ste solicita su agregacin. En caso de que los adoptantes sean cnyuges a pedido de
stos podr agregarse al adoptado el apellido compuesto del padre adoptivo o el de la madre adoptiva.
En uno u otro caso, podr el adoptado despus de los 18 aos solicitar esta adicin. Si la adoptante
fuese viuda o mujer casada cuyo marido no hubiese adoptado al menor, ste llevar el apellido de
aqulla, salvo que existieran causas justificadas para imponerle el de casada. El art. 23 de la ley 19134
prescribe que la adopcin simple impone al adoptado el apellido del adoptante, pero aqul podr
agregar el suyo propio. La viuda adoptante podr solicitar que se imponga al adoptado el apellido de su
esposo premuerto.


14

(Buteler
Alterini)

(Alterini)

(Alterini)

NOMBRE
MUJER CASADA: La ley 23515 declara optativo para la mujer casada el aadir a su apellido el
del marido precedido por la preposicin de. Declarada la separacin personal, se mantiene la
opcin para la mujer al uso del apellido marital, salvo que los jueces, a pedido del marido y por
motivos graves, le prohban su uso. Art. 8 ley 18248, texto segn ley 23515. Decretado el
divorcio vincular, la mujer pierde el derecho al uso del apellido de su esposo, salvo acuerdo en
contrario o que por el ejercicio de su industria, comercio o profesin, fuese conocida por aqul y
solicitare conservarlo para sus actividades. Art. 9 ley 18248 texto segn ley 23515. La mujer
viuda, en tanto no contraiga nuevas nupcias, est autorizada a usar el apellido de su difunto
esposo (art. 10 ley 18248). Decretada la nulidad del matrimonio, la mujer pierde el apellido
marital, pudiendo autorizrsele su uso cuando tuviere hijos y fuere cnyuge de buena fe (art. 11
ley 18248).
DE PILA O
PROPIO
A partir de la vigencia de la ley 23264, la eleccin del nombre corresponde a los padres, a
falta de ellos o por impedimento o ausencia de cualquiera de los dos, corresponde al otro o a
las personas a quienes los progenitores hubiesen dado su autorizacin a tal fin. En defecto de
los nombrados, la eleccin del nombre corresponder a los guardadores, al ministerio de
menores o a los funcionarios del Registro civil. (Art. 2 ley 18248 modificada por ley 23264).

De acuerdo al art. 3 de la ley 18248, el derecho de elegir el nombre de pila se ejerce
libremente por las personas autorizadas con las siguientes salvedades: no pueden
imponerse:

a. APELLIDOS COMO NOMBRES
b. MS DE TRES NOMBRES.
c. LOS NOMBRES EXTRAVAGANTES, RIDCULOS O
CONTRARIOS A NUESTRAS COSTUMBRES.
d. LOS QUE EXPRESEN O SIGNIFIQUEN TENDENCIAS
POLTICAS O IDEOLGICAS.
e. LOS QUE SUSCITEN EQUVOCOAS RESPECTO DEL SEXO,
f. LOS NOMBRES EXTRANJEROS, SALVO: 1. Los
castellanizados por el uso. 2. cuando se trate de los
nombres de los padres, y fuesen de fcil pronunciacin
y no tuvieran traduccin castellana. 3. el caso de los
hijos de funcionarios o empleados extranjeros de
representaciones diplomticas o consulares
acreditados en el pas.
g. LOS PRIMEROS NOMBRES IDNTICOS A LOS DE
HERMANOS VIVOS, salvo nombres como Mara que es
comn que se impongan a varias hermanas, unidos a
otro segundo distinto.
SOBRENOMBRE
Se trata de la denominacin familiar de la persona fsica.

15

(Alterini)

(Alterini)

(Las tres maras)

SEUDNIMO
Etimolgicamente significa falso nombre, y es adoptado por diversas razones: p/e:
ocultamiento del verdadero nombre.

En nuestra doctrina la opinin mayoritaria sostiene que el seudnimo se adopta cuando
quien lo elige obtiene cierta notoriedad con l, no exigindose que se trate de una fama
notable, y cuando ste hubiera adquirido notoriedad goza de la tutela del nombre (art. 23.
ley 18248).
NOMBRE
El cambio del nombre solo es posible con intervencin judicial (art. 17 ley 18248), la
correccin de errores materiales, que puede hacerse por va administrativa, o por medio de
simple informacin sumaria (arts. 15 y 18), no implica un cambio en el nombre, sino una
mera rectificacin.

El cambio del nombre de pila puede ser ordenado, por va judicial, en los casos en que se
haya violado alguna de las disposiciones del art. 3 ley 18248.

En cuanto al cambio del apellido dispuesto por va judicial, la jurisprudencia lo admite en
circunstancias excepcionales.

PROTECCIN
Se encuentra protegido por tres acciones segn los arts. 20 y 21 ley 18248.

Estas acciones son:

ACCIN DE RECONOCIMIENTO:
(ART. 20 LEY 18248): accin
otorgada a quien le fuera negado o
no reconocido el derecho a usar su
nombre. Tiene por objeto es lograr
que se declare judicialmente que el
nombre que se niega pertenece al
interesado.
Finalidad principal: hacer cesar la
negacin y evitar que ella se
produzca en el futuro. El accionante
podr reclamar la indemnizacin de
los daos que en su caso se le
hubieren ocasionado.
Se debe acreditar: El
desconocimiento del uso del
nombre de una persona por el
demandado y la titularidad del
nombre que se desconoce.
La accin puede ser promovida por
el interesado, su cnyuge,
ascendientes, descendientes y
hermanos
ACCIN DE IMPUGNACIN: (ART.
21 1 PRRAF. LEY 18248: Es la que
se concede a una persona cuyo
nombre es usado por otra para su
propia designacin. Tiene por objeto
hacer cesar el uso indebido, sin
perjuicio de la reparacin de los
daos y perjuicios que se hubieren
ocasionado.
Demandante deber acreditar: la
titularidad del nombre y el uso
indebido por parte del demandado.
ACCIN DE SUPRESIN: ART. 21 2
PRRAF. LEY 18248: es la concedida a una
persona cuyo nombre ha sido utilizado
maliciosamente para designar una cosa o
un personaje de fantasa, cuando tal uso
ocasiona al actor un perjuicio material o
moral. Tiene por objeto suprimir tal
nombre como forma de designacin de la
cosa o personaje y obtener la
correspondiente reparacin de los daos
sufridos.
Para que proceda es necesario: la
utilizacin maliciosa del nombre de la
persona, designacin de cosas o personajes
de fantasa, perjuicio material o moral.

16

(Las 3 maras)

(Alterini)

NOMBRE DE
LAS PERSONAS
JURDICAS
Es el conjunto de palabras utilizadas para su designacin.

Su importancia resulta de una doble funcin:

Las personas jurdicas de carcter privado tienen una forma de designacin
sometida a regmenes jurdicos variables, segn sean civiles o comerciales (art.
33 2 prraf. CC).

Todos los ordenamientos normativos que rigen el funcionamiento de las
personas jurdicas establecen, directa o indirectamente, la necesidad de incluir
su forma de designacin en los instrumentos de constitucin.

Las fundaciones se encuentran regidas por la ley 19836 cuyo art. 3 inc. B,
expresa que el instrumento de constitucin debe contener nombre y domicilio
de la fundacin.

Las asociaciones carecen de ley especial que las rijan y les son aplicables las
disposiciones contenidas en el T. I, Secc. I, libro I del CC. El estado es el
encargado de otorgarles personera jurdica mediante sus resoluciones, los
requisitos de los instrumentos de constitucin. Entre ellos figura el nombre, etc.

La razn social se forma con el nombre de alguno, algunos o todos los socios,
debiendo contener las palabras y compaa o su abreviatura si en ella no
figuran los nombres de todos los socios (art. 156 ley 19550). Llevan razn
social las sociedades en las que los socios responden solidaria e ilimitadamente,
aunque en forma subsidiaria por las obligaciones sociales.

La denominacin es el nombre social que no es razn social y puede consistir
en un nombre de fantasa o contener el nombre de uno o ms socios, o de
alguna persona fsica aunque no socio.

Identifica e individualiza al ente en
sus relaciones jurdicas
Permite que los efectos
celebrados por
determinados sujetos que
lo emplean se imputen a la
persona jurdica.
NOMBRE EN
EL DERECHO
COMERCIAL
El nombre comercial es aquel con el cual el comerciante se identifica y acta en
el mundo de los negocios, y tiene un significado amplio, comprensivo tanto del
patronmico con el que la persona fsica puede desarrollar su actividad
comercial como de la designacin o denominacin de fantasa que utilice en su
establecimiento y de la ensea de este ltimo.

Se entiende por insignia el nombre de fantasa aplicado a un establecimiento del
comerciante, por emblema una grafa que sirve para individualizar a la empresa, que
puede ser una sigla, una letra o un monograma, y por ensea una figura
representativa.

La designacin es el nombre o signo con el que se anuncia una actividad con o sin
fines de lucro. Su propiedad se adquiere con el uso, y slo con relacin al ramo en el
que se la utiliza.

Toda persona con inters legtimo puede oponerse al registro de una marca o al uso
de una designacin.

17

(Alterini, Buteler y
Las tres maras)

(Buteler, Alterini
Las tres Maras)

(Alterini)

(Buteler, Alterini
Las tres Maras)

DOMICILIO
Es el asiento jurdico de la persona, o el lugar donde el derecho considera que la
persona tiene el centro de sus relaciones, en sntesis, es la sede legal de la persona.

Hay que distinguir entre: RESIDENCIA que implica el elemento material de ciertas
asignaciones de domicilio y tiene como caracteres ser habitual y permanente.
HABITACIN: significa permanencia accidental.

Dentro de sus caracteres encontramos: NECESIDAD: toda persona fsica o jurdica debe
tener un domicilio, puesto que no puede carecer de asiento territorial. UNIDAD: nadie
puede tener ms de un domicilio general. LIBERTAD DE ELECCIN: el sujeto tiene
libertad para elegir y cambiar su domicilio, facultad que no puede ser coartada ni por
contrato ni por disposicin de ltima voluntad.
CLASIFICACIN
GENERAL
Sirve para la generalidad de las relaciones
jurdicas de la persona
Puede ser
REAL

LEGAL
ESPECIAL
DOMICILIO
REAL
El art. 89 CC lo define diciendo: es el lugar donde tienen establecido el asiento principal de
su residencia y de sus negocios.

Es el fijado por la ley como asiento jurdico de la persona fsica. Es el lugar donde se vive.
La ley considera el asiento de la familia y de los negocios.

ELEMENTOS
Son dos: uno objetivo o material: constituido por el hecho de la residencia habitual, efectiva, que es
el corpus y el subjetivo: que es la intencin o nimus de permanecer en ese lugar (art. 99CC).

Este domicilio es voluntario: pues puede establecerlo la persona segn su albedro, mutable: pues
puede cambiarlo libremente.

ste se constituye por el corpus y el nimus,

En cuanto a la unidad del domicilio real, el cdigo, brinda reglas para establecer cul es el domicilio
real de la persona cuando el elemento material de la residencia est disgregado. En caso de
habitacin alternativa en diferentes lugares, el domicilio es el lugar donde se tenga la familia,
o el principal establecimiento (art. 93 CC), pero si una persona tiene establecida la familia en
un lugar, y sus negocios en otro, el primero es el lugar de su domicilio (art. 94 CC).

El cambio de domicilio real por otro se verifica instantneamente por el hecho de la
traslacin de la residencia de un lugar a otro con el nimo de permanecer all su principal
establecimiento (art. 97 CC)
DOMICILIO
Sirve: a) Para regir la capacidad de hecho de las personas y las cosas muebles sin
situacin permanente, en cuanto a la ley aplicable.

b) a los fines de establecer algunos supuestos, el lugar de cumplimiento de las
obligaciones (art. 747 CC.)

c) Para determinar qu juez es competente por razn del lugar

d) sirve para notificar la demanda

18

(Las tres maras)

DOMICILIO
LEGAL
Es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una persona
reside de una manera permanente para el ejercicio de sus derechos y
cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no est all presente (art. 90
CC)

Tambin es llamado forzoso porque es fijado por la ley como asiento jurdico de las
personas fsicas o jurdicas.

No puede ser cambiado, ni fijado en otro lugar mientras dure la situacin jurdica de la
cual depende (art.91 CC).

SUPUESTOS
PERSONAS FSICAS
ART 90 incs. 3 y 4
FUNCIONARIOS (ART. 90 inc. 1)

MILITARES (ART. 90 inc. 2)

TRANSENTES (ART. 90 inc. 5 y art. 98)

INCAPACES (ART. 90 inc. 6)

DEPENDIENTES (ART. 90 inc. 8)
PERSONAS
JURDICAS
DOMICILIO
LEGAL:
ANLISIS
(PERSONAS
FSICAS)
Art. 90 inc. 1: los funcionarios pblicos, eclesisticos o seculares, tienen su domicilio
en el lugar en que deben llenar sus funciones, no siendo stas temporarias,
peridicas o de simple comisin. Las funciones temporarias son aquellas meramente
transitorias y se desempean durante un lapso predeterminado. Funciones peridicas:
son aquellas funciones que tienen un trmino de duracin, por ej., el caso de los
legisladores, senadores y diputados de la Nacin. Funciones de simple comisin: como
es el caso de los interventores. (Buteler).

La doctrina y la jurisprudencia discrepan respecto de la viabilidad de la notificacin de
demandas judiciales en el domicilio legal, siendo tambin motivo de disputa quin reviste
la calidad de funcionario pblico: el simple empleado pblico (como lo entiende la
mayora de la doctrina) o tan slo quien tiene poder decisorio, pero la funcin debe ser
permanente (Alterini).

Art. 90 inc. 2: los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que
se hallen prestando aqul, si no manifestasen intencin en contrario, por algn
establecimiento permanente, o asiento principal de sus negocios en otro lugar. Este
inciso establece una presuncin iuris tantum de domicilio, la que ha de quedar
desvirtuada si el militar manifiesta su intencin en contrario de tener su establecimiento
permanente, o el asiento principal de sus negocios o familia en otro. (Buteler)

Hay que tener presente que la necesidad del servicio activo excluye del domicilio legal al
retirado y que en tiempo de guerra aqul debe cesar por la ignorancia del lugar de destino.
(Alterini)

19

DOMICILIO
LEGAL:
ANLISIS
(PERSONAS
FSICAS)
ART. 90 inc. 5: los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que
no tuviesen domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual Hay
que distinguir dos especies: 1: transentes o personas de ejercicio ambulante: los que
no tienen residencia estable en ninguna parte. 2. aquellas personas a las que no se les
conoce ningn domicilio: se ignora el domicilio actual y tambin todo otro domicilio
anterior, debiendo conciliar la segunda hiptesis con lo que dispone el art. 98 CC: el
ltimo domicilio conocido de una persona es el que prevalece, cuando no es
conocido el nuevo. Si el domicilio actual se ignora, la persona tendr por domicilio el
anterior, siempre que fuere conocido. (Buteler y Alterini)

ART. 90 INC. 6: los incapaces tienen el domicilio de sus representantes: el hijo de
familia bajo patria potestad, tendr por domicilio el de sus padres, o bien el del padre o el
de la madre, segn que uno u otro ejerciere la patria potestad. El hijo de familia sujeto a
tutela tendr por domicilio el de su tutor. El mayor de edad incapaz, demente o
sordomudo que no sabe darse a entender por escrito, tendr por domicilio el de su
curador. (Buteler)

Respecto de los hijos matrimoniales, les corresponde el domicilio del cnyuge que ejerza
la patria potestad, en caso de divorcio, el de aquel que ejerza su tenencia y por ende la
patria potestad. Los adoptivos tienen el domicilio del adoptante. El hijo extramatrimonial
tiene el domicilio del progenitor que lo reconoci o respecto del cual hubo declaracin
judicial de filiacin. Si la filiacin, sea por reconocimiento o declaracin judicial, ha
quedado establecida respecto de ambos padres, el hijo tendr el domicilio de aquel que
tenga la guarda de hecho o judicialmente concedida. Los pupilos tienen el domicilio de su
tutor, y los sordomudos que no saben darse a entender por escrito y dementes, tendrn el
de su curador. (Alterini)

ART 90. Inc. 7. el domicilio del difunto determina el lugar en que se abre la
sucesin.esta disposicin que es concordante con el art. 3284 CC, es en realidad ajena al
tema de del domicilio, pues se limita a establecer la competencia territorial para el juicio
de sucesin. (Alterini).

ART. 90 Inc. 8: los mayores de edad que sirven, o trabajan, o que estn agregados en
casa de otros, tienen el domicilio de la persona a quien sirven, o para quien
trabajan, siempre que residan en la misma casa, o en habitaciones accesorias, con
excepcin de la mujer casada que, como obrera o domstica, habita otra casa que la
de su marido. Buteler dice que este inciso, adolece de un defecto tcnico, ya que habla de
los mayores de edad, en lugar de haber dicho las personas capaces, porque tambin hay
mayores de edad que son incapaces. Para que rija la disposicin de este inc., es
indispensable que la persona se halle en relacin de dependencia, trabaje en casa de otro,
y que resida en la casa de aqul a quien sirve o para quien trabaja, o en dependencias
accesorias.

ART. 90 inc. 9: la mujer casada tiene el domicilio de su marido, an cuando se halle
en otro lugar con licencia suya. La que se halle separada de su marido por autoridad
competente, conserva el domicilio de ste, si no se ha creado otro. La viuda conserva
el que tuvo su marido, mientras no se establezca en otra parte. La regla es que la
mujer casada tiene el domicilio del marido, aunque de hecho no conviva con ste. En caso
de divorcio ella adquiere el derecho de fijar su propio domicilio. En los casos de
separacin de hecho de los cnyuges, el domicilio de la mujer sigue, siendo el del marido,
aunque este principio pueda sufrir atenuaciones en supuestos particulares. (alterini).

Buteler con respecto a este inciso, recuerda, que la ley de divorcio vincular 23515, en su
art. 9 ha derogado el inc. 9 del art. 90, como tambin es obvio que ha quedado derogada la
salvedad contenida en el inc. 8 del art. 90, y como justificacin de esto, hay que reparar en
el celo de la sensibilidad del legislador contemporneo, que de alguna manera quiere dejar
trascender que la mujer casada pueda padecer algn menoscabo en el ejercicio de su
libertad civil, o de otro modo, sentirse estar subordinada a la autoridad del marido.

Hay que tener en cuenta
el caso de que se haya
declarado la nulidad del
matrimonio. En esta
hiptesis, la mujer
recupera la facultad de
constituir su domicilio
real o voluntario donde
lo crea conveniente.
Tambin hay que tener
en cuenta la hiptesis de
la incapacidad de
marido establecida por
sentencia judicial que
dispone su interdiccin
en razn de demencia o
sordomudez. Si la mujer
desempea las
funciones de curadora
no hay problema, se
dar la superposicin de
los dos domicilios
legales: el lugar del
domicilio ser el mismo.
El problema puede
presentarse cuando la
funcin de curador la
desempea otra
persona que no es la
esposa. El sentido
comn nos dice que no
tendra ninguna razn
de ser imponerle a la
mujer casada el
domicilio del curador de
su marido, de modo que
en ese caso, recobra la
facultad de constituir su
propio domicilio.
(Buteler)

20

DOMICILIO
LEGAL:
ANLISIS
(PERSONAS
JURDICAS)
ART. 90 Inc. 3: el domicilio de las corporaciones, establecimientos y
asociaciones autorizadas por las leyes o por el gobierno, es el lugar donde est
situada su direccin o administracin, si en sus estatutos o en la autorizacin
que se les dio, no tuviesen un domicilio sealado este art., trata sobre las
personas jurdicas de carcter privado, ya que las de carcter pblico tienen
regulacin especfica en el art. 44 las personas jurdicas nacionales o extranjeras
tienen domicilio en el lugar en que se hallaren, o donde funcionen sus
direcciones o administraciones principales, no siendo el caso de competencia
especial. (Alterini)

ART. 90 Inc. 4: las compaas que tengan muchos establecimientos o
sucursales, tienen su domicilio especial en el lugar de dichos establecimientos,
para slo la ejecucin de las obligaciones all contradas por los agentes locales
de la sociedad. (Alterini)
DOMICILIO DE
ORIGEN
Segn una corriente moderna de opinin, este domicilio es considerado como una
especie de domicilio legal, es general, pero no responde a la residencia actual de la
persona.

El art. 89 lo define diciendo: el domicilio de origen es el lugar del domicilio del
padre, en el da del nacimiento de sus hijos

Este domicilio interesa al derecho en el caso previsto por el art. 96 que establece. en
el momento en que el domicilio en pas extranjero es abandonado, sin nimo
de volver a l, la persona tiene el domicilio de su nacimiento. (Alterini)

Buteler sostiene que en cuanto a la interpretacin del art. 96, la doctrina nacional no
es pacfica. Hay autores como Orgaz, que entienden que esa disposicin legal no es un
caso de aplicacin del domicilio de origen, porque no se habla all de domicilio de
origen, sino del domicilio del nacimiento. Otros autores como Segovia, consideran
que cuando se dice el domicilio de su nacimiento, en la ltima parte del art. 96, no
puede entenderse otra cosa que el domicilio de origen.
DOMICILIO
ESPECIAL
Es aquel que rige para determinadas relaciones jurdicas especficamente determinadas (Alterini)

Es el que surte efecto solamente para una o ms relaciones en particular. (Las tres Maras).

Es aquel que ya sea por imperio de la ley, ya sea por lo acordado entre las partes, puede constituirse un domicilio especial
que rija para los efectos jurdicos de determinadas situaciones o determinados actos jurdicos. (Buteler).

Este domicilio no es forzoso, pues muchas personas no han constituido domicilio especial alguno, una misma persona puede
tener varios domicilios especiales, el cual puede transmitirse a sus herederos, como el establecido convencionalmente. (Alterini)

El art. 101 CC, establece que: las personas en sus contratos pueden elegir un domicilio especial para la ejecucin de sus
obligaciones.

En algunas leyes especiales se instituye, tambin para ciertos efectos jurdicos o para el cumplimiento de ciertas obligaciones, un
domicilio especial

El que ms interesa, dice Buteler, es el domicilio convencional o domicilio de eleccin. Por lo general se constituye en el
mismo instrumento en el que consta la obligacin.

La eleccin de este tipo de domicilio tiene por efecto principal prorrogar la jurisdiccin de los jueces, es decir, que la competencia
territorial que regularmente corresponde al juez del domicilio general del demandado, se transfiere al juez del domicilio de
eleccin. (Las tres Maras).

La diferencia con el domicilio general, es que ste es nico y necesario, mientras que una persona puede tener uno, varios o
ningn domicilio especial.

21

* El domicilio tiene particular importancia pues concentra en un lugar determinado las relaciones jurdicas de
las personas y proyecta sus efectos tanto en el mbito nacional como internacional.

En el orden nacional determina la competencia de los jueces y el lugar del cumplimiento de las obligaciones
y en el orden internacional es el principio de la ley del domicilio el que rige la capacidad e incapacidad
de las personas.

1. En cuanto a la competencia de los jueces: el domicilio determina la competencia de stos en los
siguientes casos: acciones personales, es decir, aqullas que corresponden a los derechos personales,
intelectuales o extramatrimoniales. Procesos de jurisdiccin voluntaria es decir, aquellos en los que se
ejercitan derechos que no son debidos por ninguna persona- el juez competente es el del domicilio de la
persona. Juicios universales: en materia sucesoria, es competente el juez del ltimo domicilio del causante.

2. Notificaciones: las notificaciones judiciales deben realizarse en el domicilio de las partes antes de
que se haya constituido el domicilio procesal o ad litem y luego de ello las correspondientes a ciertos actos
procesales, como tambin corresponde efectuar en el domicilio del deudor las notificaciones extrajudiciales, a
fin de constituirlo en mora.

3. Lugar de pago: el domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin ser el lugar de
pago, si no se hubiera designado otro lugar en la convencin y no se tratara de deuda de cuerpo cierto y
determinado.

4. cumplimiento de los contratos: que ser aqul en que se concret si fuese el domicilio del deudor,
si no estuviese designado el lugar ni lo indicase la naturaleza de la obligacin.

En el orden internacional nuestra legislacin escoge el domicilio como punto de conexin para las cuestiones
relativas al estado y capacidad de hecho de las personas (arts. 6,7 y 948 CC). Esta normativa prescinde de la
nacionalidad del sujeto, del lugar de ejecucin del acto o de la situacin de los bienes a que el acto se refiera.*
(* Las tres Maras)

DOMICILIO AD
LITEM O
PROCESAL
El art. 40 del C. Procesal dispone que toda persona que litigue por su propio
derecho o en representacin de tercero, deber constituir domicilio legal
dentro del permetro de la ciudad que sea asiento del respectivo juzgado o
tribunal ese requisito se cumplir en el primer escrito que presente, o
audiencia que concurra, si es sta la primera diligencia en que interviene caso
contrario se lo tiene por constituido en los estrados del juzgado o tribunal (art.
41 C. Procesal) (Alterini).
DOMICILIO
COMERCIAL
Es un supuesto de domicilio especial.

Son domicilio del comerciante individual, aqul o aquellos lugares en donde realiza su
actividad profesional o sus negocios.

Distinta es la acepcin de la palabra domicilio cuando de sociedades comerciales se trata,
en razn de que por l se entiende la jurisdiccin en que la sociedad est constituida,
mientras que constituye su sede, una calle y nmeros determinados donde funciona
su administracin, y que puede ser inscripta al margen del contrato social

22

* Buteler

*1 Las tres Maras.

*2 Alterini

ESTADO
Es la situacin particular de la persona dentro del ncleo familiar que influye sobre un cmulo de derechos y
deberes. (Las tres Maras).

El CC lo considera en dos acepciones:

Implica la posicin que corresponde al individuo. El estado puede considerarse respecto de la persona misma (sexo,
edad, profesin), respecto de la familia (casado, soltero, viudo, etc.) y respecto de la sociedad (argentino, extranjero)
(Alterini)

*1 Los principales efectos del estado se advierten con relacin a los otros atributos de la persona, tales como la capacidad
y el nombre.

*1 En cuanto a su proteccin jurdica, sta se concreta mediante el ejercicio de dos acciones:

* 2 En cuanto a la prueba encontramos: el registro civil: quien tiene antecedente en los asientos que realizaban los
prrocos de los actos ms importantes de la vida civil, en los que haca constar otros datos de inters en ocasin de los
sacramentos que correspondan a cada circunstancia.

Valor probatorio de las partidas: el art. 86 CC establece que: estando en debida forma los certificados de los
registros mencionados, se presume la verdad de ellos, salvo sin embargo, a los interesados el derecho de
impugnar en todo o en parte las declaraciones contenidas en esos documentos, o la identidad de la persona de
que esos documentos tratasen.

En determinados casos procede la rectificacin de las partidas ya sea por va administrativa cuando se compruebe la
existencia de omisiones o errores materiales en las inscripciones. Por va judicial cuando no se trata de rectificaciones
que puede realizar el Registro Civil por s y ante s.

Acepcin amplia no tcnica: este estado
comprende cualquier situacin en que pueda
hallarse la persona, as podramos hablar de
estado de demencia, de falencia, etc. Tambin
puede aplicarse a las cosas, al patrimonio y a los
bienes.*
Acepcin restringida o tcnica: en
donde la palabra estado o las locuciones
estado de la persona o de familia slo se
refieren al estado de familia.*
ESTADO Y CAPACIDAD: El estado de una
persona puede influir en su capacidad. P/E:
el estado matrimonial da origen a ciertas
incapacidades de derecho: los esposos no
pueden hacerse donaciones, ni celebrar
entre s contratos de compraventa.
ESTADO Y NOMBRE: Permite en
principio conocer el estado civil
de una persona.
OTROS EFECTOS: Los efectos jurdicos son mltiples: el estado origina el derecho de
familia y el derecho sucesorio en relacin a la sucesin ab intestato y a la legtima. En el
orden penal el estado puede configurar un factor eximente de pena, en otros supuestos es
factor de agravacin, etc. En el orden procesal el estado de las personas es motivo de
recusacin o excusacin de los jueces.
ACCIONES DE RECLAMACIN DE ESTADO:
tienen por objetivo el reconocimiento del
estado del accionante que ha sido
desconocido por el demandado. P/E: los hijos
pueden reclamar su filiacin matrimonial
contra sus padres si ella no resultare de las
inscripciones en el registro Civil. Tambin
pueden reclamar su filiacin
extramatrimonial contra quien consideren su
padre o madre.
ACCIONES DE IMPUGNACIN DE
ESTADO: persiguen la declaracin
de inexistencia o falsedad del estado
que se atribuye a una persona.
PRUEBA
SUPLETORIA: es
decir, otros medios
de prueba para
reemplazar o
completar la prueba
directa que
constituyen las
partidas.

23

lterini habla de capacidad civil: que es aquella que presupone la igualdad de todos los habitantes del pas, y
de capacidad poltica; que es la aptitud para el ejercicio de los derechos polticos, concedida como regla
general a determinados habitantes de la nacin que son los ciudadanos.

CAPACIDAD
Es la actitud para adquirir derecho y correlativamente contraer obligaciones
(Alterini)

Es el grado de aptitud de la persona para ser titular de derechos y deberes
jurdicos y para el ejercicio de las facultades que emanan de esos derechos o
el cumplimiento de las obligaciones que implican los mencionados deberes
(Las 3 Maras).

Es la aptitud para adquirir derechos y la posibilidad de administrar y
disponer por s. (Buteler)

Podemos distinguir por un lado:

Hay que tener presente que las incapacidades de derecho son siempre relativas, o
sea, corresponden a relaciones jurdicas determinadas, en cambio la incapacidad
de hecho, puede ser absoluta, pues siempre resulta suplible por representacin.
(Alterini).

La capacidad de derecho es inherente al concepto de persona.

CAPACIDAD DE DERECHO:
Llamada tambin capacidad de
goce, es decir, la capacidad para la
titularidad de los derechos.
(Buteler)
CAPACIDAD DE HECHO:
Llamada tambin capacidad
de obrar o de ejercicio.
(Buteler)
CAPACIDAD DE DERECHO: es el grado de aptitud de cada clase de personas para adquirir
derechos y ejercer por s o por otras personas los actos que no le son prohibidos.

Es susceptible de grados: no puede faltar de manera total, ni ninguna persona puede tenerla
de manera absoluta.

Es comn a toda clase de persona: la gozan tanto las personas fsicas como las jurdicas.

Es reputada principio general: en virtud de los arts. 52 y 53 CC para las personas fsicas y
arts. 35 y 41 CC para las personas jurdicas. Es decir que la regla es la capacidad y la
excepcin la incapacidad.

Las incapacidades de derecho: son limitaciones excepcionales a la regla de la capacidad y
siempre deben provenir de la ley. (Buteler y Las 3 Maras).

CAPACIDAD DE HECHO: Es la aptitud o grado de aptitud de las personas de existencia visible para
ejercer por s, actos de la vida civil. (Buteler y Las 3 Maras)

Puede darse de un modo pleno y total, y tambin puede faltar de un modo absoluto o darse en cierta
medida.

No es un atributo de la persona, ya que puede faltar absolutamente a ciertas personas naturales y no
puede predicarse de las personas jurdicas. (Buteler y Las 3 Maras).

24

(Alterini)

De conformidad con el art. 10 C. de Ccio. toda persona mayor de 18 aos puede ejercer el comercio, con
tal que acredite estar emancipado o autorizado legalmente, es decir, que la emancipacin comercial
habilita al menor para el ejercicio del comercio.
La emancipacin comercial puede otorgarse en forma expresa y tcita. La expresa est regulada por el art. 11
C. de Ccio. Que dispone: es legtima la emancipacin: 1 Conteniendo la autorizacin expresa del padre
o de la madre, en su caso. 2 Siendo inscripta y hecha pblica en el tribunal de comercio respectivo. la
tcita surge del art. 12 del C. de Ccio. Al establecer: el hijo mayor de 18 aos que fuese asociado al
comercio del padre, ser reputado autorizado y mayor para todos los efectos legales en las
negociaciones mercantiles de la sociedad.

En cuanto a los efectos de la emancipacin comercial, el art. 11 2da. Parte, establece que el menor ser
reputado mayor para todos los actos y obligaciones comerciales, quedando el mbito de la emancipacin
comercial restringida a las relaciones de ndole mercantil, pero no va ms all.

Producida la emancipacin el art. 12 2da. Parte del C. de Ccio., establece que la autorizacin otorgada no
puede ser retirada al menor sino por el juez, a instancia del padre, de la madre, del tutor o ministerio
pupilar, segn el caso, y previo conocimiento de causa. Este retiro, para surtir efectos contra terceros
que no lo conocieren, deber ser inscripto y publicado en el tribunal de comercio respectivo. (Alterini)

INCAPACIDAD
DE DERECHO: Su razn de ser es sustancialmente moral: se quiere evitar que en
determinadas situaciones pueda una parte, a la que se declara incapaz de derecho,
aprovechar de cierta situacin de su beneficio.

Esta incapacidad se funda en razones de ndole moral y son establecidas para
prevenir ciertos actos del declarado incapaz a esos efectos, tal sujeto tiene capacidad de
derecho para la generalidad de los actos de su vida civil pero, en relacin con
determinado objeto la ley no se la reconoce, es decir, no est legitimado para el acto
de que se trata.

No son susceptibles por representacin: pues el acto para el cual se tiene
incapacidad de derecho est absolutamente vedado, el sujeto no puede ser titular, de
ninguna manera, de la relacin de que se trata.

Son excepcionales: es siempre relativa para actos determinados y se funda en
circunstancias de especial gravedad.

DE HECHO: estas se establecen para salvaguardar ciertas insuficiencias del sujeto que
no tiene la necesaria madurez psicolgica (minoridad) o est afectado por enfermedad
(insana), en otros supuestos obedece a razones circunstanciales que impiden el normal
ejercicio por s de las facultades que el derecho concede.

Estas se fundan en circunstancias personales del sujeto: que no puede actuar por s
mismo sus propias facultades.

Son suplibles por representacin: desde el momento en que los incapaces de hecho
pueden adquirir derechos o contraer obligaciones por medio de los representantes
necesarios que les da la ley. La incapacidad est prevista en beneficio del incapaz de
hecho, de manera que puede integrarse su capacidad con la intervencin del
representante, para realizar un acto vlido.

Estas pueden ser absolutas o relativas.

25
UNIDAD 3

PERSONAS FSICAS
O NATURALES
Son aquellas en las que el elemento material se asienta en el hombre o en
el ser concebido.

PERSONAS
POR NACER
El art. 70 CC, establece: desde la concepcin en el seno materno comienza la
existencia de las personas, y antes de su nacimiento pueden adquirir algunos
derechos como si ya hubiesen nacido.

Y el art. 63 define a las personas por nacer diciendo: son personas por nacer las que
no hubiendo nacido estn concebidas en el seno materno. (Buteler y las 3 Maras)

El CC, proclama el principio de la personalidad jurdica del por nacer, ya que an antes
de haber nacido, ya es persona para el derecho, tiene personalidad jurdica y goza, por
ende, de capacidad de derecho. (Buteler)

La mayora de los autores nacionales (Llambas, Buteler) sostienen el carcter
condicional de la personalidad del nasciturus que se resuelve si no se produce el
nacimiento con vida. Los derechos adquiridos durante la gestacin desapareceran pues
no habra habido nunca sujeto. Se tratara de una personalidad sujeta a condicin
resolutoria. Para las 3 Maras, el nasciturus no es persona bajo condicin, ni
resolutoria ni suspensiva, porque el derecho puede ser condicional ms no su soporte.
Si no hay nacimiento con vida los derechos se pierden porque ellos (derechos) y no la
personalidad estn sujetos a la condicin resolutoria de que aqul se produzca. (Las
tres Maras)
LA CONCEPCIN Concebir es dar existencia a un nuevo ser.

Actualmente existen otras formas de concepcin llamadas, concepcin artificial,
como la inseminacin artificial, la que se realiza dentro del cuerpo de la mujer y
la fecundacin in Vitro: que sera una concepcin extracorporal que se realiza
fuera del cuerpo de la mujer.

Para el derecho argentino se es persona a partir del momento en que est en el
seno materno, cualquiera sea la forma en la que l haya sido concebido, ya sea por
medios naturales o artificiales, dentro o fuera del cuerpo materno.

La determinacin del momento de la concepcin tiene especial importancia para
el derecho: 1. indica el comienzo de la existencia de la persona natural. 2.
permite establecer si ella exista al tiempo del hecho jurdico por el cual se la
hayan diferido los derechos P/E: para heredar bienes ya que la persona tiene
que estar concebida al tiempo de la muerte del causante.3. Determina su
emplazamiento dentro del estado de familia. (Las tres Maras)

El trmino mnimo de la concepcin es particularmente incierto, el ordenamiento
jurdico se ocupa de establecer un perodo de tiempo dentro del cual debe haber
ocurrido, y parte de plazos mximos y mnimos de duracin de un embarazo

El plazo mnimo fijado por el derecho civil es de 180 das, excluido el da del
nacimiento, y el mximo de 300 das tambin excluido el da del nacimiento.

Las presunciones legales admiten prueba en contrario. (Buteler)
El art. 76 CC establece: la
poca de la concepcin de
los que naciesen vivos,
queda fijada en todo el
espacio de tiempo
comprendido entre el
mximun y el mnimun de
la duracin del embarazo.

Los plazos mnimos y
mximos estn establecidos
en el art. 77 CC.

Estas presunciones admite
prueba en contrario.
(Buteler)

26

CONCEPCIN
Estas presunciones legales determinan el emplazamiento familiar de la persona y
se aplican para determinar si su filiacin es matrimonial o extramatrimonial.

La legislacin argentina se caracteriza por un rgimen de igualdad de filiaciones.
El art. 240 CC expresa: la filiacin puede tener lugar por naturaleza o por
adopcin. La filiacin por naturaleza puede ser matrimonial o
extramatrimonial. As como la adoptiva plena, surten los mismos efectos
conforme a las disposiciones de este cdigo.

La maternidad se determina por el parto. El art. 242 CC establece que: la
maternidad queda establecida por la prueba del nacimiento y la identidad
del nacido, la inscripcin deber realizarse a peticin de quien presente un
certificado del mdico u obstetra que haya atendido el parto de la mujer a
quien se atribuye la maternidad del hijo. (Las 3 Maras)

Actualmente, existen otras formas de concepcin que se da debido al avance de la
ciencia, que pone al alcance de parejas que no pueden concebir un hijo tcnicas de
fertilizacin.

En un sentido amplio, la expresin inseminacin artificial comprende todas las
formas no naturales de concebir. En sentido estricto es aquella que se realiza
dentro del cuerpo de la mujer.

La fecundacin in Vitro o concepcin extracorporal, se realiza fuera del cuerpo
de la mujer.

La fecundacin artificial, cualquiera sea la forma, puede ser homloga o
heterloga, segn que los componentes genticos se aporten desde la pareja o
desde fuera de ella.

Es homloga cuando el vulo y el espermatozoide proviene de la pareja, en
cambio es heterloga cuando se recurre a elementos genticos de terceros.

La legislacin argentina no contiene preceptos que regulen especficamente los
supuestos de inseminacin artificial en cualquiera de sus modalidades. (Las 3
Maras)

27

La impugnacin de la maternidad puede ser invocada por: MARIDO, HEREDEROS, EL HIJO Y TERCEROS que
aleguen incertidumbre acerca de la identidad del nacido, tambin la puede alegar la madre en caso de sustitucin o
incertidumbre (arts. 261 y262 CC)

La paternidad se puede determinado de dos maneras:

En cuanto a las presunciones legales: se presume salvo prueba en contrario la paternidad del marido de los hijos
nacidos despus de la celebracin del matrimonio.

Se presume salvo prueba en contrario, hijos del marido, los nacidos dentro de los 300 das posteriores a la disolucin
del matrimonio, anulacin, divorcio o separacin de hecho de los esposos.

Las presunciones legales aplicadas a los supuestos de matrimonio sucesivo de la madre, tambin admiten prueba en
contrario. As se presume que:

El marido goza de acciones de impugnacin de estado, mediante dos tipos de desconocimientos:

La filiacin es matrimonial; si ocurre despus de
celebrado el matrimonio o si ocurre dentro de los 300
das posteriores a su disolucin, anulacin, divorcio o
separacin de hecho de los esposos. Art. 243 CC. (Las
3 Maras)

Ser extramatrimonial queda determinada
legalmente por reconocimiento de padre o por
sentencia que as lo declare Art. 247 CC. (Las 3
Maras)

El hijo nacido dentro de los 300 das
de la disolucin o anulacin del
primer matrimonio y dentro de los
180 das de la celebracin del
segundo, tiene por padre al primer
marido. (Las 3 Maras).
El hijo nacido dentro de los 300 das de
disolucin o anulacin del primero y
despus de los 180 das de la celebracin
del segundo tiene por padre al segundo
marido. (Art. 244 CC) (Las 3 maras).
El desconocimiento riguroso por prueba de no
paternidad, que debe intentar dentro del ao de la
inscripcin del nacimiento o del da en que tuvo
conocimiento del parte, si prueba no haber sabido
de l. Arts. 258 y 259 CC. (Las tres maras)
El desconocimiento simple o por mera negacin,
cuando el hijo haya nacido dentro de los 180 das
siguientes al matrimonio. Art. 260 CC. (Las 3 Maras).
En cuanto a la denuncia del embarazo, se tendr por reconocido el embarazo de la madre por la simple declaracin
de ella o del marido, o de otras partes interesadas. Art. 65 CC.

La demostracin del estado de embarazo es jurdicamente relevante, puesto que de l dependen distintas relaciones
jurdicas. (Alterini)
En nuestro derecho, la persona por nacer tiene aptitud para adquirir derechos desde la
concepcin. Desde ese momento comienza su existencia jurdica y su capacidad de
derecho, pero es en virtud de su situacin fsica, incapaz absoluta de hecho (art. 54 inc.
1 CC). Y est sometida por lo tanto, a representacin necesaria y promiscua del
Ministerio de Menores.

Algunos de los derechos y obligaciones que tiene el nasciturus son: adquirir bienes
por donacin (art. 64 CC), debiendo estar concebida al momento de hacerse la
donacin y ser sta aceptada por su representante necesario. Adquirir bienes por
herencia ya se trate de una sucesin ab intestato o testamentaria a ttulo universal o
singular, en todos los casos debe estar concebida a la poca de la muerte de su causante.
Ser beneficiaria de un cargo impuesto por donacin a otro heredero o legatario.
Adquirir los derechos y contraer las obligaciones accesorias de los que se
adquieran como principales. Reclamar alimentos de las personas obligadas a
prestrselos, son titulares de reclamar su filiacin extramatrimonial, etc. (Las 3

28

CAPACIDAD DE
DERECHO
REPRESENTACIN
Esta es consecuencia necesaria de la incapacidad absoluta de hecho que
padecen las personas por nacer, y est dispuesta, sin limitacin alguna, en el
art. 57 inc. 1 y art. 59 CC.

Comienza con la concepcin y procura la proteccin del nasciturus tanto en
lo patrimonial cuanto en lo extramatrimonial.

Tiene lugar aunque no existan bienes.

As podrn ejercer acciones que carecen, en principio, de contenido
patrimonial, como las acciones de estado, o las vinculadas a la tutela de la
vida, salud e integridad fsica de la persona por nacer, custodiando sus
derechos personalsimos en beneficio del incapaz.

Representantes legales originarios del concebido son sus padres, ellos
ejercen la patria potestad desde la concepcin del hijo y hasta su muerte,
emancipacin o mayora de edad.

Si faltan ambos padres o son incapaces, se designar un curador a la persona
por nacer.

La representacin cesa: cuando se produce el parto, haya o no nacimiento
con vida. Cuando ste ha ocurrido con vida comienza la representacin de los
menores impberes. (Las tres Maras)
RECONOCIMIENTO
DEL EMBARAZO
El embarazo es el estado biolgico de la mujer que ha concebido, mientras
dura el perodo de la gestacin.

La adquisicin de derechos que dependen, para tornarse irrevocables, de
la existencia de vida extrauterina autnoma, puede tambin hacer temer la
comisin de ciertos delitos, los cuales podran procurar perjudicar los
intereses de la persona por nacer, en beneficio de aquellos que perderan
sus derechos si nace, etc.

Tales fraudes pueden consistir en: simulacin de embarazo y
suposicin de parto: se aparenta un embarazo y simula un parto
inexistente, haciendo aparecer como hijo propio a alguien que no lo es, por
ej para excluir de la sucesin a los ascendientes del marido. Supresin de
parto: consiste en la ocultacin del hijo nacido o en su eliminacin por
aborto, infanticidio, P/E: para evitar la prueba del adulterio o eliminar al
heredero. Sustitucin de parto: se sustituye al hijo muerto por otro nio
que aparece como propio.

Estos actos tienen trascendencia especial en materia de derecho sucesorio.
(Las 3 Maras)

29

EL NACIMIENTO
Cumple un rol considerable en dos aspectos jurdicos:

Por un lado consolida los
derechos que el por nacer
hubiera adquirido durante la
gestacin, haciendo definitiva la
personalidad del nasciturus.
(Las 3 Maras)
Por otro es el hecho jurdico a
partir del cual se puede hacer la
cuenta regresiva de los plazos
de mximo y de mnimo que
permiten establecer la filiacin.
(Las 3 Maras)
PRUEBA
Dado que la ley exige un nacimiento completo y que el nacido tenga vida aunque solo por
instantes es importante establecer los medios de comprobacin de ese hecho jurdico.

Puede ser que se produzca y que poco despus muera, lo que sera suficiente para consolidar
los derechos y herencia que hubiere recibido determinando a su vez la sucesin a favor de sus
propios herederos.

Se admite cualquier tipo de prueba.

El hecho del nacimiento con vida se reputa cierto cuando las personas que asistieron al parto
hubiesen odo la respiracin o la voz de los nacidos, o hubiesen observado otros signos de vida

Si el nio llora o respira por s o hay latido cardaco el mdico u obstetra extender el
certificado de nacimiento con vida.

Si naci con vida y muri inmediatamente se lo anotar en el libro de nacimientos y de
defunciones.

A falta de mdico, se prueba por la declaracin de dos testigos.

Si hay discrepancia entre las personas que asistieron al parte, se recurre a la pericia mdica.

En caso de duda se presume que naci con vida. (Art. 75 CC) (Las tres maras).

En caso de parto plural, el art. 88 CC establece: si nace ms de un hijo vivo en un solo parto,
los nacidos son considerados de igual edad y con iguales derechos para los casos de
institucin o sustitucin a los hijos mayores (Alterini)


30

DERECHOS
PERSONALSIMOS
Los derechos de la personalidad son los que aseguran al hombre el goce y
respeto de todas las potencias o facultades inherentes a su condicin
humana.

Son aquellos derechos que tienen por objeto los modos de ser fsicos y
morales de la persona.

Tienen un efecto nivelador, dado que no se pueden negar a nadie,
corresponden a cualquier persona por el hecho mismo de serlo sin que
influyan sobre la intensidad de su reconocimiento.

Hay una tendencia a reconocerlos como verdaderos derechos subjetivos. (Las
3 Maras)
DERECHOS
PERSONALSIMOS
Entre sus caracteres encontramos: son derechos originarios e innatos: en
cuanto nacen justamente con el hombre, son necesarios no pueden faltar.
Vitalicios, no patrimoniales, absolutos: se presentan erga omnes es decir, se
da contra todos, y los dems estn obligados a respetarlos imponindose un
deber general de abstencin. Indisponibles: porquen suponen
intransmisibilidad, inembargabilidad e imprescriptibilidad. (Las 3 Maras)

Para cisfuentes son innatos: porque nacen con el sujeto mismo, vitalicios,
necesarios: no pueden faltar durante la vida, aunque en ciertos momentos
pueda limitarse su ejercicio, sea por autoridad pblica o por algn acto
transitorio y limitado. Esenciales. Extramatrimoniales, absolutos, privados,
autnomos

Para cisfuentes son derechos subjetivos privados, innatos y vitalicios que
tienen por objeto manifestaciones interiores de la persona, y que, por ser
inherentes, extramatrimoniales y necesarios, no pueden transmitirse ni
disponerse en forma absoluta y radical.
El CC no contiene normas que regulan los derechos personalsimos, sin embargo V.S., en la nota al art. 2312 los
menciona, hay derechos, y los ms importantes que no son bienes, tales son ciertos derechos que tienen
su origen en la existencia del individuo mismo a que pertenecen como la libertad, el honor, el cuerpo de
la persona

Tenemos algunas disposiciones como el art. 1071 bis, que versa sobre los derechos a la intimidad, la ley de
Transplantes de rganos que regula el derecho a disponer del propio cadver. La ley 11723 contiene
disposiciones que regulan el derecho a la imagen y el aspecto extramatrimonial del derecho de autor.

En cuanto a su enumeracin no puede realizarse en un carcter taxativo, pero se destacan dos grandes sectores
segn sus contenidos: los derechos espirituales (derecho a la intimidad, a la imagen, al honor, etc), y los
derechos corporales (derecho a la vida, a la integridad fsica, a la disposicin del propio cuerpo, del
propio cadver, etc.) (Las 3 Maras)

Es el presupuesto y soporte de los restantes derechos

El individuo debe cuidar su vida, los terceros respetarlas y el estado protegerla y
preservarla. Por ello el derecho penal castiga a quien ayuda o instiga al suicidio, se
les prohbe a los mdicos a practicar, colaborar o propiciar la eutanasia an con el
consentimiento del paciente o de sus familiares. En el derecho civil se lo resguarda
cuando se impone la obligacin de prestar alimentos a las personas vinculadas por
parentesco de consanguinidad y afinidad. (Las 3 Maras)

Surge tambin de la incriminacin penal del aborto y el homicidio, etc. (Alterini)

31

DERECHO A LA VIDA
DERECHO A LA
INTEGRIDAD FSICA
Protege a la persona contra ataques ilegtimos a la misma. Es una potestad de
origen natural que consiste en rechazar cualquier agresin corporal, como
medio de proteccin de la persona contra cualquier ataque de terceros. (Las 3
Maras).

Este derecho, fluye protegido por las sanciones penal y civil frente al delito de
lesiones. (Alterini)
DERECHO A
DISPONER DEL
PROPIO CUERPO
Comprende los poderes y facultades que le permiten al hombre disponer de
su cuerpo y manifestaciones somticas y reconoce los lmites generales de
todo derecho fundamental de preservar la vida y la salud.

Tiene el poder de disposicin del propio individuo.

Disposiciones que la persona puede realizar: en su propio beneficio con
miras a la recuperacin o mejora de la salud. Beneficio a terceras personas
determinadas a travs de la tcnica de transplante de rganos. En beneficio
propio o de terceras personas indeterminadas. (Las 3 Maras)

DERECHO A
DISPONER DEL
PROPIO CADVER
Tutela el ejercicio de facultades encaminadas a proveer a la destinacin normal
del cadver y su empleo til con distintas finalidades humanitarias. En principio
est limitada al respeto pstumo que se debe a quien fue persona, atribuye a su
voluntad una virtud ultra activa que opera despus del fallecimiento del
declarante.

El fallecimiento de una persona se considerar tal cuando se verifiquen de
modo acumulativo los siguientes signos durante 6 horas segn el art. 23 de la
ley 24193: Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida
absoluta de conciencia. Ausencia de respiracin espontnea. Ausencia de
reflejos ceflicos y constatacin de pupilas fijas no reactivas. Inactividad
enceflica corroborada.

Toda persona mayor de 18 aos podr autorizar para despus de su muerte la
ablacin de rganos y materiales anatmicos de su propio cuerpo.

En caso de muerte natural y a falta de voluntad expresa, la autorizacin pueden
darla las siguientes perronas en el orden que se las enumera segn art. 21 de la
ley 24193:

El cnyuge no divorciado que conviva con el fallecido, o a la
persona que sin ser su cnyuge conviva con el fallecido en
relacin tipo conyugal no menos antigua a los 3 aos en forma
inmediata, continua e ininterrumpida.

Cualquiera de los hijos mayores de 18 aos.

Cualquiera de los padres.

Cualquiera de los hermanos mayores de 18 aos.

Cualquiera de los nietos. Cualquiera de los abuelos.
Dentro de las prohibiciones
tenemos las dispuestas por el
art. 27 ley 24193: ablaciones
sobre cadveres de
personas que hubieren
estado internados en
institutos
neurosiquitricos.

Sobre el cadver de una
mujer en edad gestacional.

Por el profesional que haya
atendido y tratado al
fallecido durante su ltima
enfermedad.

Toda contraprestacin u
otro beneficio por la dacin
de rganos y la
intermediacin con fines
de lucro.

La induccin o coaccin al
dador para dar respuesta
afirmativa respecto de la
dacin de rganos.

32

LEY DE
TRANSPLANTES DE
RGANOS: 24.193
Esta ley clasifica a los rganos en:

RENOVABLES: siendo legtimos
cederlos en beneficio de otras
personas que puedan
necesitarlos P/E: sangre, piel,
etc.
NO RENOVABLES: son los
regulados por el art. 1 de la ley.
Segn el art. 2, se considera al transplante como una tcnica corriente no experimental que puede usarse
cuando los otros medios se hayan agotado, o sean insuficientes o inconvenientes como alternativa
teraputica de la salud del paciente.

Debe ser hecho por un equipo de especialistas registrados y habilitados por la autoridad de contralor
jurisdiccional art. 3.

En cuanto a la capacidad tenemos que el dador debe haber cumplido los 18 aos. En el caso de transplante de
mdula sea, puede ser dador cualquier persona mayor de 18 aos sin lmites de parentesco (arts. 15 y 19).
Los menores de 18 aos pueden ser dadores en caso de parentesco.

Se permite la ablacin y transplante en caso de que el receptor sea: su pariente consanguneo, por adopcin
hasta el 4 grado, su cnyuge, una persona que, sin su cnyuge, conviva con el donante en relacin de tipo
conyugal no menos antigua de 3 aos, en forma inmediata, continua e ininterrumpida. Este lapso se reducir
a 2 aos si de dicha relacin hubieren nacido hijos.

El art. 13 hace referencia a la informacin mdica, que se debe dar a los dadores, receptores y al grupo
familiar sobre: los riesgos de la operacin de ablacin e implante, sus secuelas fsicas y psquicas,
ciertas o posibles, la evolucin previsible, las limitaciones resultantes, las posibilidades de mejora.

El consentimiento es personalsimo y no puede ser sustituido ni complementado segn arts. 13 y 15, este
puede ser revocado hasta el instante mismo de la intervencin quirrgica.

33

* Cdigo Penal.

DERECHO A LA
INTIMIDAD
En cuanto se refiere a la vida privada y a la paz interna, est tambin
resguardado de interferencias ilcitas por el art. 1071 bis CC. (Alterini).

La proteccin de este derecho tiene raigambre constitucional en el art. 19 CN., y
tiene por objetivo proteger la reserva espiritual de la vida privada
resguardndola detona ingerencia, fiscalizacin, e intromisin que no se funde
en necesidades sociales o en inters pblico.

Dentro de las enunciaciones del art. 1071 bis, encontramos: perturbacin a la
intimidad por cualquier medio: a ttulo ilustrativo: conductas tales como
publicacin de retratos y difusin de correspondencia. La intromisin tambin
puede producirse mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos

Se sealan como conductas violatorias de la intimidad, por ej., a la registracin
no consentida de la voz (intervenciones de telfonos, micrfonos de largo
alcance, etc).

Una intromisin arbitraria: se vincula con la ilegitiimdad o ilicitud de la
perturbacin. Una intromisin que no configure un tipo penal abstracto.
(Las 3 Maras)
Para la privacidad la norma
prev, el cese de la actividad
lasciva, para ello bastar
acreditar la arbitrariedad de la
intromisin, la publicacin de la
sentencia condenatoria, el juez,
la ordenar cuando lo solicite el
agraviado, la indemnizacin
proceder cuando se haya
acreditado la responsabilidad
del agente.

En cuanto a la extensin del
resarcimiento es el juez quien
debe establecer el monto de la
misma. (Las 3 Maras).
DERECHO AL
HONOR
La propia estima y la fama o reputacin que las personas adquieren a medida que
transcurre su vida, es una manifestacin humana de suma importancia.

Este derecho se vulnera por desmerecimiento, es decir, cuando los dems nos
desmerecen.

Est protegido por el C.P. (*), particularmente y las leyes complementarias que
establecen el tipo penal de las injurias y calumnias, el insulto o la atribucin falsa de
haber cometido un delito o la difamacin son actos que atacan el honor y que la ley
sanciona para proteger ese bien.

El honor puede dividirse en:

En el derecho civil, los actos que por dolo o culpa signifiquen ofensas al honor, no
pueden ser absueltos por la prueba de la exceptio veritatis, es decir, por la
demostracin de la verdad de la culpa atribuida o el defecto difundido, si bien el art.
1089 CC., se refiere a las denuncias calumniosas, se ha hecho la salvedad de que el
delincuente que cometi la calumnia, pruebe la verdad de la imputacin, pero esta
norma debe ser interpretada estrictamente y considerarse que solo ello es posible si se
trata de un delito penal de calumnia.

HONOR SUBJETIVO: u honra que
viene a ser la propia estima, el
respeto de la propia dignidad.
Corresponde a todos los seres
humanos desde el principio de su
existencia como personas.
HONOR OBJETIVO: u honor
propiamente dicho, que es la
fama que una persona tiene
frente a los dems, en mrito a
sus virtudes o talentos.

34

pblico

DERECHO A
LA IMAGEN
La imagen es la representacin fsica de la persona y por medio de su uso puede lesionarse el
honor y la intimidad.

Hoy no se considera suficiente la proteccin por difusin de la fotografa, sino cualquier
exteriorizacin de los rasgos fsicos caracterizadores de las personas: retrato, caricatura, dibujo,
cinematografa, televisin, etc.

El ejercicio de este derecho supone, por una parte, la facultad de impedir a los terceros la
reproduccin o divulgacin de la imagen propia y por otra, la facultad de disponer que la misma
sea reproducida o divulgada por la propia persona o por terceros.

La ley 11723 llamada de propiedad intelectual contempla estas cuestiones vinculndolas a los
derechos de propiedad intelectual sobre el retrato y a los derechos del retratado sobre su
imagen.

En este sentido se reconoce al sujeto la propiedad de consentir la reproduccin fotogrfica de su
imagen, por lo tanto para: reproducir la imagen de otra persona es imprescindible contar
con su consentimiento, por cualquiera de las formas previstas como manifestacin de la
voluntad. (Expresa o tcita Arts. 917 y 918 CC). Para poner en el comercio la imagen de la
persona se requiere su consentimiento expreso. La manifestacin puede ser verbal o escrita o
por signos inequvocos

El consentimiento es revocable, en cualquier momento, justamente en atencin al tipo de derecho
que se trata. En tal caso, deber reparase el dao causado a la persona que requiri y cont con el
asentimiento y que se perjudic con la retractacin.

La obtencin y publicacin de la imagen de una persona sin su consentimiento dar lugar a la
aplicacin de las normas ordinarias de derecho comn, tambin podr hacerse cesar la
utilizacin indebida de la imagen y ordenarse la destruccin de los elementos de la actividad
ilcita.

La reproduccin y publicacin de la imagen es libre cuando se relacione con fines cientficos,
didcticos y, en general, culturales o con hechos o acontecimientos de inters pblico o que se
hubieren desarrollado en pco.*
Sin embargo, y dado la
amplitud del precepto que
puede dar lugar a excesos, la
doctrina y la jurisprudencia
han considerado ilcitos
algunos supuestos en los que
las fotografas, an
persiguiendo fines cientficos,
no preservan la identidad del
retratado.

Hay que destacar que fallecida
la persona fotografiada, la
facultad de poner en el
comercio su imagen
corresponde al cnyuge, a los
hijos o descendientes directos
de stos o, en su caso, a su
padre o madre. Cuando no
existan ya ninguna de estas
personas la reproduccin ser
libre para cualquier persona.
(LAS 3 Maras)
La relativa indefinicin de la llamada propiedad intelectual, que se refiere a la
actividad creadora del hombre que se traducen en obras cientficas, literarias y
artsticas, aconseja distinguir tres aspectos:

El llamado derecho de autor o de propiedad intelectual comprende este doble
contenido: uno destinado a garantizar el disfrute de los beneficios derivados de la
explotacin econmica de la creacin del intelecto y otro protector de la condicin de
autor.

El aspecto extrapatrimonial del derecho de autor o propiedad intelectual puede
caracterizarse como el conjunto de facultades atribuidas al creador de una obra
La materia o cosa en que
se objetiva la obra
(manuscrito, libro,
escultura, cuadro, etc.)
respecto de la cual se
aplican las normas
ordinarias de la
propiedad y el trfico de
bienes.
El derecho de
divulgar y disponer
de la creacin
intelectual (bien
inmaterial) es decir la
idea, producto del
talento humano, que
se traduce en una
obra original, que
est sometido a las
reglas especiales de la
llamada propiedad
intelectual.
Las facultades
propias de la
condicin de autor
que ingresan en el
mbito de los
derechos de la
personalidad.
Tiene el carcter de
un derecho
extrapatrimonial

35

DERECHO DE
AUTOR
Tiene el carcter de un derecho
patrimonial
La convencin americana de los derechos humanos del 22 de noviembre de
1969 se reuni en San Jose de Costa Rica y fue ratificada en nuestro pas por ley
23054, del 1 de marzo de 1984. A partir de la reforma de 1994 posee jerarqua
constitucional (art. 75 inc. 22 CN)

En su articulado previ los siguientes aspectos:

Derecho a la vida: toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este
derecho estar protegido por la ley y, en general a partir del momento de la
concepcin

Derecho a la integridad personal: Toda persona tiene derecho a que se
respete su integridad fsica, psquica y moral. Nadie puede ser sometido a
torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda persona
privada de libertad ser tratada con respeto debido a la dignidad inherente al
ser humano.

Prohibicin de la esclavitud y servidumbre: Nadie puede ser sometido a
esclavitud o servidumbre, y tanto stas, como la trata de esclavos y la trata de
mujeres estn prohibidas en todas sus formas. Nadie debe ser constreido a
ejecutar un trabajo forzoso u obligatorio

Derecho a la libertad personal: toda persona tiene derecho a la libertad y
seguridad personales. Nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por
las causas y en las condiciones fijadas de antemano por las constituciones
polticas de los estados partes o por las leyes dictadas conforme a ellas.

Proteccin de la honra y de la dignidad: toda persona tiene derecho al
respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. Nadie puede ser objeto
de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en
su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o
reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas
injerencias o esos ataques.

Libertad de conciencia y de religin: Toda persona tiene derecho a la
libertad de conciencia y de religin. Este derecho implica la libertad de

36

(Santos Cisfuentes Las 3
Maras)

EL PACTO DE SAN JOS DE
COSTA RICA
PRUEBA DE LA EXISTENCIA Y DE
LOS ATRIBUTOS DE LAS
PERSONAS FSICAS
En cuanto a los antecedentes del registro civil debemos buscarlo en el Concilio de
Trento, el cual regulaba los registros que deban llevarse a cabo en las parroquias:
bautismos, matrimonios, defunciones, luego se seculariza la registracin,
requiriendo registraciones particulares para anotar: matrimonio laico, divorcio, la
adopcin, etc.

El CC reconoce el valor probatorio de los asientos realizados en los libros
parroquiales, pero prev la secularizacin de los registros y su organizacin por
las municipalidades.

La ley de matrimonio civil 2393 modifica el art. 80 CC y dispone que el registro sea
llevado por las provincias.

Las partidas: son los asientos de los libros de Registro Civil y tienen carcter de
instrumento pblico conforme al art. 979 CC. Deben reunir todos los requisitos
genricos de los instrumentos pblicos: idoneidad y competencia del oficial
pblico, las formas, etc. Las copias o extractos de los asientos realizados en los
libros del registro civil, que se sacan a solicitud de los interesados que los pidan,
son tambin instrumentos pblicos, como lo son tambin los certificados. Las
libretas de familia y dems instrumentos expedidos por el Registro civil cuando
lleven la firma del oficial pblico y el sello de la oficina respectiva.

Valor probatorio: las partidas en cuanto son instrumentos pblicos tienen valor
probatorio de estos.

Rectificacin y modificaciones: los asientos realizados en los registros, una vez
asentados y firmados, en principio no pueden ser modificados, sin embargo puede
ser que por motivos diferentes no reflejen fielmente los hechos que estn
destinados a probar. La falta puede provenir de un hecho jurdico: cuando se
dicta la sentencia que ordena el cambio de nombre o cuando los hechos que han
sido registrados resulten falsos en todo o en parte o de la partida misma: como
por ej., la falta de la firma del oficial pblico, etc. En estos supuestos es necesario
modificar las partidas, lo que solo puede hacerse por orden judicial. El
procedimiento debe ser sumario con intervencin del Ministerio pblico, cuando
se trate de incapaces. El juez competente es el de primera instancia en lo civil del

EL MATRIMONIO: Se prueba con el
acta de su celebracin, su testimonio,
copia o certificado o con la libreta de
familia. Cuando existe imposibilidad
de presentarlos, puede probarse la
celebracin del matrimonio por otros
medios, justificando la imposibilidad.
En el libro de matrimonio se
inscriben: el acta de sus testimonios,
las sentencias de nulidad, divorcio y
reconciliaciones comunicadas
judicialmente, se registran como
notas de referencia. Todas las
resoluciones judiciales que de algn
modo originen o modifiquen el
estado civil de las personas.

LA CAPACIDAD DE HECHO: se
prueba por la partida de nacimiento,
la cual debe contener: lugar, hora,
da, mes y ao en que haya ocurrido
el nacimiento, con lo cual se prueba la
edad. En el libro especial de

37

(Las 3 Maras)

PRUEBA SUPLETORIA
Cuando falta la partida, el ordenamiento jurdico prev el modo de
suplirla mediante la prueba supletoria y se produce para: reconstruir
las partidas destruidas, o que son nulas, o que no se otorgan en su
oportunidad.

Luego de rendida la prueba supletoria, se otorgar una nueva partida.

Supuestos: falta de registros, de asientos, asientos que no estn en
debida forma, imposibilidad de hecho para la consecucin de la partida.
(Las 3 Maras)

FIN DE LA
EXISTENCIA DE LAS
PERSONAS FSICAS
Termina con la muerte:


38

COMPROBADA PRESUNTA
Art- 103 CC. termina la
existencia de las personas
por la muerte natural de
ellas, la muerte civil no
tendr lugar en ningn caso
ni por pena ni por
profesin en las
comunidades religiosas
Las personas pueden
desaparecer de su domicilio o
del lugar donde se desempean
normalmente, sin que se sepa
donde ubicarlas, si la ausencia
es prolongada y a ella se suman
circunstancias graves, como el
abandono de la familia y de los
bienes, el derecho interviene
para defender los derechos del
ausente, de su familia, de sus
bienes y de la sociedad toda.

Un supuesto ms grave es aquel
en que la ausencia se extiende
en el tiempo sin que se tengan
noticias algunas del ausente, o el
tiempo de la ausencia es menor,
pero la desaparicin de la
persona se ha producido en
circunstancias que hacen
sospechar su muerte.
MUERTE COMPROBADA: La
muerte pone fin a la vida del
hombre y por ende a su
personalidad jurdica, por ello
cualquiera que sea la manera de
calificarla, natural o violenta, o al
diagnosticarla (muerte total o
cerebral), es una sola en su
realidad y en sus efectos.
Principio general: es que la
muerte extingue los derechos
extramatrimoniales y los derechos
patrimoniales se transmiten por
sucesin, salvo que la ley disponga
lo contrario.

MUERTE PRESUNTA:
Encontramos a los ausentes con
domicilio ignorado: son aquellos
a quienes es necesario dictar por
edictos para los comparendos
judiciales o que por ej., autorizan a
que el deudor recurra al
procedimiento del pago por
consignacin. Ausentes con
bienes en estado de abandono:
son aquellos que faltan por un
tiempo prolongado de su
domicilio o residencia sin dejar
poderes suficientes para la
administracin de los mismos, no
hay medidas respecto de aquellos,
puesto que se encuentran en
peligro, la solucin legal es el
nombramiento de un curador a los
bienes. Ausentes con presuncin
de fallecimiento: no es un
supuesto de ausencia sino una
declaracin de muerte en virtud
de una ausencia anterior.
En caso de muerte presunta encontramos que sta puede ser: ordinaria: cuando la
hiptesis resulta de la ausencia de una persona por el trmino de 3 aos contados a partir
de la ltima noticia que se tuvo del ausente, siendo el da presuntivo de fallecimiento el
ltimo da del ao y medio de su desaparicin. O tambin puede ser extraordinario: se
halla fortalecido por la circunstancias de su desaparicin, se acortan los plazos y vacos en
cada uno de los supuestos: casos de sucesos o empresas de riesgo letal: la muerte se
presume cuando la persona se hubiera encontrado en el lugar de un incendio, terremoto,
accin de guerra u otro hecho susceptible de ocasionar la muerte y no se tuvieran noticias
de ella por el trmino de 2 aos contados a partir del da en que se hubiese producido el
suceso. Casos de accidentes areos martimos: requiere la presencia de una persona en
la nave o aeronave que naufraga o se pierde, sin que se tengan noticias de ella por el
trmino de 6 meses, contados a partir del da en que ocurri o pudo haber ocurrido el
siniestro. El da presuntivo del fallecimiento ser el ltimo da en que se tuvo noticias de la
nave o aeronave en cuestin.
FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS
PERSONAS FSICAS:
PROCEDIMIENTO JUDICIAL
Juez competente y personas que puedan solicitar la declaracin de
ausencia y extremos legales que deban acreditarse. Designacin del
defensor de ausentes, citacin de este por edictos y nombramiento de
curador de bienes, declaracin del fallecimiento presunto.
RESPECTO DE LOS BIENES: la fijacin del da y la hora presuntivos de la muerte
permite abrir el juicio sucesorio del causante quedando debidamente esclarecido
quienes son sus herederos. Dividindose en dos etapas: perodo de predotacin:
los herederos reciben el dominio de los bienes, previo inventario, si son bienes
registrables se inscriben con la predotacin del caso. El dominio est sujeto a
resolucin por la reaparicin del ausente o por noticias ciertas de su existencia. En
este perodo los herederos o legatarios podrn hacer particin de los bienes, pero
para enajenarlos o gravarlos necesitan autorizacin judicial puede prescindirse de
este perodo cuando, al fijarse el da presuntivo del fallecimiento, hubiesen pasado
5 aos desde aqul o hubiese ya cumplido 80 aos el desaparecido. Perodo de
dominio pleno: despus de 5 aos contados a partir del da presuntivo del
fallecimiento o transcurrido 80 aos desde el nacimiento del presunto fallecido,
los herederos y legatarios pueden disponer libremente de los bienes. El dominio
EFECTOS

39

(Las 3 Maras Buteler)

(Buteler)

(Alterini)

HIPTESIS DE LOS
CONMORIENTES
Esta hiptesis est reglada en el art. 109 CC que nos dice: si dos o ms
personas hubiesen fallecido en un desastre comn o en cualquier otra
circunstancia, de modo que no se pueda saber cul de ellas falleci
primero, se presume que fallecieron todas al mismo tiempo, sin que se
pueda alegar transmisin alguna de derecho entre ellas
EL COMERCIANTE
En la actualidad predomina el criterio objetivo apareciendo el derecho comercial
como la regla jurdica aplicable a determinados actos y no como el estatuto propio
de una clase profesional.

El art. 1 del C. Ccio establece: la ley declara comerciantes a todos los
individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta
propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual

El art. 2 C. Ccio dispone: se llama en general comerciante, toda persona que
hace profesin de la compra o venta de mercaderas. En particular se llama
comerciante, el que compra y hace fabricar mercaderas para vender por
mayor o menor.

El art. 3 C. Ccio.: define a los comerciantes por menor diciendo que: son
comerciantes por menor los que, habitualmente, en las cosas que se miden,
venden por metros o litros, en las que se pesan, por menos de 10 kg, y en las
que se cuentan, por bultos sueltos
EL COMERCIANTE
En cuanto a los sistemas legislativos encontramos: sistema realista: es
comerciante quien realiza actos de comercio profesionalmente. Sistema
mixto: se exiga adems la inscripcin en el registro pblico de comercio.
Otros sistemas: miran solamente la inscripcin en el registro. En el C. Ccio.
Alemn: existen dos clases de comerciantes: los naturales: que son los que
realizan algunas de las actividades mencionadas en el art. 1 C.Ccio, arg. Y los
comerciantes por inscripcin

Nuestro sistema es un sistema realista.

40

El art. 1 menciona los requisitos para ser comerciantes: capacidad legal para contratar: el
ejercicio de la actividad comercial, exige la realizacin de variados actos de comercio, que
naturalmente suponen un conocimiento o consentimiento, lo cual presupone la capacidad. (Muio)
esta capacidad es regulada por el art. 9 C. Ccio y siguientes cuando establece:es hbil para ejercer
el comercio toda persona que, segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus
bienes (Alterini). Ejercer actos de comercio: porque la comercialidad va del acto a la persona,
siguiendo un rgimen objetivo. La realizacin de actos de comercio llevados a cabo habitualmente,
no necesariamente confiere la calidad de comerciante, no podrn dar tal calidad los actos por
conexin o anexin del art. 5 C. Ccio. Los actos deben ejercerse por cuenta propia: pero hay
autores que considera que es equvoca, porque los actos de comercio pueden realizarse tambin por
cuenta ajena como es el caso de los comisionistas. Profesin habitual (Muio).
ADQUISICIN Y PRDIDA
DE LA CALIDAD DE
COMERCIANTE
Cundo una persona adquiere la calidad de comerciante va a depender de
las circunstancias, ya que una persona puede realizar actos espordicos,
pero que demuestran claramente el nimo de ser comerciante.

Siburu sostiene que si el sujeto que ha realizado todos los actos
preparatorios para instalar un negocio, ser comerciante si
posteriormente se dedica a la compraventa de artculos correspondientes,
pero si posteriormente en vez de dedicarse a la compraventa instala otra
empresa, no habra sido comerciante de acuerdo al art. 8 inc. 1 C.Ccio.

En sntesis, para adquirir la calidad de comerciante es menester los
requisitos mencionados en el art. 1. (Muio)

As como lo constitutivo de la calidad mercantil es el ejercicio profesional
y habitual de los actos de comercio, la cesacin de tal actividad lleva
consigo la desaparicin de dicha calidad, por voluntad del propio
comerciante o por la muerte del comerciante. (Muio)

ESTATUTO PERSONAL
DEL COMERCIANTE
Es el conjunto de reglas doctrinarias que rigen la reglamentacin y
jurisdiccin de los comerciantes. (Muio)

CAPACIDAD DE
HECHO Y DE
DERECHO
El c. Ccio, legisla solamente sobre la capacidad de hecho o capacidad de obrar.

En cuanto a la capacidad el art. 9 nos da la regla general al establecer: Es hbil
para ejercer el comercio toda persona que, segn las leyes comunes, tiene la
libre administracin de sus bienes.

En cuanto a la capacidad hay que tener en cuenta tres situaciones: la de los
incapaces, la de las personas mayores de 18 y menores de 21 aos, la
situacin de la mujer casada. (Muio)

41

INCAPACES: Son incapaces absolutos: los menores impberes, los dementes declarados en juicio,
los sordomudos, etc (art. 54 CC), los cuales no pueden actuar en el comercio pero pueden ser
comerciantes porque segn el art. 443 inc. 12 C. Ccio., faculta al tutor en el caso en que el pupilo
menor herede un establecimiento de comercio, a solicitar al juez autorizacin para proseguir esa
actividad comercial. El padre y la madre, tutor o curador, no pueden comenzar una actividad
comercial, pero s proseguirla, si ello resultara conveniente, de lo contrario, se solicitar
autorizacin al juez para clausurarlo.

MENOR COMERCIANTE: El menor de 18 aos pueden celebrar contrato de trabajo en actividad
honesta, sin consentimiento ni autorizacin de su representante y los menores mayores de 18
aos, que hubieren obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin, otorgndoles un
facultamiento para su ejercicio sin necesidad de previa autorizacin, en esos casos, el menor
puede administrar y disponer libremente de los bienes que adquiera con el producto de su
trabajo, as como estar en juicio civil o penal por acciones vinculados a ellos.

El art. 10 C. Ccio. Faculta al menor mayor de 18 aos para el ejercicio del comercio, en tanto se
encuentre emancipado o autorizado legalmente. El art. 11 C. Ccio. Expresa que la emancipacin, es
legtima siempre que contenga la autorizacin expresa del padre y de la madre y que sea inscripta
y hecha pblica en el tribunal de comercio respectivo.

El art. 131 C. Ccio, establece que: los menores que hubieren cumplido 18 aos podrn
emanciparse por habilitacin de edad con su consentimiento y mediante decisin de
quienes ejerzan sobre ellos la autoridad de los padres. Si se encontraran bajo tutela, podr
el juez habilitarlos a pedido del tutor o del menor, previa sumaria informacin sobre la
aptitud de ste. La habilitacin por los padres se otorgar por instrumento pblico que
deber inscribirse en el registro de estado civil y capacidad de las personas. Tratndose de
la habilitacin judicial bastar la inscripcin de la sentencia en el citado registro. La
habilitacin podr revocarse judicialmente cuando los actos del menor demuestren su
inconveniencia, a pedido de los padres, de quien ejerca la tutela al tiempo de acordarla o
del ministerio pupilar (Muio)
LA AUTORIZACIN
Es un negocio jurdico auxiliar de asistencia preventiva que integra la capacidad del
menor para el comercio y asegura la eficacia de sus actos (Muio)

El art. 11 C. Ccio. Establece: es legtima la emancipacin: 1. conteniendo
autorizacin expresa del padre y de la madre. 2 siendo inscripta y hecha
pblica en el tribunal de comercio respectivo. Llenando estos requisitos el
menor ser reputado mayor para todos los actos y obligaciones comerciales
en sntesis: la autorizacin debe ser expresa, por escrito y debe instrumentarse en
documento, pblico o privado.

La autorizacin debe ser previa al ejercicio del comercio y recin cuando se hayan
llenado todos los requisitos el menor podr ser considerado comerciante. (Muio)

42

AUTORIZACIN
Cuando los padres arbitraria y caprichosamente le niegan la autorizacin a su hijo
para ejercer el comercio, aun cuando ste tenga capacidad para hacerlo, el juez
citar a los padres y al hijo a un juicio contencioso, donde los padres tendrn que
dar las razones por las cuales le niegan a su hijo ejercer el comercio, si las mismas
no tienen fundamento o son arbitrarias, el juez puede autorizar al menor para que
ejerza el comercio. (Muio)
En cuanto a los efectos vemos que esta es amplia, ya que una vez llenado los requisitos el
menor ser reputado mayor para todos los actos y obligaciones comerciales, pero no as las
obligaciones civiles, salvo con las restricciones del art. 135 C. Ccio. (Muio)
El hecho de asociarse con sus padres, importa para el menor una autorizacin tcita para ejercer el
comercio no debiendo reunir los requisitos del art.11. Esta autorizacin tiene carcter restringido,
por lo cual se presume que ese menor est autorizado para intervenir en los negocios de la sociedad.
(Muio)
El menor autorizado para ejercer el comercio puede revelar ineptitud en el desempeo de sus negocios,
por lo que resultara perjudicial para sus intereses la prosecucin de dicha actividad, por tal motivo, sta
puede revocarse.

nicamente el juez puede revocarla a peticin del padre y la madre, o tutor o ministerio pupilar. Adems
debe inscribirse por ante el registro pblico de comercio respectivo.

En cuanto a los efectos, la revocacin de la autorizacin solo produce efectos para el futuro, por lo tanto
todos los actos celebrados con anterioridad al retiro de la misma, tienen plena eficacia, y, tanto es as, que
si este menor cayese en estado de insolvencia puede ser declarado en quiebra. (Muio)
En cuanto a la mujer casada comerciante, el rgimen de los arts. 13 a 21 del C. Ccio., modificado por la ley
11357, modificado a su vez por la 17711, asign plena capacidad civil a la mujer casada.

Por lo tanto no solamente puede continuar con el comercio que hubiera tenido como soltera, sino tambin
establecerse durante el matrimonio. (Alterini)

43

REGISTR PBLICO
DE COMERCIO
Es una institucin destinada a dar publicidad a la actividad
mercantil y a ciertos actos mercantiles en cuanto interesan a
terceros.

Tiene como origen la matriculacin de los comerciantes en la Edad
media.

En la actualidad prcticamente no tiene funcin alguna. Es un
archivo de datos que nadie consulta y que resulta intranscendente.

Puede ser consultado por cualquier persona.

El art. 34 C.Ccio, establece: en cada tribunal de comercio
ordinario habr un Registro pblico de comercio, a cargo del
respectivo secretario, que ser responsable de la exactitud y
legalidad de sus asientos. (Muio)
En cuanto a su organizacin el C. Ccio
ha establecido una serie de normas: el
art. 35 C. Ccio dispone: se inscribir
en un registro especial la matrcula
de los negociantes que se habilitaren
en el tribunal, y se tomar razn, por
orden de nmeros y de fechas, de
todos los documentos que se
presentasen al registro, formando
tantos volmenes distintos, cuantos
fueren los objetos especiales del
registro. El art. 37 dispone: Se
llevar un ndice general, por orden
alfabtico, de todos los documentos
de que se tome razn, expresndose
al margen de cada artculo la
referencia del nmero, pgina y
volumen del registro donde consta.
El art. 38 dice: los libros del registro
estarn foliados y todas sus hojas
rubricadas por el que presidiere el
Tribunal de comercio, en la poca en
que se abra cada nuevo registro.
(Muio)
Ha sido creado con dos funciones primordiales:

(Alterini)

LLEVAR LA MATRCULA DE
LOS COMERCIANTES
INSCRIBIR CIERTOS
DOCUMENTOS CUYA
PUBLICIDAD EXIGE EL
CDIGO.
MATRCULA
Tiende a que los terceros puedan saber quin es el comerciante, su nacionalidad, edad y todos los
dems elementos necesarios para entrar en tratativas o relaciones negociables con l.

El art. 25 C. Ccio., establece: para gozar de la proteccin que este cdigo acuerda al comercio
y a la persona de los comerciantes, deben stos matricularse en el tribunal de comercio de
su domicilio. Si no hubiere all tribunal de comercio, la matrcula se verificar en el juzgado
de paz respectivo.

Su origen es muy antiguo, ya que las gremios o corporaciones medievales, posean listas o
matrculas de los mercaderes, quienes para gozar de los beneficios del comercio, deban estar
inscriptos en stas.

El nico efecto que produce la inscripcin en la matrcula es que crea la presuncin de que la
persona matriculada es comerciante.

Es una obligacin para todo comerciante.

Las ventajas que se obtienen con la inscripcin en la matrcula son segn el art. 26 C. Ccio.: la fe
que merezcan sus libros con arreglo al art. 63, derecho para solicitar concordato, moratoria
mercantil.

La inscripcin debe hacerse cuando comienza la actividad o cuando no tuviera necesidad de
invocar los privilegios mencionados. (Muio y Alterini)

Los requisitos para la inscripcin se encuentran establecidos en el art. 27 C. Ccio,: la matrcula
del comerciante debe hacerse en el registro de comercio, presentando el suplicante peticin
que contenga: 1. su nombre, estado y nacionalidad, y siendo sociedad los nombres de los
socios y la firma social adoptada, 2. la designacin de la calidad del trfico o negocio, 3. el
lugar o domicilio del establecimiento o escritorio. 4. El nombre del gerente, factor o
empleado que ponga a la cabeza del establecimiento (Alterini)

44

MATRCULA
Los documentos que deben inscribirse se encuentran mencionados en el art. 36 C.
Ccio.: 1. Las convenciones matrimoniales que se otorguen por los
comerciantes o tengan otorgadas al tiempo de dedicarse al comercio, as como
las escrituras que se celebren en caso de restitucin de dote, y los ttulos de
adquisicin de bienes dotales. 2 . Las sentencias de divorcio o separacin de
bienes y las liquidaciones practicadas para determinar las especies o
cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de
bienes. 3 las escrituras de la sociedad mercantil, cualquiera que sea su objeto,
exceptundose las de sociedades en participacin. 4 los poderes que se
otorguen por los comerciantes a factores o dependientes para dirigir o
administrar sus negocios mercantiles, y las revocaciones de los mismos. 5. Las
autorizaciones concedidas a las mujeres casadas y menores de edad, lo mismo
que su revocacin, y , en general, todos los documentos cuyo registro se ordena
especialmente en este cdigo (Alterini)
En cuanto al plazo de
inscripcin, el art. 39 C.
Ccio. Dispone: Todo
comerciante est
obligado a presentar
al registro general el
documento que deba
registrarse dentro de
los 15 das de la fecha
de su otorgamiento,
respecto de las
convenciones
matrimoniales y
dems documentos
relativos a personas
no comerciantes, que
despus vinieren a
serlo, se contarn los
das desde la fecha de
la matriculacin,
despus de este
trmino solo podr
hacerse la inscripcin
no mediando
oposicin de parte
interesada, y no
tendr efecto sino
desde la fecha del
registro. (Alterini).

Segn los arts. 11 y 12, las autorizaciones para ejercer el comercio otorgadas a los
menores, as como sus revocaciones, deben inscribirse para producir efectos.

En el caso de las sociedades, la falta de inscripcin no perjudica a los terceros que hayan
contratado con la sociedad. Las reformas de los contratos sociales son inoponibles a
terceros, en tanto no se inscriben as como las disoluciones. Al igual que la transmisin de
un fondo de comercio que no se inscriba en el registro, es inoponible a terceros. (Alterini)
LIBROS
OBLIGATORIOS
El C. Ccio, en sus arts. 3 y 44 disponen lo siguiente: ART. 43 Todo comerciante est
obligado a llevar cuenta y razn de sus operaciones y a tener una contabilidad
mercantil organizada sobre una base contable uniforme y de la que resulte un
cuadro verdico de sus negocios y una justificacin clara de todos y cada uno de los
actos susceptibles de registracin contable. Las constancias contables deben
complementarse con la documentacin respectiva. El art. 44 establece: los
comerciantes, adems de los que en forma especial impongan este cdigo u otras
leyes, deben indispensablemente llevar los siguientes libros: 1. Diario. 2.
Inventarios y balances. Sin perjuicio de ello el comerciante deber llevar, los libros
registrados y la documentacin contable que correspondan a una adecuada
integracin de un sistema de contabilidad y que le exijan la importancia y la
naturaleza de sus actividades, de modo que de la contabilidad y documentacin
resulten con claridad los actos de su gestin y su situacin patrimonial. (Muio
Alterini)

45

LIBRO DIARIO: Es el libro base. El art. 45 C. Ccio. Establece: en el libro diario se asentarn da por da, y segn el
orden en que se vayan efectuando, todas las operaciones que haga el comerciante, letras u otros cualesquiera
papeles de crdito que diere, recibiere, afianzare o endosare, y en general, todo cuanto recibiere o entregare
de su cuenta o de la ajena, por cualquier ttulo que fuera, de modo que cada partida manifieste quin sea el
acreedor y quien el deudor en la negociacin a que se refiere (Muio Alterini)
LIBROS
OBLIGATORIOS
INVENTARIOS Y BALANCES: el inventario es una cuenta detallada y valorada de todo
el activo y pasivo del comerciante, en l debe constar todo el patrimonio del
comerciante. Debe efectuarse todos los aos. Adems en los tres primeros meses de
cada ao comercial, debe hacerse tambin un balance, firmado por todos los
interesados. El art. 48 C. Ccio, establece: el libro de inventarios se abrir con la
descripcin exacta del dinero, bienes, muebles y races, crditos y otra cualquier
especie de valores que formen el capital del comerciante al tiempo de empezar su
giro. Despus formar todo comerciante en los tres primeros meses de cada ao,
y extender en el mismo libro, el balance general de su giro, comprendiendo en l
todos sus bienes, crditos y acciones, as como todas sus deudas y obligaciones
pendientes en la fecha del balance, sin reserva ni omisin alguna. Los inventarios
y balances generales se firmarn por todos los interesados ene. Establecimiento
que se hallen presentes al tiempo de su formacin. (Muio Alterini)

El C. Ccio, impone, para todos los libros de comercio, formalidades internas y externas.

El art. 53 C. Ccio. Declara: los libros que sean indispensables, conforme las reglas de este cdigo,
estarn encuadernados y foliados, en cuya forma los presentar cada comerciante al tribunal de
comercio de su domicilio para que se los individualice en la forma que determine el respectivo
tribunal superior y se ponga en ellos nota datada y firmada del destino del libro, del nombre de
aqul a quien pertenezca y del nmero de hojas que contenga. En los pueblos donde no haya
tribunal de comercio se cumplirn esas formalidades por el juez de paz.

El art. 66 C. Ccio, dispone: los libros de comercio para ser admitidos en juicio, debern hallarse en
el idioma del pas. Si por pertenecer a negociantes extranjeros estuvieren en diversa lengua, sern
previamente traducidos, en la parte relativa a la cuestin por un intrprete nombrado de oficio.

El art. 54 C. Ccio, establece cmo deben formularse los asientos diciendo: en cuanto al modo de llevar,
as los libros prescriptos por el art. 44, como los auxiliares que no son exigidos por la ley, se
prohbe: 1. alterar en los asientos el orden progresivo de las fechas y operaciones con que deben
hacerse, segn lo prescripto en el art. 45. 2. dejar blancos ni huecos, pues todas sus partidas se han
de suceder unas a otras, sin que entre ellas quede lugar para intercalaciones ni adiciones. 3. hacer
interlineaciones, raspaduras ni enmiendas, sino que todas las equivocaciones y omisiones que se
cometan se han de salvar por medio de un nuevo asiento hecho en la fecha en que se advierta la
omisin o el error. 4. tachar asiento alguno. 5. mutilar alguna parte del libro, arrancar alguna hoja
o alterar la encuadernacin y foliacin. (Muio Alterini)
El art. 55 del C. Ccio, dispone: los libros mercantiles que carezcan de algunas de las formalidades prescriptas
en el art. 53, o tengan algunos de los defectos y vicios notados en el precedente, no tienen valor alguno en
juicio a favor del comerciante a quien pertenezcan. El art. 56 establece: el comerciante que omita en su
contabilidad, alguno de los libros que se declaran indispensables por el art. 44, o que los oculte, caso de
decretarse su exhibicin, ser juzgado en la controversia que diere lugar a la providencia de exhibicin, y
cualquiera otra que tenga pendiente, por los asientos de los libros de su adversario. (Muio Alterini)


46

(Muio Alterini)

EXHIBICIN DE
LOS LIBROS
La exhibicin puede ser general o parcial:

EXHIBICIN GENERAL: Se realiza la
exhibicin de todos los libros del
comerciante a quien tenga inters,
pero est limitada a casos de
excepcin que resultan taxativamente
enumerados en el art. 58 C. Ccio.
EXHIBICIN PARCIAL: se refiere a
determinados asientos de los
libros de los comerciantes. A sta
se refiere el art. 59 C. Ccio.
SUCESIN: antes de concluido el
juicio, el heredero, y slo l, puede
solicitar la exhibicin. Derecho
conferido a los herederos
testamentarios y tambin a los ab
intestato. Los acreedores del
heredero podran pedir la
exhibicin en caso de renuncia a la
herencia por parte de ste, pues
podran verse perjudicados.

COMUNIN: No se trata solamente
de la comunin entre esposos sino
de cualquier otra clase de
comunidad. Aqu no son extraos
al comercio quienes piden la
exhibicin, sino que son los
mismos dueos.

SOCIEDAD: cualquier socio puede
pedir la exhibicin de los libros,
pero conforme la organizacin de
cada tipo social se deber recurrir
al procedimiento idneo a tal fin.

GESTIN MERCANTIL: aqu no
corresponde la exhibicin general,
sino una parcial en lo que se
refiere a los asientos vinculados a
los negocios del gestionado.

LIQUIDACIN Y QUIEBRA: en
este caso no hay razn ni motivo
para mantener el secreto del
negocio. Esta exhibicin se solicita
al juez por parte interesada, por
medio de una demanda. Si el juez
la acepta y ordena la exhibicin,
puede ocurrir que el comerciante
se niegue a cumplir la orden y no
exhiba los libres, permitindose en
estos casos, el apoderamiento
compulsivo de los mismos.
Esta exhibicin es slo un medio
de prueba. sta se hace en este
caso al juez. Si ste la ordena y
no es obedecida, ya no podra el
juez disponer el apoderamiento
de los libros, sino que tendr
que aplicar los arts. 55 y 56 C.
Ccio., que disponen que se
prueben las cuestiones por los
libros del adversario.
La exhibicin general se realiza a la
parte interesada. Es ella la que examina
los libros. La parcial la realiza el juez.

En la exhibicin general se exhiben
todos los libros del comerciante, en la
parcial solo algunos asientos que se
relacionan con la cuestin.

La exhibicin general se produce slo a
peticin de parte interesada. La parcial
tambin puede ser a pedido de parte
interesada o de oficio.

En la general el juez puede llegar a
apoderarse de los libros, cosa que no
puede ocurrir en la parcial.

47

(Muio Alterini)

RENDICIN DE
CUENTAS
Se refiere a la descripcin grfica y contable de los resultados de una operacin
que en este caso es mercantil. (Muio)

Fontanarrosa la define diciendo que es informar al dueo del negocio o interesado
en l, por cuya cuenta el gestor acta, de todo lo que se ha hecho en su inters,
determinando y detallando los pasos realizados, para establecer la situacin
jurdica entre el gestor o administrador y el dueo del negocio.

Se trata de una obligacin comn a todos los comerciantes, como resulta de los
arts. 33 inc 4 y 68 C. Ccio. El art. 33 dispone: los que profesan el comercio
contraen por el mismo hecho la obligacin de someterse a todos los actos y
formas establecidos en la ley mercantil. Entre estos actos se cuentan inc. 4:
La obligacin de rendir cuentas en los trminos de la ley. Y el art. 68
establece:toda negociacin es objeto de una cuenta. Toda cuenta debe ser
conforme a los asientos de los libros de quien la rinde, y debe ser
acompaada de los respectivos comprobantes.

Se hace en los casos de representacin. La persona que acta por otro, luego le
rinde cuentas de su gestin.

Esta rendicin de cuentas debe ser: instruida y documentada. Segn lo
establecido en el art. 70 C. Ccio: todo comerciante que contrata por cuenta
ajena est obligado a rendir cuenta instruida y documentada de su comisin
o gestin.

La obligacin de rendir cuentas es transmisible a los herederos del comisionista o
mandatario.

Se debe rendir cuentas al terminarse la operacin en cuestin, y en el caso de que
stas fueran varias, al finalizar el ao, segn lo dispuesto por el art. 69 C. Ccio.

La presentacin de cuentas debe hacerse en el domicilio de la administracin, no
mediando estipulaciones en contrario (art. 74 C. Ccio)

La rendicin de cuenta puede aprobarse por dos formas:

La impugnacin debe hacerse en forma fundada, especificando qu es lo que se
impugna. Todo lo que no es observado ni rechazado por el mandante, queda
aceptado.

EXPRESAMENTE: Con la entrega de
un recibo, en donde se hace constar la
rendicin.
TCITAMENTE: el cdigo
entiende que al no observarse la
rendicin dentro del trmino
por ella fijado, se considera que
el mandante la acepta. (Art. 73
C. Ccio.)

48

UNIDAD N 4

(Las 3 Maras
Buteler)

INCAPACIDAD
Alude a la ausencia de capacidad.

Puede ser:

DE DERECHO: cuando falta la aptitud
para ser titular de un derecho o una
obligacin.
DE HECHO: se presenta cuando la
persona de existencia visible
carece de aptitud para ejercer por
s misa los derechos que posee y
otorgar por s actos jurdicos
vlidos.
Nunca puede ser absoluta, siempre
ser relativa.

Perjudica al propio incapaz que la
padece y est impuesta por la ley,
con miras a dispensar proteccin
jurdica a otros intereses distintos
de los del incapaz.

Es irremediable, insubsanable.

Pueden ser personas fsicas o
jurdicas.

El inters protegido es pblico y
privado.

Se da contra el incapaz inters
ajeno a la persona del incapaz.

Cualquier acto realizado por un
incapaz de derecho es nulo.

La ley aplicable es territorial.
Puede ser absoluta o relativa.

Aprovecha nica y exclusivamente
al incapaz, est instituida en
beneficio de ste y est organizada
por la ley para dispensarle
proteccin.

Es remediable, subsanable

Son personas fsicas.

El inters protegido siempre es
privado.

El remedio legal es la
representacin.

El acto realizado por un incapaz
relativo es nulo.

Ley aplicable es la del domicilio.

49

(Buteler las 3 maras)

(Las 3 Maras)

INCAPACIDAD DE
DERECHO
Consiste en la falta de aptitud de ciertas personas para ser titulares de un
derecho u obligacin, o para realizar actos por s o por otras personas que
les sean prohibidos

Es la prohibicin de la adquisicin de cierto derecho o del ejercicio de cierto
acto por si o por otra persona.

Este concepto es esencialmente relativo, ya que no existen en nuestro sistema
jurdico, personas con incapacidad de derecho absoluta, puesto que la ausencia
total de capacidad de derecho acarreara como resultado la negativa de la
personalidad jurdica.

En el art. 1361 tenemos un ej., de incapacidad de derecho: el inc. 6 declara incapaz
de derecho al juez en relacin a los bienes en litigio en su propio juzgado, con esta
norma se est protegiendo un inters superior que afecta a la misma sociedad: la
recta administracin de la justicia.

Se da en contra de la persona del incapaz, puesto que el inters protegido no es el
suyo, sino que es diferente ya sea pblico o privado, y no posee remedio legal

En cuanto a los ejemplos, encontramos: el art. 279 CC., les prohbe a los padres,
celebrar contrato de ningn tipo con los hijos menores que estn bajo su potestad.
El art. 450 inc. 3 CC, prohbe a los tutores celebrar contratos con sus pupilos,
tambin se aplica a los curadores en virtud del art. 475 CC. En el art. 1160 CC.,
distinguimos tres previsiones en relacin a los contratos en general: incapacidad
para contratar con personas determinadas: supuesto de los padres, tutores y
curadores. Incapacidad para contratar respecto de cosas especiales: P/E: el
mandatario no puede comprar los bienes de su mandante, o el juez no puede
adquirir los bienes en litigio en su propio juzgado. Incapacidad para celebrar
determinados contratos
INCAPACIDAD
DE HECHO
Llamada tambin incapacidad de obrar. Consiste en la falta de aptitud de ciertas
personas de existencia visible para otorgar por s mismas actos vlidos de la
vida civil.

Alcanza solamente a las personas de existencia visible por ser las nicas poseedoras
de voluntad.

La ley declara incapaces de hecho a aquellas personas que carecen de voluntad o que
poseyndolas les falta madurez o se encuentran impedidos para expresarla.

Su fundamento radica en la proteccin de la persona del incapaz, que se encuentra en
una situacin de inferioridad en las relaciones jurdicas por ausencia o falta de
voluntad, de madurez o de posibilidad de manifestarse.

sta puede ser:

ABSOLUTA: Cuando la
persona no puede realizar
ningn acto jurdico en
relacin a los bienes de que
es titular. Se encuentran
enumerados en el art. 54 CC.
RELATIVA: cuando no pueden
realizar en principio, actos
jurdicos vlidos en relacin a los
derechos de que son titulares, pero
estn autorizados por la ley para
otorgar algunos de esos actos
jurdicos. Art. 55 CC.

50

(Las
3
Mas.)

INCAPACES
ABSOLUTOS DE
HECHO
Estn establecidos en el art. 54 CC., y son: las personas por nacer, los menores
impberes, los dementes, los sordomudos que no saben darse a entender por
escrito. (Las 3 Maras)
INCAPACES
RELATIVOS DE
HECHO
El art. 55 CC., declara solamente hoy incapaz relativo de hecho al menor adulto. (Las
3 Maras)
INCAPACIDAD
DE HECHO:
SUPUESTOS
ESPECIALES
Aqu encontramos: la interdiccin civil del penado, la incapacidad del religioso
profeso, la situacin del comerciante fallido y la influencia de las enfermedades
en la declaracin de incapacidad.
INTERDICCIN CIVIL DEL PENADO: en el art. 12 C.P., ordena la interdiccin civil del penado al establecer: la
reclusin y la prisin por mas de 3 aos llevan como inherente la inhabilitacin absoluta por el tiempo
de la condena, la que podr durar hasta 3 aos ms, si as lo resuelve el tribunal, de acuerdo con la
ndole del delito. Importan adems de la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la
administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El penado
quedar sujeto a la curatela establecida por el CC., para los incapaces. La doctrina entiende que no se
trata de una condena accesoria a la reclusin o prisin, sino de una medida que tiende a su proteccin, quien
por su situacin especial se halla imposibilitado de cumplir con los deberes y derechos de la patria potestad
sobre sus hijos menores, as como de administrar y disponer convenientemente sus bienes, por esta razn es
que la ley le asigna un curador quien actuar como su representante necesario, pudiendo el penado, por medio
de ste, adquirir bienes, celebrar contratos, etc. Su incapacidad comienza en el momento de su condena por
sentencia firme, y termina cuando recobra su libertad por medios legales: libertad condicional, cumplimiento
de la condena, etc.

RELIGIOSO PROFESO: El art. 1160 CC, establece que: no pueden contratar ni los religiosos profesos de
uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado o contratasen por sus
conventos. Los religiosos son profesos cuando realizan los votos de: castidad, pobreza y obediencia.

COMERCIANTE FALLIDO: tambin en virtud del art. 1160 CC, no pueden contratar los comerciantes
fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus
acreedores. El fallido queda desapoderado de pleno derecho de sus bienes, ese desapoderamiento consiste en
la desposesin de los bienes del fallido con prdida del derecho de administrar esos bienes quedando
inhabilitado ipso iure para el ejercicio de los derechos patrimoniales.

DEFECTOS FSICOS E INCAPACIDAD: dentro de los incapaces absolutos de hecho se encuentran los dementes
y los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito, lo que supone que fuera de estos supuestos el
CC., por regla general no considera las enfermedades y los defectos fsicos y psquicos como causales de
incapacidad. La excepcin se da cuando la enfermedad o el defecto fsico o psquico, priva al sujeto de su
voluntad o de su expresin de una manera permanente.
INCAPACIDAD
COMERCIAL
El art. 22 C. Ccio, establece: estn prohibidos de ejercer el comercio por
incompatibilidad de estado: las corporaciones eclesisticas. Los clrigos de
cualquier orden mientras vistan traje clerical. Los magistrados civiles y jueces
en el territorio donde ejercen su autoridad y jurisdiccin con ttulo
permanente.

El art. 24 C. Ccio., dispone: estn prohibidos por incapacidad legal: los que se
hallan en estado de interdiccin. Los quebrados que no hayan obtenido
rehabilitacin, salvo las limitaciones del art. 1575. (Muio)

51

(Las 3 maras)


PROTECCIN LEGAL
DE LOS INCAPACES:
MEDIOS
La incapacidad de hecho es instituida por la ley para proteger a las personas
que se encuentran imposibilitadas fsica o moralmente para actuar en la vida
civil.

El CC., instrumenta una serie de institutos que permite efectivizar la proteccin
a los incapaces de hecho, igualndolos con las personas capaces. Ellos son: la
designacin de un representante necesario para que acte en nombre y
por cuenta del incapaz, aunque en ciertos casos se limita a designarle un
asistente (arts. 56 a 62 y 275 CC). La intervencin de un organismo
especial destinado a salvaguardar los intereses de los incapaces: el
ministerio de Menores e Incapaces (art. 59 CC.) la declaracin de nulidad
de los actos celebrados por el menor en violacin a las normas de su
incapacidad (arts. 1041 y 1042 y ss. CC). La intervencin del Patronato de
Menores que tiene el estado nacional o provincial y que ejerce a travs de
los jueces y organismos especiales. La concesin del llamado beneficio del
incapaz por el que limita la obligacin de restitucin mutua que pesa sobre el
menor en caso de celebracin de un acto nulo o anulado y que constituye una
excepcin al principio general.
REPRESENTACIN
NECESARIA
El incapaz de hecho, absoluto o relativo, no puede por s mismo dirigir su persona ni
administrar sus bienes. La ley civil frente a esta situacin de inferioridad le concede
un representante legal quien realizar aquellas funciones y actuar en la vida civil
en su nombre y por su cuenta, quedando as, el incapaz, en igualdad de condiciones a
las personas capaces.

Es la institucin por la cual una persona autorizada por la ley otorga un acto, o
una serie de actos, en nombre y por cuenta de otra, recayendo sobre stas los
efectos normales consiguientes del acto realizado.

Aqu la voluntad del incapaz es sustituida por completo por la voluntad del
representante, padre, tutor o curador, quien acta a su vez asistido por el ministerio
de menores.

En nuestro sistema posee tres caracteres:

LEGAL: Porque nace
directamente de la ley, la que
establece asimismo su
duracin y las facultades de
los representantes del
incapaz. Comprende tres
instituciones que son: la
patria potestad, la tutela y
la curatela.
NECESARIA: en cuanto es la nica
forma de actuacin de los
incapaces en la vida civil, con
excepcin de aquellos actos en que
la ley autoriza expresamente al
incapaz para actuar por s mismo.
UNIVERSAL: porque comprende
todas las relaciones jurdicas
atinentes al incapaz, tambin con las
excepciones previstas en la ley.
El art. 56 CC., establece:
Los incapaces pueden,
sin embargo, adquirir
derechos o contraer
obligaciones por medio
de los representantes
necesarios que les da la
ley. El art. 57 dice
quienes son los
representantes necesarios
de los incapaces.

52

Las tres maras Buteler)
PATRIA
POTESTAD
Consiste en un deber derecho que corresponde a los padres sobre las personas y bienes de
los hijos, para su proteccin y formacin integral, desde la concepcin de stos y mientras
sean menores de edad y no se hayan emancipado (art. 264)

Por imposicin de la ley hay que distinguir entre la titularidad y el ejercicio de la misma. Ser titular
de un derecho es ser sujeto activo o pasivo de una relacin jurdica determinada, de tal modo que la
titularidad es la unin de un derecho o facultad con el sujeto concreto a quien se atribuye ese
derecho o facultad. La titularidad de la patria potestad es siempre conjunta siendo el padre y la
madre, los titulares de la patria potestad sobre sus hijos, matrimoniales o extramatrimoniales,
convivan o no con los menores. En cambio el ejercicio consiste en la actualizacin de los deberes-
derechos de los padres, por lo que ejercer la patria potestad importa el cumplimiento de los deberes
y la prctica de las facultades paternas referidas a la persona y a los bienes del hijo.

El ejercicio de la patria potestad puede ser:

Hay que distinguir entre el gobierno de la persona del menor de lo relativo a la administracin de
sus bienes. Gobernar la persona del menor significa dirigirlo, y poseer la facultad de tomar
decisiones relativas a su persona, tales como horarios de vida, vestimenta adecuada, educacin, etc.

En relacin a los actos de la vida cotidiana, la direccin o gobierno de la persona del menor la tienen
los padres o el padre que poseen el ejercicio de la patria potestad.

Cuando el ejercicio de la patria potestad es compartida, el consentimiento de uno de los padres
respecto de los actos de la vida cotidiana del menor hace presumir la voluntad coincidente del otro
progenitor, salvo que ste manifieste su oposicin expresa al acto, o se trate de actos para los cuales
la ley exige el consentimiento conjunto y expreso de los dos padres. El padre que no autoriz el acto
del menor adulto posee siempre la posibilidad de oponerse a su realizacin, para lo cual deber
expresar su voluntad contraria, y ante la falta de acuerdo con el otro progenitor, deber concurrir
ante el juez quien resolver la situacin de la forma ms conveniente para el inters del hijo.

Si el ejercicio de la patria potestad es unilateral, el padre no ejerciente de la patria potestad no tiene
el derecho de autorizar a sus hijos en los actos de la vida cotidiana, el derecho lo posee el padre que
la ejerce. El padre no ejerciente4 posee el derecho de una adecuada comunicacin con el hijo y de
supervisar su educacin, pudiendo mantener una vigilancia activa sobre las decisiones del padre
ejerciente y en caso de considerarlas perjudiciales para el menor podr ejercer su derecho de
oponerse al acto, concurriendo ante el juez quien decidir de acuerdo al inters del menor.

Los actos de ejercicio conjunto obligatorio de la patria potestad se refieren a actos considerados
trascendentes para el menor por parte del legislador y que deben ser otorgados en el sistema del
ejercicio compartido.

COMPARTIDO: Art. 264 incs. 1 y 5 1ra.
Parte.
UNILATERAL
EXCLUSIVO: Art. 264
incs.3, 4 y 6
PREFERENTE: art.
264 incs. 2 y 5 2da.
Parte.
Aqu el menor est dirigido y
representado por los padres,
ambos ejercen la patria
potestad cuando conviven, se
trate de hijos matrimoniales o
extramatrimoniales
reconocidos por ambos.
Aqu el menor est dirigido y representado por
uno solo de los padres, la patria potestad la
ejerce el progenitor a quien el juez le concedi la
tenencia del menor en caso de separacin de
hecho, separacin personal, divorcio vincular o
nulidad del matrimonio, el padre que sobrevive a
la muerte o ausencia con presuncin de
fallecimiento del otro, el que no es privado de la
patria potestad o suspendido en su ejercicio. En
el caso de los hijos extramatrimoniales, el padre
que lo hubiera reconocido unilateralmente.
En cuanto a los actos
considerados
trascendentes para el
menor, la ley exige que la
decisin sea tomada en
forma conjunta por ambos
padres debido a su
importancia.

La ley habla de
consentimiento expreso el
cual a tenor de lo
dispuesto por el art. 917
significa: la expresin
positiva de la voluntad
ser considerada como
tal, cuando se manifieste
verbalmente o por
escrito, o por otros
signos inequvocos con
referencia a
determinados objetos.

El art. 264 quater no
establece requisito alguno
relativo a la forma de la
manifestacin de voluntad
paterna, pudiendo stos
escoger libremente la
manera de expresar su
voluntad, con las
limitaciones establecidas
para cada uno de los actos
singulares.

Ante la falta de
consentimiento de uno o
de ambos padres, o la
imposibilidad de prestarlo,
el menor deber solicitar
autorizacin judicial que
actuar de manera
supletoria, y que ser
concedida siempre que el
acto convenga al inters
familiar.

53

(Las tres maras
Butelelr)

(Las 3 Maras
Buteler)

(Las 3 Maras)

TUTELA
En caso que el menor no se encuentre sujeto a la patria potestad, la ley civil le proporciona
otro representante necesario: el tutor.

Es la institucin del derecho de familia por la cual una persona gobierna la persona y
los bienes de un menor de edad que no se encuentra sujeto a patria potestad y que lo
representa en todos los actos de la vida civil (art, 377 CC.)

Es una institucin protectora de la minoridad, y se encuentra regulada por el CC. A
partir del art. 377 CC.

En nuestro sistema es unipersonal y su desempeo es personalsimo e intransferible no
pudiendo ser excusado el tutor sin causa suficiente. Para ser tutor se preciso ser persona
capaz.
CURATELA
Es la institucin por la cual una persona gobierna la persona y los bienes de un mayor
de edad incapaz y lo representa en todos los actos de la vida civil.

Se encuentra regulado a partir del art. 468 CC., y por una disposicin expresa contenida en el
art. 475 se aplican a la curatela las normas establecidas para la tutela de los menores.
ASISTENCIA
Es una institucin por la cual una persona concurre con su voluntad a la celebracin
vlida de un acto jurdico otorgado por otra persona incapaz para otorgarlo con su
sola voluntad.

El asistente no sustituye la voluntad de incapaz, no acta en su representacin, sino que
coopera, contribuye, colabora con su voluntad a celebrar vlidamente el acto cuando la ley
as lo exige.

En este caso el que realiza el acto es el incapaz, pero su consentimiento queda perfeccionado
por la autorizacin prestada por quien lo asiste.

Normalmente es un rgimen de transicin entre la representacin necesaria y la capacidad
civil plena, o entre la incapacidad y la capacidad.

Ante la negativa o ausencia de su consentimiento, la ley civil permite que ste sea sustituido
por la autorizacin judicial.

La falta de voluntad del asistente torna el acto en nulo y de nulidad relativa.
MINISTERIO DE
MENORES
Los incapaces poseen adems del representante necesario, un representante
promiscuo: el ministerio de menores. Es lo que dispone el art. 59 CC al ordenar que a
ms de los representantes necesarios, los incapaces son promiscuamente
representados por el ministerio de menores, que ser parte legtima y esencial en
todo asunto judicial o extrajudicial, de jurisdiccin voluntaria o contenciosa, en la
que los incapaces demanden o sean demandados, o en que se trate de la persona
o bienes de ellos, so pena de nulidad de todo acto y de todo juicio que hubiere
lugar sin su participacin.

Es un organismo del estado cuya actuacin necesaria se realiza con miras a la
proteccin de los incapaces, rgano que asiste y controla la actuacin judicial o
extrajudicial de los representantes necesarios del incapaz.

La representacin promiscua hace referencia a la representacin conjunta, pero en
realidad la naturaleza de las funciones que cumple este ministerio no es la de
representacin, esto es de actuacin en nombre y por cuenta de otra persona.

Cumple funciones de
asistencia y contralor de
los representantes del
incapaz. La voluntad del
Ministerio pupilar se
integra a la del
representante necesario
del incapaz en un acto
complejo.

Finalidad: control de la
actuacin del
representante necesario
del incapaz.

54

(Las tres Maras)

(Las tres maras)

(Las 3 Maras)

(Las 3 Maras)

(Las 3 Maras)
MINISTERIO DE
MENORES
Por excepcin, ejerce la representacin del incapaz, esto es, lo sustituye actuando en
su nombre y por su cuenta, cuando se enfrente a la ausencia o falta de actuacin de
los padres, tutores o curadores.

En el tema de la institucin de Ministerio de menores existen dos aspectos a
considerar:

Por un lado, la institucin en s
misma, su intervencin en relacin a
los actos del menor, el alcance de ella,
su naturaleza y la sancin por su
ausencia, materia que pertenece al
derecho de fondo y que se halla
legislada en el CC., que es una ley
nacional y por ende con vigencia en
todo el territorio nacional.
Por otra parte, la organizacin
concreta de la institucin y la
regulacin de los modos de
actuacin o intervencin, que es
materia propia del derecho
procesal y por lo tanto de
legislacin provincial.
AUTORIZACIN
JUDICIAL
El estado reconoce al padre y a la madre el ejercicio de la patria potestad, pero teniendo en
vista la efectiva tutela de la persona e intereses del menor, asume la funcin de vigilancia y
contralor de esa autoridad.

En consecuencia y sobre todo en materia de administracin de los bienes del menor, el CC.,
exige al representante del incapaz, padre, tutor o curador, que solicite la autorizacin del
juez para celebrar ciertos actos importantes de su gestin, debiendo la autoridad judicial
efectivizar la funcin de vigilancia y contralor de la actuacin de los representantes
necesarios.
SANCIN DE NULIDAD
DE LOS ACTOS
OTORGADOS
El incapaz de hecho no puede en principio otorgar por s mismo actos jurdicos
vlidos, sino que debe actuar en la vida civil a travs de su representante necesario.
Pero si el incapaz violando las normas, otorga un acto jurdico, la ley civil lo protege
declarando la nulidad de lo actuado.

Los actos celebrados por los incapaces de hecho contradiciendo la incapacidad sern
actos nulos, puesto que el vicio ser manifiesto a los ojos del juzgador, y al mismo
tiempo ser de nulidad relativa por afectar un inters privado.
PATRONATO DE
MENORES
La ley 10903 de 1919, crea esta institucin por la cual el estado
nacional o provincial ejerce la direccin y proteccin de los
menores, cuyos padres han perdido la patria potestad o han sido
suspendidos en su ejercicio y tambin de aquellos que carecen de
tutor.

El art. 4 de esta ley dispone: el patronato del estado nacional o
provincial se ejercer por medio de los jueces nacionales o
provinciales en concurrencia del Consejo nacional del menor y
del Ministerio pblico de menores en jurisdiccin nacional y de
este ltimo en jurisdiccin provincial o de ambos en las
provincias. Atiende a la salud, seguridad, educacin moral e
intelectual proveyendo a su tutela.

55

(Las 3 Maras
Buteler)

MENORES
Segn el art. 126 CC., son menores las personas fsicas desde el nacimiento hasta los 21
aos

Hasta los 21 aos el menor es un incapaz de hecho y se encuentra sometido a la
representacin necesaria de sus padres, tutores o curadores, cesa esta incapacidad el da que
cumplen los 21 aos y antes de esa edad si se emancipan por matrimonio o por habilitacin
de edad (art. 128 CC).

El art. 127 CC clasifica a los menores en:

Los menores emancipados son capaces de capacidad restringida (arts. 134 y 135 CC) y los
mayores de edad son plenamente capaces.

En cuanto a la edad de imputacin o capacidad delictiva encontramos:

IMPBERES: desde el nacimiento
hasta los 14 aos.
ADULTOS: Desde los 14 aos
hasta los 21 no emancipados.
Absolutamente incapaces de hecho. Relativamente incapaces.
SUJETOS INIMPUTABLES: los
menores que an no han cumplido
10 aos.
SUJETOS IMPUTABLES: Los que
ya han cumplido 10 aos
MENOR
ADULTO
Es la persona que habiendo cumplido 14 aos de edad no ha alcanzado los 21 y no ha sido
emancipado.

El CC le reconoce la posesin del discernimiento, es decir, de la aptitud general para conocer y
valorar los actos que realiza, es decir, que est en condiciones de otorgar actos voluntarios, es decir,
realizados con discernimiento, intencin y libertad, pero a pesar de esto, los actos jurdicos que
celebre no son vlidos, en principio, por ser un incapaz de hecho relativo.

En el campo de los actos ilcitos el CC reconoce al nio de 10 aos en posesin del discernimiento,
con lo cual establece la posibilidad de hacerlo responsable por los daos que ocasione por su culpa o
negligencia a partir de esa edad. (Las 3 Maras Buteler)
PRINCIPIO
GENERAL
En nuestro derecho, el menor adulto es un incapaz relativo rehecho, segn lo establece el art.
55 CC.

La falta de madurez intelectual y de experiencia vital que posee el adolescente de los 14 a los
21 aos, conducen al legislador a mantenerlo en la situacin de incapaz de hecho, aunque
permitindole la realizacin por s miso de algunos actos jurdicos.

La incapacidad de hecho en la que se encuentra el menor adulto, se proyecta tanto en el
mbito de las relaciones personales, en la que se traduce en la imposibilidad en que ste se
encuentra para gobernar y dirigir su persona, como en el patrimonial, traducido en la
imposibilidad de celebrar actos jurdicos vlidos en relacin a los bienes de su propiedad.

En sntesis, en su actuacin en la vida civil, est regido por el principio o regla de la
incapacidad y solamente por excepcin, consagrada por la ley, adquiere la capacidad. (Las 3
Maras Buteler)

56

(Las 3 Maras)

EXCEPCIONES
La incapacidad de hecho del menor adulto es general y completa: comprende todos los
actos relativos a su persona y a sus bienes. Al mismo tiempo es una incapacidad de hecho
relativa, lo que significa que en ciertos casos la ley le permite y como excepcin, disponer
de su persona u otorgar algn acto jurdico vlido, ya sea con la autorizacin de su
representante legal o del juez, ya sea de manera libre, conforme a su propia voluntad.

Estas excepciones a la regla de la incapacidad son de dos clases:

La de aquellos actos que puede
cumplir por s con cierta autorizacin
o asistencia
Aquellos actos que el menor puede
cumplir sin necesidad de autorizacin
alguna.
ACTOS DEL
MENOR
ADULTO
PARA LOS CUALES
NECESITA
AUTORIZACIN
DEL PADRE QUE EJERCE LA PATRIA
POTESTAD.

DE AMBOS PADRES, EJERZA O NO LA
PATRIA POTESTAD.

DEL JUEZ SOLAMENTE.
QUE PUEDE
OTORGAR
LIBREMENTE
ACTOS QUE
REQUIEREN
AUTORIZACIN
DEL PADRE QUE
EJERCE LA PATRIA
POTESTAD
Dejar la casa de sus padres o la asignada (art.
275)

Ejercer oficio, profesin antes de los 18 aos,
obligar su persona (art. 275).

Donar sus bienes (art. 1807 inc. 1)

DE AMBOS PADRES
Contraer matrimonio.
Emanciparse por habilitacin de edad.
Ingresar a comunidades religiosas, fuerzas armadas o
de seguridad.
Salir del pas.
Estar en juicio civil
DEL JUEZ
Contraer deudas lejos del hogar por necesidades urgentes (art. 284).

Demandar a sus padres por alimentos. (arts. 275 285)

57

(Las 3 Maras)


EXCEPCIONES
ACTOS QUE
PUEDEN OTORGAR
LIBREMENTE
Estar en juicio criminal. (Art. 286).

Estar en juicio en sede civil (art. 128 283)

Estar en juicio en sede laboral (art. 33 ley 20744).

Reconocer hijos (art. 286)

Otorgar testamento (arts. 286, 3614).

Celebrar todos los actos y contratos concernientes
a su empleo (art. 283)

Celebrar contrato de trabajo en actividad honesta
despus de los 18 aos (art. 128)

Ejercer una profesin con ttulo habilitante (art.
128)

Administrar y disponer libremente de los bienes
adquiridos con su trabajo y estar en juicio por
acciones vinculadas con ellos (arts. 128, 1807 inc.
7)

Puede donar esos bienes.

Ser mandatario (art. 1897)

Adquirir servidumbres en sus heredades (Art.
3012)

Despus de los 18 aos solicitar al registro civil el
cambio de apellido (arts. 4 y 6 ley 18248)

Despus de los 18 aos disponer de la ablacin de
rganos o de materiales anatmicos de su cuerpo
(art. 17 ley 24193)
CESACIN DE SU
INCAPACIDAD
El art 128 CC prev dos supuestos de cesacin de incapacidad:

MAYORA DE EDAD: Es
decir, que la incapacidad cesa
el da en que el menor
cumpliere los 21 aos.
EMANCIPACIN: En donde la
incapacidad cesa como estado
general y el menor pasa a ser
una persona capaz pero con
ciertas limitaciones.

58

(Las 3 Maras)

EMANCIPACIN
Es la institucin por la cual una persona menor de edad adquiere capacidad de
hecho antes de llegar a la mayora de edad.

Afirmar que un menor de 21 aos deja de ser incapaz de hecho y pasa a ser una
persona capaz de hecho, significa que a partir de la emancipacin el menor va a
dirigir su persona y a administrar sus bienes, otorgando vlidamente los actos que le
sean necesarios, extinguindose la patria potestad que se ejerca sobre el menor
emancipado, as como la tutela y cesan todos los deberes-derechos que la ley impone
a los representantes del menor, asimismo las formas de proteccin de los incapaces
dejan de funcionar, entre otras la intervencin necesaria del Ministerio de menores.

Encuentra su razn de ser en la necesidad de permitir a un menor la libre actuacin
en la vida civil, ya sea porque con el matrimonio ha emprendido la formacin de una
nueva familia, ya porque lo necesite como un modo de desenvolvimiento personal.
POR
MATRIMONIO
Resuelve el problema del menor que dando nacimiento a un nuevo ncleo
familiar necesita tomar decisiones personales y econmicas que son
incompatibles con la sujecin a un representante necesario.

Se produce por la sola celebracin del acto matrimonial, por disposicin de
la ley y sin que sea necesario cumplir ningn requisito o formalidad
adicional.

El art. 131 CC establece: los menores que contrajeren matrimonio se
emancipan y adquieren capacidad civil con las limitaciones previstas
en el art. 134 para Buteler tambin hay que tener en cuenta las
limitaciones del art. 135.

Aqu la emancipacin se produce por el ministerio de la ley, sin que sea
necesaria una declaracin de voluntad especial o el cumplimiento de
requisito adicional a la celebracin del matrimonio.

nico requisito: celebracin de matrimonio vlido.

No es requisito de la emancipacin por matrimonio la subsistencia del
vnculo matrimonial, ya que una vez concedida la emancipacin, a
consecuencia del matrimonio contrado por el menor, sta continuar
aunque el vnculo se disuelva.

El art. 133 reformado por la ley 23515 prohbe a los menores cuyo primer
matrimonio se hubiere disuelto contraer un nuevo matrimonio mientras
dure su minoridad.

Algunos autores agregan como requisito de este tipo de emancipacin la
autorizacin paterna o de la venia judicial supletoria (art. 168 CC). El art.
166 inc. 5 establece la edad nupcial requerida para contraer matrimonio
vlido, que es de 18 aos para el varn y de 16 para la mujer, salvo el
supuesto de dispensa judicial.

Sus caracteres son: LEGAL: en cuanto se produce por el ministerio de la ley y
con la sola celebracin de matrimonio vlido. IRREVOCABLE: porque una
vez producida, ella perdura a pesar de la disolucin del matrimonio del cual
deriva. DE ORDEN PBLICO: y como tal se encuentra fuera del principio de
libertad y autonoma de la voluntad.

MATRIMONIO SIN AUTORIZACIN: el menor que ha alcanzado la edad
nupcial necesita para contraer matrimonio la autorizacin del padre y de la
madre, del tutor en su caso y supletoriamente la autorizacin del juez. Si el
matrimonio se celebra sin la debida autorizacin, el matrimonio es vlido y
la emancipacin se produce por el ministerio de la ley, pero con las
limitaciones que la ley le impone, una de las cuales consiste en la privacin
de la administracin y disposicin de los bienes que adquiera por ttulo
gratuito (donacin, legado o herencia), los cuales quedarn bajo la
administracin de sus padres o tutores, quienes adems gozarn del
usufructo de ellos o de la dcima parte respectivamente. En cambio, en
cuanto a los bienes adquiridos como resultado de su trabajo, profesin o
industria, poseen la libre administracin y disposicin.

SUPUESTOS ESPSECIALES
NULIDAD DEL MATRIMONIO: si el
matrimonio es nulo o anulable, por la
presencia de un vicio que lo invalida y as
lo establece una sentencia, la
emancipacin no puede subsistir, puesto
que el matrimonio se tiene como no
celebrado, desapareciendo la
emancipacin para el futuro, quedando
firmes los efectos que se hubieran
producido entre le matrimonio y la
sentencia. (Art. 132 1er. Prraf. CC . El
fundamento radica en la proteccin a los
terceros de buena fe que pudieran haber
celebrado actos jurdicos con los menores
emancipados y que podran no conocer los
vicios que anulaban el matrimonio.

En caso del MATRIMONIO PUTATIVO la
emancipacin subsistir respecto del
cnyuge de buena fe. (Art. 132 2da. Parte
CC) el matrimonio putativo es el
matrimonio invlido contrado de buena fe
por uno o ambos contrayentes. La buena fe
consiste en la ignorancia, por error de
hecho excusable, del impedimento que
viciaba la validez del matrimonio.

DIVORCIO: en caso de que el matrimonio
celebrado por menores de edad se
disuelva por una sentencia de divorcio
antes de que lleguen a la mayora de edad,
la emancipacin subsiste.

MUERTE DE UNO DE LOS ESPOSOS: en
este caso si uno de los esposos fuese
menor de edad, la emancipacin subsiste


59


(Las tres maras)

POR HABILITACIN DE
EDAD O
EMPANCIPACIN
DATIVA
Permite adaptar a la realidad social los
esquemas rgidos que la ley adopta en
materia de capacidad, pudiendo emancipar al
menor, los padres o el juez en su caso.

Se produce por una declaracin de voluntad
de los padres del menor, a la que hoy se une
su propio consentimiento o por la sentencia
del juez, cuando el menor se encuentra bajo
tutela, ambas seguidas de la inscripcin en el
Registro Civil.

Esta habilitacin podr revocarse
judicialmente cuando los actos del menor
demuestren su inconveniencia, a pedido de
los padres, de quien ejerca la tutela al tiempo
de acordarla o del ministerio pupilar.
EMANCIPACIN
HAY QUE DISTINGUIR
MENOR SUJETO A PATRIA POTESTAD: la emancipacin
se produce mediante decisin de quienes ejercen sobre l
la autoridad paterna, decisin a la que debe unirse el
consentimiento del mismo menor.

Los requisitos de fondo son: QUE EL MENOR TENGA 18
AOS. QUE LOS PADRES EXPRESEN SU VOLUNTAD DE
HABILITAR AL MENOR: QUE EL MENOR PRESTE SU
CONSENTIMIENTO O CONFORMIDAD.

Son requisitos de forma de la habilitacin de edad: QUE LA
EMANCIPACIN CONSTE EN UN INSTRUMENTO
PBLICO, QUE SE INSCRIBA EN EL REGISTRO DE
ESTADO CIVIL Y CAPACDIAD DE LAS PERSONAS.

El menor sujeto a patria potestad necesita la autorizacin
o el consentimiento expreso de ambos padres, an en los
casos en que la patria potestad sea de ejercicio compartido
o unilateral preferente. En caso de que uno de ellos se
niegue, o exista la imposibilidad para prestarlo, resolver
el juez, lo que convenga al inters familiar.

Al ser la emancipacin por habilitacin de edad un acto
jurdico formal, el art. 131 exige que este acto conste en un
instrumento pblico.
MENOR SUJETO A TUTELA: La emancipacin
se produce mediante decisin del juez a travs
de una sentencia. En este caso la emancipacin
es judicial.

Son requisitos de fondo: que el menor tenga
18 aos, que se sustancie una sumaria
informacin a pedido del tutor o del mismo
menor interesado, que el juez dicte una
sentencia emancipando al menor. Los
requisitos de forma son los siguientes: que la
sentencia firme se inscriba en el registro del
estado civil y capacidad de las personas.

El juez puede otorgarla an en contra de la
voluntad del tutor
EMANCIPACIN
DEL MENOR NO
SUJETO A PATRIA
POTESTAD NI A
TUTELA: Es un
supuesto muy
raro.

Sus caracteres son: VOLUNTARIA: Pues es una
consecuencia de una acto de voluntad de los padres o
de una sentencia judicial. FORMAL: Porque la ley
ordena una serie de requisitos que hay que cumplir
para que la habilitacin sea vlida. REVOCABLE: la
cual requiere un procedimiento judicial el que
conducir a una sentencia judicial en que se declare
revocada la emancipacin acordada. DE ORDEN
PBLICO: por lo tanto su regulacin no puede ser
modificada por voluntad de los particulares.

60

(Las tres Maras)

EFECTOS DE LA
EMANCIPACIN
CIVIL
En sus dos clases posee el mismo efecto principal: cesa la incapacidad de hecho
relativa del menor quien, a partir de ese momento, se convierte en una
persona capaz de hecho con los lmites fijados por los arts. 134 y 135 CC.

SITUACIN
JURDICA DEL
MENOR
EMANCIPADO
El menor emancipado abandona la situacin jurdica del menor adulto
que es un incapaz de hecho relativo para entrar a un nuevo rgimen: la
capacidad civil, como consecuencia, se extingue la patria potestad a que
esta sometido o a la tutela, como tambin cesan todas las formas de
proteccin que la ley establece para los incapaces de hecho, como
tambin termina la intervencin del ministerio de menores en todos los
asuntos en que el menor emancipado sea parte.

Va a dirigir su persona y a administrar sus bienes con las limitaciones
impuestas por los arts. Arriba mencionados.

En materia extramatrimonial: el menor emancipado fija su propio
domicilio real, cesando el domicilio legal.

Si posee hijos podr ejercer sobre ellos la patria potestad, pero se
encuentra bajo un rgimen de incapacidad con relacin al matrimonio,
ya que para ello deber contar con la autorizacin de sus padres, o de
uno de los dos, o del juez en caso de disenso.

En materia patrimonial: adquiere capacidad de hecho pudiendo
celebrar actos de administracin y de disposicin de sus bienes, tanto
de los adquiridos con su trabajo personal como los adquiridos a ttulo
gratuito.
ACTOS ABSOLUTAMENTE
PROHIBIDOS: los cuales se
encuentran en el art. 134 CC. Ellos
son: aprobar las cuentas de sus
tutores: en un acto privado, por la
importancia que posee el acto y
por la influencia que puede tener
en l la presencia del tutor. Hacer
donaciones de los bienes
recibidos a ttulo gratuito. Ser
fiadores.

El menor no puede otorgarlos
vlidamente por s ni por medio de
representante, aunque cuenta con
la autorizacin del juez o del
ministerio de menores e incapaces.
Para Rivera, esta seria una
incapacidad de hecho anmala,
puesto que no posee remedio legal
ni a travs de la representacin.

No obstante la prohibicin, si el
menor realiza uno de los actos
prohibidos, el acto ser nulo y de
nulidad relativa.
ACTOS RELATIVAMENTE PROHIBIDOS: los cuales se encuentran en el
art. 135 CC. Y son los actos de disposicin de los bienes adquiridos a ttulo
gratuito, antes o despus de la emancipacin.

En relacin a los bienes del patrimonio especial, formado por los bienes
recibidos a ttulo gratuito, el menor emancipado solamente posee la libre
administracin, puesto que en principio le estn prohibidos, con excepcin
de que cuente con la autorizacin del juez o del otro cnyuge mayor de
edad.
EMANCIPACIN
COMERCIAL
El art. 10 C. Ccio dispone: toda persona mayor de 18 aos puede ejercer el
comercio, con tal que acredite estar emancipado o autorizado legalmente. De
manera que la emancipacin comercial implica habilitar al menor para el ejercicio
del comercio.

Esta puede ser expresa o tcita. Es expresa si contiene autorizacin expresa del
padre o de la madre, siendo inscripta y hecha pblica en el tribunal de
comercio respectivo art. 11 C. Ccio, la tcita se desprende del art. 12 de dicho
cdigo el hijo mayor de 18 aos que fuese asociado al comercio del padre, ser
reputado autorizado y mayor para todos los efectos legales en las
negociaciones mercantiles de la sociedad. (Alterini)

Tiene por efecto principal que el menor sea considerado capaz de hecho para todos
los actos y obligaciones comerciales, pero sigue siendo incapaz relativo de hecho
para los actos civiles.
Es revocable por
sentencia judicial a
pedido del representante
legal del menor y
tambin deber ser
inscripta en el registro
pblico del comercio y
publicada a fin de
producir efectos en
relacin a terceros.

61

(Las tres maras alterini)
UNIDAD N 5

DEMENTES
El art. 141 CC. Dispone: se declaran incapaces por demencia las personas que por causa
de enfermedades mentales no tengan aptitud para dirigir su persona o administrar
sus bienes. (Buteler las tres maras)

La enfermedad mental para ser presupuesto de la declaracin judicial de demencia, ha de
reunir ciertas caractersticas: debe tratarse de una enfermedad grave que prive al
enfermo de su discernimiento y de una perturbacin permanente que, aunque no sea
continua, constituya el estado ordinario del paciente. Esta afeccin mental debe impedir
a la persona actuar normalmente en su vida familiar, social laboral. (Las 3 Maras)

Pueden ser declarados dementes los mayores de 14 aos, pues los menores impberes
tienen sus propios representantes. (Alterini)

La declaracin de demencia slo puede hacerse por va judicial. (Alterini)

El principio general es: que la ley presume que toda persona est en su sano juicio mientras
no se pruebe lo contrario. (art. 3616 1ra. Parte) (Las 3 Maras- Alterini)

Los requisitos jurdicos que condicionan la declaracin judicial de incapacidad son: El art.
142 CC., establece: la declaracin judicial de demencia no podr hacerse sino a
solicitud de parte, y despus de un examen de facultativos el examen de facultativos
y que el menor haya cumplido 14 aos. (Buteler).

En virtud del art. 144 CC, se establecen cuales son las personas autorizadas para promover el
juicio de insania, ste dispone: los que pueden pedir la declaracin de demencia son: 1.
El esposo o la esposa no separados personalmente o divorciados vincularmente, 2.
los parientes del demente: aqu debemos entender que se trata de toda clase de parentesco
legtimo, tanto el por consanguinidad como el por afinidad, el inc., no aclara que tipo de
parientes y tampoco establece un orden de prioridad. 3. El ministerio de menores. 4 el
respectivo cnsul, si el demente fuera extranjero. 5 cualquiera persona del pueblo,
cuando el demente sea furioso o incomode a sus vecinos. (Buteler).

Alterini sostiene que a pesar de estas limitaciones, en realidad, basta la denuncia al
ministerio pupilar para que ste deba promover el juicio de insana para lo cual est
legalmente habilitado.

El art. 143 CC., regula las exigencias que debe reunir el examen de los facultativos, es decir,
de mdicos especializados, psiquiatras, al establecer: si del examen de facultativos
resultare ser efectiva la demencia, deber ser calificada en su respectivo carcter, y si
fuese mana, deber decirse si es parcial o total. Es decir, que se exige un diagnstico
preciso, fundado, circunstanciado, donde se diga cul es la enfermedad mental de que
adolece el denunciado, dando las caractersticas, los sntomas, las manifestaciones que ella
presenta, etc. (Buteler).

La pericia mdica ordenada por el juez como prueba a producir, dentro del plazo mximo de
30 das debe contener los siguientes puntos: diagnstico, fecha aproximada en que la
enfermedad se manifest, pronstico, rgimen aconsejable para la proteccin y
asistencia del presunto insano, necesidad de su internacin, (Alterini).

El certificado mdico es un instrumento privado y tiene valor en juicio con carcter de
declaracin testimonial calificada. (Las 3 Maras).

62

(Las tres Maras)

CURATELA
Es una de las instituciones por las cuales se superan las restricciones a la capacidad de
obrar que afectan a ciertos discapacitados y se posibilita el ejercicio de sus derechos.

Tiene un doble objeto: el cuidado de la persona y de los bienes del protegido.

DESIGNACIN
DEL CURADOR
AD LITEM: presentada la solicitud de declaracin ante el juez competente por
parte legtima y acreditada su seriedad mediante el certificado mdico
acompaado, el magistrado en atencin a lo dispuesto por el art. 147 CC., designa
un curador provisorio para que represente y defienda en el pleito al demandado
como dementes, hasta que se pronuncie la sentencia definitiva. Se lo denomina as
porque su funcin se cumple exclusivamente en el litigio y consiste en averiguar
fundamentalmente cul es el estado de salud mental del denunciado. La gestin
finaliza cuando se nombra un curador definitivo o se desestima la denuncia. Su
intervencin es obligatoria en todas las actuaciones judiciales y su ausencia
determina la nulidad del proceso.

AD BONA: Cuando la demencia aparezca notoria e indudable, el juez mandar
inmediatamente recaudar los bienes del demente y los entregar a un curador que
los administrar hasta la designacin del definitivo (art. 148 CC) este es un
curador a los bienes, y cuando la demencia no es notoria, su designacin es
facultativa para el juez. Sus funciones son el ejercicio de los actos de
administracin, de mera custodia y conservacin, como los necesarios para el
cobro de los crditos y el pago de las deudas.

CURADOR DEFINITIVO: concluido el proceso el juez dictar la sentencia, en la
cual podr rechazar la solicitud de declaracin de demencia, por no haber sido
llevada a su nimo la conviccin de la existencia de la enfermedad mental ni de sus
consecuencias patrimoniales o personales. El orden establecido por la ley para la
designacin del curador es el siguiente: el marido es el curador legtimo y
necesario de su mujer declarada incapaz, y sta es curadora de su marido
(art. 476 CC), los hijos mayores de edad son curadores de su padre o madre
viudo declarado incapaz. Si hubiera dos o ms hijos, el juez elegir quin
debe ejercer la curatela (art. 477 CC.)
La capacidad de obrar
perdida como
consecuencia de la
sentencia de interdiccin,
puede recobrarse por
medio de otro proceso que
demuestre el completo
restablecimiento del
enfermo mental ( art. 150
CC)

Este juicio requiere
presupuestos paralelos al
que dio lugar a la
interdiccin. Ser iniciado
ante el mismo juez que
intervino, por las personas
mencionadas en el art. 144
CC, salvo las contempladas
en el inc. 5.

La sentencia que declara la
cesacin de la incapacidad
determina tambin la
conclusin de la curatela.
(art. 484 CC). Tal sentencia
deber inscribirse en el
registro de estado civil y
capacidad de las personas.

63

(Buteler)

EFECTOS RESPECTO
DE LOS ACTOS
POSTERIORES,
ANTERIORES A LA
SENTENCIA Y LOS
ACTOS ILCITOS
DEMENTES
DECLARADOS
ACTOS
JURDICOS
Actos posteriores a la
declaracin de
incapacidad (arts. 472 y
1041 CC)
Actos anteriores (art.
473 CC)
ACTOS ILCITOS
(ARTS. 1071 Y 1076)
DEMENTES NO
DECLARADOS
ACTOS
JURDICOS
ACTOS
ENTRE
VIVOS
Actos
impugnados
en la vida
del demente
(arts. 921 y
1045)
Actos
impugnados
despus de
la muerte
(art. 474)
TESTAMENTO
(arts. 3615 y 3616)
ACTOS
ILCITOS (arts.
1070 y 1076)
ACTOS JURDICOS OTORGADOS POR
EL DEMENTE POSTERIOR A LA
DECLARACIN DE INCAPACIDAD
El art. 472 CC dice:si la sentencia que concluya el juicio, declarase
incapaz al demandado, sern de ningn valor los actos posteriores de
administracin que el incapaz celebrase aqu actos de administracin
hay que entenderlo abarcativo de la totalidad de los actos jurdicos entre
vivos, tanto los de administracin como los de disposicin. (Buteler)

En sntesis: los actos jurdicos posteriores a la declaracin judicial de
incapacidad, son nulos y de nulidad absoluta. Algunos autores sostienen que
la nulidad es relativa. (Buteler)

Se admite sin embargo, que el demente realice determinados actos, como por
ej., testar en intervalos lcidos, aunque en este tema tambin hay
discrepancia en la doctrina. (Alterini)

Los dementes declarados son irresponsables por los hechos ilcitos, salvo si
obraren en un intervalo lcido, pero la responsabilidad recae sobre el
curador. (Alterini)

64

ACTOS
ANTERIORES
Se encuentra reglada por el art. 473 CC que dice: los anteriores a la declaracin
de incapacidad, podrn ser anulados, si la causa de la interdiccin declarada
por el juez, exista pblicamente en la poca en que los actos fueron
ejecutados. Si la demencia no era notoria, la nulidad no puede hacerse valer,
haya habido o no sentencia de incapacidad contra contratantes de buena fe y
a ttulo oneroso (Buteler).

Por un principio general, todo acto jurdico, en cuanto es un acto voluntario, debe
ser otorgado con discernimiento, intencin y libertad, de manera que si quien lo
otorg padeca un estado de demencia, careca de discernimiento, por lo tanto el
acto ser anulable y de nulidad relativa. Pero quien se opusiere a la demanda de
nulidad y defendiere la validez del acto, cargar con la prueba del intervalo lcido.
(Buteler)
ACTOS ILCITOS
Es lo que se llama tambin capacidad delictiva o de imputacin.

Rige al respecto la norma del art. 1070 CC que dice:no se reputa involuntario el
acto ilcito practicado por dementes en lcidos intervalos, aunque ellos
hubiesen sido declarados tales en juicio se refiere nicamente a la capacidad de
imputacin, a los fines de que el autor material del dao causado a tercero sea
responsable por la indemnizacin correspondiente, la cual est condicionada
indispensablemente por la imputabilidad moral del acto. (Buteler)
SITUACIN JURDICA DEL
DEMENTE NO SUJETO A
CURATELA
ACTOS ENTRE
VIVOS ATACADOS
DE NULIDAD EN
VIDA DEL DEMENTE
Por aplicacin de un principio general, tales
actos son anulables y de nulidad relativa. Son
anulables en cuanto el sujeto que los celebr
careca de discernimiento, pero para lograr la
anulacin del acto habr que demostrar que
en el momento de la celebracin el sujeto
careca de discernimiento.
ACTOS ENTRE VIVOS
ATACADOS DE NULIDAD
DESPUS DE MUERTE EL
DEMENTE
El art. 474 1 parte. CC, dispone: despus que una persona haya
fallecido, no podrn ser impugnados sus actos entre vivos, por
causa de incapacidad, a no ser que sta resulte de los mismos
actos, o que se hayan consumado despus de interpuesta la
demanda de incapacidad los actos entre vivos son los actos
ordinarios del trfico jurdico, son los actos habituales, este art.,
establece una regla restrictiva, prohbe alegar la nulidad de los
actos entre vivos despus que el demente haya muerto, sin haber
sido declarado incapaz en vida.

Esta restriccin se justifica porque: muerto el demente ha
desaparecido con l el principal elemento de juicio, no
pudiendo producir prueba directa sobre el estado de
incapacidad mental. Los parientes en grado sucesible
pudieron y debieron, en vida del demente, demandar dicha
declaracin, si a pesar de ello, no lo hicieron como
corresponda, el perjuicio que de ah se ha se seguir ser la
consecuencia de una omisin culpable.

Excepciones: Salvo que la incapacidad resulte de los actos mismos,
es decir, el acto que se ataca de nulidad, por s solo ha de poner en
evidencia la falta de capacidad mental de quien lo celebr. Y si el
acto hubiere sido celebrado despus de interpuesta la demanda de
incapacidad, el art. 474 que tiene un agregado dice: esta
disposicin no rige si se demostrare la mala fe de quien
contrat con el fallecido. Bastando probar en juicio y de modo
inequvoco, la mala fe del cocontratante.
NULIDAD DE LAS DISPOSICIONES DE LTIMA
VOLUNTAD
El art. 3615 dispone: los dementes solo podrn
hacerlo (otorgar testamento) en los intervalos
lcidos que sean suficientemente ciertos y
prolongados para asegurarse que la enfermedad
ha cesado por entonces, se refiere a los dementes
no declarados.

Este art., hace una excepcin al principio, decidiendo
de una manera absoluta que los dementes no pueden
testar, as aunque el testador hubiese muerto sin
estar juzgado como demente, sus disposiciones
testamentarias podran ser atacadas como hechas
por un demente, porque el ejercicio de las facultades
intelectuales deben exigirse con mas rigor en las
disposiciones gratuitas que en los actos a ttulo
oneroso.

65

(Buteler)

Al art. 482 con la reforma introducida por la ley 17711, se le introdujeron dos extensos agregados que dicen
as: las autoridades policiales podrn disponer la internacin dando inmediata cuenta al juez, de las
personas que por padecer enfermedades mentales, o ser alcoholistas crnicos o toxicmanos pudieren
daar su salud o la de terceros o afectaren la tranquilidad pblica. Dicha internacin solo podr
ordenarse, previo dictamen mdico oficial.
A pedido de las personas enumeradas en el art. 144 el juez podr, previa informacin sumaria,
disponer la informacin e quienes se encuentren afectados de enfermedades mentales aunque no
justifiquen la declaracin de demencia, alcoholistas crnicos y toxicmanos, que requieran asistencia
en establecimientos adecuados, debiendo designar un defensor especial para asegurar que la
internacin no se prolongue ms de lo indispensable y an evitarla, si pueden prestarle debida
asistencia las personas obligadas a la prestacin de alimentos.

La facultad de la que habla la primera parte est condicionada por el requisito indispensable del dictamen
mdico previo y a su vez, por la obligacin de dar inmediata cuenta al juez competente.

El art. 151 CC, dispone: la sentencia sobre demencia y su cesacin, slo hacen cosa juzgada en el juicio
civil, para los efectos declarados en este cdigo, ms no en juicio criminal, para excluir una imputacin
de delitos o dar lugar a condenaciones.

El art. 152 CC establece: tampoco constituye cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos de que se
trata en los arts., precedentes, cualquiera sentencia en un juicio criminal que no hubiese hecho lugar a
la acusacin por motivo de la demencia del acusado, o que lo hubiese condenado como si no fuese
demente el procesado.

La sentencia que dispone la interdiccin civil de una persona por causa de demencia, slo hace cosa juzgada
respecto de su estado de incapacidad de hecho o incapacidad negocial, y esa incapacidad es absoluta

(Buteler)

CESACIN DE
LA INCAPACIDAD
El art. 150 CC establece: la cesacin de la incapacidad por el completo
restablecimiento de los dementes, slo tendr lugar despus de un nuevo
examen de sanidad hecho por facultativos, y despus de la declaracin judicial,
con audiencia del ministerio de menores
INHABILITADOS
Hay ciertas situaciones en donde los sujetos, sin llegar a ser dementes, presentan
ciertas anomalas que los inhabilitan parcialmente para los actos de la vida civil.
(Alterini)

El art. 152 bis CC., dispone: Podr inhabilitarse judicialmente: 1. A quienes por
embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos
jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio. 2 a los disminuidos en sus
facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el art. 141 de este cdigo, el
juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar
presumiblemente dao a su persona o patrimonio. 3 a quienes por la
prodigalidad de los actos de administracin y disposicin de sus bienes
expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio. Solo proceder en este caso
la inhabilitacin si la persona imputada tuviere cnyuge, ascendientes o
descendientes y hubiere dilapidado una parte importante de su patrimonio. La
accin para obtener esta inhabilitacin solo corresponder al cnyuge,
ascendientes y descendientes. Se nombrar un curador al inhabilitado y se
aplicarn en lo pertinente las normas relativas a la declaracin de incapacidad
por demencia y rehabilitacin. Sin la conformidad del curador los inhabilitados
no podrn disponer de sus bienes por actos entre vivos. Los inhabilitados podrn
otorgar por s solos actos de administracin, salvo los que limite la sentencia de
inhabilitacin teniendo en cuenta las circunstancias del caso (Buteler)

66

De acuerdo con la 2 parte del art. 152 bis, se aplican las normas sobre la declaracin de incapacidad por
demencia, se nombra un curador al inhabilitado, y ste puede en principio, administrar sus bienes, salvo los
que limite la sentencia de inhabilitacin a la vista de las circunstancias del caso, necesitando para disponer de
ellos la conformidad del curador. (Alterini)

El art. 482 CC., da lugar a la internacin de las personas afectadas por enfermedades mentales aunque no
justifiquen la declaracin de demencia, los alcoholistas crnicos y los toxicmanos. (Alterini)

SORDOMUDOS
El art. 153 concordante con el inc.4 del art. 54 dice: los sordomudos sern habidos
por incapaces para los actos de la vida civil, cuando fuesen tales que no puedan
darse a entender por escrito. El art. 154 dispone: Para que tenga lugar la
representacin de los sordomudos, debe procederse como con respecto a los
dementes, y despus de la declaracin oficial, debe observarse lo que queda
dispuesto respecto a los dementes (Buteler)

El art. 157 establece que la declaracin judicial no tendr lugar sino cuando se
tratare de sordomudos que hayan cumplido 14 aos (Alterini)

Como los sordomudos tienen discernimiento seran responsables por hechos ilcitos a
diferencia de los dementes, y aquel que pueda manifestar su voluntad en forma
inequvoca, por escrito o de otra manera, podr contraer matrimonio. (alterini)

67
UNIDAD N 6:

(Las 3 Maras)

* Vlez Srsfield (las tres maras)

(Las 3 Maras)

PERSONAS
JURDICAS
El art. 32 CC dispone:todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer
obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia
ideal o personas jurdicas. (Buteler)

La personas jurdica es una abstraccin del pensamiento jurdico fundada en la realidad
social, en virtud de la cual los grupos humanos organizados, en atencin a sus fines, gozan de
personalidad jurdica y estn dotados de capacidad para adquirir derechos y contraer
obligaciones. Buteler)
ANTECEDENTES
HISTRTICOS

En Roma solamente el hombre era la persona para el derecho. El concepto
unitario de la personalidad jurdica, no obstante, parece esbozada en la poca
clsica del derecho romano (en relacin al estado o fiscos, municipios,
ciudades vencidas por Roma, etc.) y en el Bajo imperio (instituciones
piadosas, iglesias, fundaciones, hospitales, etc).

Durante la Edad Media naci la idea o concepcin terica de la personalidad
jurdica, pero sin reconocerlo expresamente en sus normas. Estas
aplicaciones se limitaban a instituciones de derecho pblico tales como el
Estado (fisco), la Iglesia y los consejos o Municipios.

En el antiguo derecho francs, ocurre algo semejante aunque con la
revolucin francesa nace un menosprecio por el espritu cooperativo y
asociativo, por los entes colectivos.

El capitalismo moderno, fruto de la revolucin industrial, trae el auge del
empleo de las formas de la personalidad jurdica al exigir necesariamente la
reunin de capitales y esfuerzos para la realizacin de empresas econmicas
de largo aliento.

Finalmente, la doctrina y la jurisprudencia y la legislacin, los reconocen.

En el s. XIX la concepcin tcnica de la teora de la personalidad jurdica de
los entes colectivos recibe tambin un gran desarrollo.
DENOMINACIN
v. S.* las denomina,
personas de existencia
ideal o personas
jurdicas.

Las legislaciones civiles
en el derecho
comparado las
denominan en general
personas jurdicas.

Tambin se las suelen
llamar: personas
colectivas, civiles,
ficticias, ideales,
morales o jurdicas.
NATURALEZA
JURDICA
En cuanto a sta, hay distintas teoras que pueden clasificarse de diversas maneras.

Algunos autores nacionales como Alfredo Orgaz, clasifican a las teoras sobre la
naturaleza jurdica de estas personas en teoras naturalistas y teoras jurdicas de
la personalidad en el derecho.

68

TEORAS
NATURALISTAS
No distinguen entre lo natural y lo propiamente jurdico.

Algunos autores enrolados en estas teoras llegan a yuxtaponer ambas realidades,
por lo que el concepto de perronas para el derecho es solamente la regulacin
normativa del concepto de persona en la realidad.

Para algunos autores, el verdadero sujeto de los derechos en la realidad y en el
orden normativo es el hombre, el ser humano.
TEORIA DE
LA FICCIN
Insinuada por el papa Inocencio IV en el siglo IV a.C. y desarrollada por
Savigny, quien parte de la concepcin del derecho subjetivo como el poder
atribuido a una voluntad. En consecuencia, el nico ser que puede ser
sujeto de un derecho subjetivo en la realidad es el hombre.

Las personas jurdicas son una creacin artificial del derecho por razones de
conveniencia social, y por tanto una ficcin porque carecen de voluntad y sin
embargo, el derecho las reconoce como titulares de derechos subjetivos a
semejanza del hombre. Para Savigny es el sujeto del derecho de bienes
creado artificialmente

Sus caractersticas principales son: derivan de una creacin artificial de la
ley. Gozan de una capacidad puramente patrimonial para el objeto de
su creacin.

Las consecuencias ms importantes que derivan de la concepcin de la
persona jurdica como una ficcin creada por el legislador son las siguientes:
Existe una radical independencia entre la persona jurdica y sus miembros.
La actividad de la persona jurdica depende de la actuacin en su nombre de
sus representantes, ya que el ente colectivo carece de voluntad, como los
menores y los dementes. La persona jurdica es responsable por los hechos
lcitos de sus representantes, quedando excluida su responsabilidad por los
daos y perjuicios de carcter ilcito que ocasionen sus representantes, los
cuales se entienden como un hecho personal del agente.
TEORAS DE LA REALIDAD
Surgieron en el siglo XIX y XX como una reaccin de la teora anterior.
Entre sus expositores encontramos a Jellinek, Gierke, Ferrara, etc.

Parte de la afirmacin que los entes colectivos, las personas jurdicas,
poseen una existencia natural como los seres humanos, afirmando que la
unin de las personas individuales que persiguen fines comunes por
medios comunes engendra una unidad superior y distinta de la
personalidad de los componentes

Dentro de esta encontramos dos subgrupos: las teoras basadas en la
voluntad, las cuales conciben al derecho subjetivo como el poder propio
de una voluntad, y los autores buscan donde se encuentra la voluntad
propia de la persona jurdica para reconocerla como tal Gierke sostiene
que las personas jurdicas son realidades vivas y que los entes colectivos
son organismos sociales dotados como el hombre de una potestad propia
de querer y capaces naturalmente de ser sujetos del derecho. Y las teoras
basadas en el inters que sostienen que el derecho subjetivo es el inters
humano protegido por la norma jurdica, los autores buscan averiguar cul
es el inters de la entidad colectiva diferente e independiente de los
miembros que la fundan o que la componen.
Las consecuencias ms
importantes son: existe una
independencia entre la persona
jurdica y sus miembros ya que
aquella nace como algo superior a
stos. La actividad de la persona
jurdica depende de la actuacin
en su nombre de las personas
fsicas que constituyen sus
rganos de actuacin y cuya
actividad no constituye algo
exterior y distinto, sino propio del
ente colectivo. La persona jurdica
es responsable de la actuacin
lcita e ilcita de sus rganos, tanto
en el campo contractual como
extracontractual

69

(Las 3 Maras)

(Las 3 Maras)

(Las 3 Maras)

(Las 3 Maras)
TEORAS
NATURALISTAS
Surgen en la doctrina alemana como una reaccin contra la teora de la
ficcin.

Los autores que sostienen esta teora parten de la afirmacin que en la
realidad el nico sujeto del derecho es la persona humana, el hombre
individual. Al mismo tiempo niegan la existencia como personas jurdicas a
los entes colectivos, por lo que suelen agruparse como teoras negatorias de
la personalidad.

Surgen varias teoras entre las que se pueden citar la del patrimonio de
afectacin, de los bienes sin sujeto, de los derechos individuales peculiares,
de la propiedad colectiva, etc.

Para los partidarios del patrimonio de afectacin, existe una clase de
persona: el hombre y dos clases de patrimonio, el patrimonio de una persona
individual y aquel que pertenece a un grupo de hombres, pero que est
atribuido a un fin o destino especial, y por lo tanto administrado por un
gestor comn. Las personas jurdicas son un patrimonio destinado al
cumplimiento de un fin especial. Para los que sostienen los bienes sin sujeto
no existe otra realidad que el derecho objetivo que protege la actuacin de un
grupo humano si persiguen un fin que est de acuerdo con la solidaridad
social. La persona jurdica no es otra cosa que la proteccin brindada por el
derecho objetivo a la actuacin de los hombres vinculados por la solidaridad
social y cuyas voluntades individuales trabajan para alcanzar una finalidad
especial. La teora de la propiedad colectiva sostiene que la personalidad
moral es un mito y que la persona jurdica designa en la realidad la existencia
de bienes colectivos en forma de masas distintas posedas por un grupo de
hombres. La persona jurdica es una propiedad colectiva, esto es, un conjunto
de propietarios de un conjunto de bienes de los que son los nicos titulares.
TEORAS
NEGATORIAS
TEORAS
JURDICAS
Para los autores que sostienen esta teora el concepto de persona es un concepto solamente
jurdico y debe ser extrado del derecho mismo, y no de elaboraciones extrajurdicas. La
persona como sujeto del derecho no es un organismo biolgico individual o colectivo, sino un
concepto formal y tcnico aunque posea un sustrato en la realidad.

Orgaz establece como elementos constitutivos de la persona jurdica: es sustrato social y la
personalidad en s misma resultante del acto estatal de concesin de la personalidad.
PERSONAS
JURDICAS
El art. 32 CC da una definicin negativa de la personalidad jurdica al decir, que las personas jurdicas
son las personas que no son personas de existencia visible.

Para Ferrara las personas jurdicas son asociaciones o instituciones formadas para la consecucin de
un fin y reconocidas por el orden jurdico como sujetos de derecho. Es la forma jurdica de que estn
revestidos ciertos grupos u organizaciones humanas.

Dentro del concepto se distingue un elemento material o sustrato que lo constituye un grupo
organizado para la consecucin de un fin o una organizacin patrimonial a ese efecto, aqu
encontramos el objeto, a la que se agrega una organizacin humana, un patrimonio propio de la
persona jurdica y rganos que actan en su nombre, el elemento formal consiste en la aptitud del
ente para adquirir derechos y contraer obligaciones. En relacin a las personas jurdicas esta aptitud
est constituida por el reconocimiento de la personalidad jurdica del ente colectivo. Este requisito
viene a imprimir un sello jurdico de la existencia de una nueva persona para el derecho independiente
de sus miembros, con todas las consecuencias que ello implica y este reconocimiento se realiza a travs
de las leyes, etc.

70

En sntesis:

(LAS 3 Maras)

CLASIFICACIN
El art. 33 CC contiene una clasificacin primaria de las personas jurdicas en dos
grandes grupos:

PERSONAS JURDICAS DE
CARCTER PBLICO: 1. El
estado nacional, las provincias y
los municipios. 2. Las entidades
autrquicas. 3. La Iglesia catlica.
PERSONAS JURDICAS DE
CARCTER PRIVADO: 1. Las
asociaciones y las fundaciones que
tengan por principal objeto el bien
comn, posean patrimonio propio,
sean capaces por sus estatutos de
adquirir bienes, no subsistan
exclusivamente de asignaciones del
estado y obtengan autorizacin para
funcionar. 2 las sociedades civiles y
comerciales o entidades que
conforme a la ley tengan capacidad
para adquirir derechos y contraer
obligaciones, aunque no requieran
autorizacin expresa del estado para
funcionar
PERSONAS
JURDICAS
DE CARCTER
PBLICO
EL ESTADO NACIONAL, PROVINCIAL Y
MUNICIPAL

LAS ENTIDADES AUTRQUICAS

LA IGLESIA CATLICA
DE CARCTER
PRIVADO
CON
AUTORIZACIN
ASOCIACIONES

FUNDACIONES
SIN
AUTORIZACIN
SOCIEDADES CIVILES

SOCIEDADES
COMERCIALES

OTRAS ENTIDADES

71
Las tres Maras, las clasifican en:

(Las 3 Maras)

(Las 3 Maras)

(Las 3 Maras)

(Las 3 Maras)

PERSONAS
JURDICAS
PBLICAS
ESTATALES

NO ESTATALES
PRIVADAS
ASOCIACIONES

FUNDACIONES

SOCIEDADES
PERSONAS
JURDICAS
PBLICAS
ESTATALES
Segn dromi son tales aquellas cuyo patrimonio le pertenece mayoritariamente o
ntegramente al estado.

Los principios que rigen la personalidad del estado son aplicables a los otros entes.

Sus caracteres propios son: que son creadas por el mismo estado, ya sea por
Constitucin Nacional o por una ley en sentido formal, poseen personalidad jurdica
propia, en cuanto pueden actuar en su propio nombre, poseen un patrimonio estatal,
poseen asignacin legal de recursos, es decir, que pueden percibir impuestos o tasas,
recibir fondos del presupuesto nacional, estn sujetos al control de la administracin
central y acarrean la responsabilidad del estado por los daos y perjuicios
ocasionados por sus rganos y agentes.
PERSONAS
JURDICAS
PBLICAS NO
ESTATALES
Son aquellas que no pertenecen de una manera orgnica al Estado ni integran la
administracin pblica, an cuando ejerzan una funcin administrativa. Su capital o
patrimonio es privado o con participacin minoritaria del estado.

Sus caracteres son los siguientes: est ligada al estado pero por una relacin de
derecho pblico, posee una personalidad jurdica propia, un patrimonio no estatal,
pueden poseer asignacin legal de recursos, estn sujetas a la fiscalizacin de la
actividad que desarrollan y los daos y perjuicios que ocasionen sus rganos u
agentes no acarrea la responsabilidad del estado, porque estas personas no son
estatales y sus funcionarios no son empleados pblicos, salvo que una ley disponga
lo contrario.
LOS ENTES
AUTRQUICOS
Son personas jurdicas pblicas estatales, exclusivamente administrativas, es decir,
entes descentralizados con funciones administrativas o en gestin de servicios
pblicos.

Participan de la naturaleza del estado porque ejercen funciones administrativas. El
concepto de autarqua presupone entonces una relacin de la parte con el todo
respecto del estado. Estn sujetos a un rgimen predominante de derecho pblico.

Autarqua significa autoadministracin y autonoma, capacidad para dictarse sus
propias normas. Es decir, que es la administracin de s mismo como cualidad
derivada de la personalidad propia de todos los entes descentralizados.

En sntesis, es un ente descentralizado del estado que ejerce una funcin
administrativa o la gestin de un servicio pblico.

Su creacin es de competencia legislativa.

72

(Las 3 Maras)

(Las 3 Mas.)

PERSONAS
JURDICAS
PRIVADAS
Son entes colectivos que se constituyen a fin de satisfacer intereses de los particulares, entre
las que encontramos a las asociaciones, las fundaciones, las sociedades civiles y comerciales.

Las asociaciones y fundaciones tienen por objeto el bien comn, es decir, un inters general
que nunca constituye un fin de lucro, en cambio, las sociedades civiles y comerciales posee
un fin de lucro.
PERSONAS
JURDICAS PRIVADAS
QUE NECESITAN
AUTORIZACIN
El art. 33 CC., impone una serie de requisitos a las asociaciones y fundaciones para
poder ser reconocidas como tales. Estos requisitos son: un acto constitutivo: que
puede ser un acto jurdico o un contrato. Un objeto de bien comn: la interpretacin
de este objeto o la finalidad debe hacerse con un criterio amplio, en cuanto el bien
comn no se contrapone en realidad con el fin lucrativo. El bien comn no es igual al fin
lcito, sino que ste (bien comn) puede traducirse como finalidad til para la sociedad,
aunque el objeto pueda reportar ciertas ventajas a sus asociados, como por ej., los
clubes sociales y deportivos. Un estatuto que establezca su capacidad para adquirir
bienes: un estatuto es un conjunto de normas escritas en las que se establezca la
aptitud de los entes para adquirir bienes, su objeto social, estructura y organizacin, es
decir, que estos entes no pueden subsistir nicamente con asignaciones del estado.
Autorizacin para funcionar
Diferencias entre las asociaciones y fundaciones. Estas son:

Las asociaciones estn constituidas por
una reunin de personas que buscan
alcanzar una finalidad de bien comn.

Poseen miembros, socios o asociados, los
que reciben el beneficio de la actividad de
la persona jurdica.

Poseen el derecho de exigir al ente
colectivo el cumplimiento de lo previsto en
los estatutos.

Acto jurdico constitutivo proviene de la
voluntad de sus miembros.
Las fundaciones es una persona jurdica
constituida por una organizacin patrimonial
tambin destinada a alcanzar una finalidad de
bien comn.

Las fundaciones no tienen miembros, socios o
asociados.

En las fundaciones el acto jurdico constitutivo
es obra de la voluntad de un tercero: el o los
fundadores.

El beneficio lo reciben los beneficiarios, que en
principio son extraos a la entidad.

El derecho de exigir el cumplimiento de lo
previsto en los estatutos no lo tienen los
beneficiarios de la fundacin.

73

(Las 3 Maras)

(Las 3 Maras)

(Las 3 Maras)

PERSONAS
JURDICAS PRIVADAS
QUE NO NECESITAN
AUTORIZACIN
Aqu encontramos: las sociedades civiles, comerciales y otras entidades que
conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones.

Su existencia se inicia en el momento de la celebracin del acto constitutivo o
contrato social, en el caso de las sociedades y en la fecha que determine la ley en los
otros supuestos.

Las sociedades civiles se encuentran regladas por el CC, arts. 1648 y siguientes, las
comerciales se guan por la ley 19550 de sociedades comerciales, en donde
encontramos los siguientes tipos de sociedades: colectiva, de capital e industria, de
responsabilidad limitada, en comandita simple, en comandita por acciones y la
sociedad annima.
PERSONAS
JURDICAS
CONSTITUIDAS EN
EL EXTRANJERO
En el art. 34 CC se establece. son tambin personas jurdicas los estados extranjeros,
cada una de sus provincias o municipios, los establecimientos, corporaciones o
asociaciones existentes en pases extranjeros y que existieren en ellos con iguales
condiciones que los del art. Anterior

Las personas jurdicas pblicas constituidas en el extranjero, tales como los estados
extranjeros reconocidos, sus provincias, municipalidades, y las personas de derecho pblico,
pueden actuar en nuestro pas sin ningn requisito especial, siempre ajustndose a las normas
del derecho pblico que regulan la cuestin.

Las personas jurdicas privadas, poseen personera jurdica en nuestro pas siempre que
renan las condiciones exigidas para esas personas por nuestra legislacin, el tema es saber si
necesitan o no autorizacin previa del estado nacional para funcionar en nuestro pas.

La doctrina y la jurisprudencia nacionales, distinguen segn se trate de realizar actos aislados,
en este caso no es necesaria la autorizacin, o ejercer una actividad permanente en el pas,
caso en que s es necesario ya que el estado puede controlar a travs de la autorizacin el
cumplimiento de los requisitos legales.
PERSONAS
JURDICAS Y
SUS
MIEMBROS
Cuando un grupo u organizacin humana es reconocido como persona jurdica nace un
nuevo ser para el derecho, una persona diferente e independiente de las personas
fsicas que le han dado nacimiento.

El sujeto de los derechos y obligaciones es la persona jurdica, de manera independiente
de las personas fsicas que actan por ella o que le han dado nacimiento. Quien contrata
es dueo del inmueble, quien paga impuestos, comparece como actor en juicio, quien
responde patrimonialmente, etc.

As lo reconoce como principio, el art. 39 CC las corporaciones, asociaciones, etc.,
sern consideradas como personas enteramente distintas de sus miembros

Por su parte la ley 19559 de sociedades comerciales en su art. 2 tambin lo ordena al
establecer: que la sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado por la
ley

Como la persona jurdica es una persona diferente de sus miembros o fundadores,
posee los atributos que el ordenamiento jurdico reconoce a las personas: la capacidad
de derecho, un nombre y un domicilio, careciendo solamente del atributo del estado.

74

(Las 3 Maras)

(Las 3 Maras)

(Las tres Maras)

DISTINTO
PATRIMONIO
Como consecuencia de la independencia entre la persona jurdica y las personas fsicas
que constituyen sus miembros o socios, de acuerdo a la persona de que se trate, la persona
jurdica posee un patrimonio propio, distinto al de sus miembros, y que se compone de
todos los bienes de que es titular y asimismo de las cargas que lo gravan.

La existencia de diferentes patrimonios, trae como consecuencia que los aportes que
realizan los miembros para la constitucin de la nueva persona jurdica se transfieran a
sta para su dominio, exigiendo a los fines de su adquisicin: una escritura pblica, la
tradicin y la inscripcin en el registro de la propiedad, si se trata de bienes registrables.

La titularidad de los derechos reales o personales pertenece a la persona jurdica y no a las
personas fsicas integrantes de la misma, y en principio las obligaciones que contrae la
persona jurdica estn garantidas con los bienes que conforman su patrimonio.

El art. 39 en relacin a las asociaciones sostiene: que los bienes que pertenecen a la
asociacin no pertenecen a ninguno de sus miembros y ninguno de ellos ni todos
ellos estn obligados a satisfacer las deudas de la corporacin si expresamente no
se hubieran obligado como fiadores o mancomunados con ella
DISTINTA
RESPONSABILIDAD
La distinta responsabilidad contractual y extracontractual de las personas
jurdicas es otra consecuencia de la personalidad jurdica adquirida por el
ente colectivo. Este principio que es riguroso en las asociaciones no lo es en
el mbito de las sociedades civiles y comerciales que se constituyen con fines
de lucro y donde en principio los socios responden por las deudas de la
sociedad con excepcin de algunos tipos de sociedad comercial.

La distincin entre la persona jurdica y sus miembros no desaparece por el
hecho de que los socios sean responsables de manera solidaria por las
deudas sociales, ya que esta responsabilidad es una especie de fianza legal a
semejanza de la garanta que podra asumir un tercero.
TEORA DE LA PENETRACIN
Fue desarrollada en el derecho comparado en materia de sociedades comerciales.

Lo esencial de esta doctrina se dirige a la remocin de la forma de la personalidad
jurdica cuando ella sirve para encubrir finalidad o negocios jurdicos que
desvirtan los fines mismos de su creacin.

Se cre y desarroll por obra de los jueces del common law, los que en numerosas
ocasiones desestimaron la personalidad social aplicando individualmente a los socios
los efectos de las normas que stos haban pretendido soslayar mediante el recurso
de la persona jurdica. Se trata de un supuesto de ejercicio abusivo del derecho, donde se
ha recurrido a la personalidad jurdica para burlar una ley, no cumplir con obligaciones
contractuales o perjudicar fraudulentamente a terceros, si esto ocurre, el juez puede
descartarla impidiendo que se alcance el resultado contrario a derecho que se persigue,
para lo cual prescinde de la separacin entre la sociedad y los socios.

El art. 54 de la ley 19550 en su segunda parte establece expresamente que:la actuacin
de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un
mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar
derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que
la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los
perjuicios causados.
En definitiva, se trata de desestimar o dejar de lado, la personalidad que se le ha
reconocido a una sociedad porque este reconocimiento es usado para violar la ley o los
derechos de terceros.
Una de las consecuencias ms importantes de esta teora es que no habiendo persona
jurdica societaria, los socios son responsables solidariamente e ilimitadamente por las
deudas de la sociedad.
La ley habla de inoponibilidad de la personalidad jurdica y la primera consecuencia
jurdica es la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios, o controlantes, por los
perjuicios que eventualmente causare la utilizacin fraudulenta o abusiva de la forma
societaria, y en segundo lugar la imputacin directa de los actos abusivos o fraudulentos a
quienes los hayan ejecutado utilizando a la sociedad como instrumento para impedir la
consecucin de los fines antijurdicos pretendidos.
La aplicacin de esta teora impide que se
produzcan las consecuencias jurdicas de
la distinta personalidad de la persona
jurdica y sus miembros.

75

ATRIBUTOS DE LA
PERSONA
JURDICA
Deben poseer necesariamente un domicilio a fin de poder
ubicarlas en el territorio, el cual conforme al art. 90 incs. 3
y 4, es siempre legal.

El domicilio de las personas jurdicas privadas se
determina generalmente en el acto de creacin o
fundacin, y algunas veces en su estatuto, sin perder de
vista que en algunos casos, se puede determinar el
domicilio en el acto de autorizacin, cuando es requerida
por la ley.

Puede ocurrir que ninguno de esos actos contenga la
fijacin de un domicilio para la persona jurdica teniendo
como domicilio el lugar donde est situada su direccin o
administracin.

La ley 19836 de fundaciones exige que se fije el domicilio
de sta en el instrumento de constitucin, lo mismo ocurre
con la ley de sociedades comerciales.
DOMICILIO
CAPACIDAD DE
DERECHO
Tanto las personas jurdicas como las fsicas estn regidas por el
principio general de la capacidad, debiendo excluirse los derechos
personalsimos o los que derivan de relaciones personales como el
matrimonio o el parentesco.

Esta capacidad en las personas jurdicas es innegable porque
constituye el ncleo de su personalidad.

Poseen esta capacidad desde el comienzo de su existencia aunque
se haya limitada a los fines de su creacin.

Existen dos tendencias en cuanto a la extensin de esa capacidad,
para los partidarios de la teora de la ficcin, solamente posee la
capacidad que la ley le reconoce, es decir, que est limitada a las
relaciones patrimoniales, los partidarios de la teora de la
realidad la persona jurdica, goza de amplia capacidad de derecho
tanto en las relaciones patrimoniales como en las
extramatrimoniales, salvo las restricciones que provienen del
objeto social, que la ley impone y las limitaciones derivadas de la
naturaleza de las cosas.
LIMITACIONES
El principio general de la capacidad de
derecho se encuentra limitado por el
principio de especialidad, por la naturaleza
de las cosas y por la ley.

76

(Las 3 maras)

LIMITACIONES DERIVADAS DEL
PRINCIPIO DE LA ESPECIALIDAD
Consiste en que las personas jurdicas poseen capacidad de derecho solamente para alcanzar los fines de su institucin.
Su fundamento radica en que el fin u objeto de la persona jurdica es la razn de ser reconocida por el estado como una
persona independiente para el derecho, por lo tanto, el estado slo le reconoce capacidad de derecho en cuanto tiende a
ese fin u objeto.

Las personas jurdicas pueden adquirir derechos o ampliar la esfera de actos previstos en el estatuto siempre que se
hallen comprendidos en el fin de la institucin.

El CC., consagra expresamente el principio de la especialidad en su art. 35 al ordenar que las personas jurdicas puedan
para los fines de su institucin, adquirir los derechos que este cdigo establece, y ejercer los actos que no les sean
prohibidos, por el ministerio de los representantes que sus leyes o estatutos les hubiesen constituido.

Constituye una limitacin a la capacidad de derecho. (Las 3 Maras)
LIMITACIONES
DERIVADAS DE LA
NATURALEZA DE LAS
COSAS
Estas son en principio, los derechos derivados de las relaciones familiares, por ej.,
la calidad de esposo, o que exigen la presencia de un hombre, por ej., la condicin
de testigo en un procedimiento civil.

Savigny en la teora de la ficcin empleaba esta limitacin de manera tal que
segn l las personas jurdicas solamente posean derechos patrimoniales, por ser
un sujeto creado artificialmente por la ley para esos derechos, careciendo de
derechos extramatrimoniales por su propia naturaleza. (Las 3 Maras).

LIMITACIONES
IMPUESTAS POR
LA LEY
Nuestra legislacin civil solamente registra en relacin a las personas jurdicas una
limitacin en cuanto a la constitucin del usufructo, el uso, la habilitacin y las
servidumbres personales que no pueden establecerse por ms de 20 aos.

En el derecho comparado se registran limitaciones impuestas por la ley a la capacidad de
las personas jurdicas por razones de inters socia, que el legislador toma en cuenta para
establecer al dictar las normas.

V.S., en la nota al art. 41 se mostr partidario de la tendencia moderna que sostiene el
reconocimiento de la capacidad de las personas jurdicas. (Las 3 Maras)

77

(Las 3 Maras)

(Las 3 Maras)

DERECHOS
PATRIMONIALES
En principio la persona jurdica puede adquirir todos los derechos y realizar todos
los actos que no le sean prohibidos y que se encuentren vinculados a su objeto.

Entre los derechos patrimoniales ms importantes encontramos:

SER TITULARES DE
DERECHOS REALES: dominio,
condominio, etc., aunque la ley
establece una limitacin:
usufructo, uso y habitacin, y las
servidumbres personales
constituidas a favor de una
persona jurdica no pueden
tener una duracin mayor de 20
aos.
SER TITULAR DE
DERECHOS
PERSONALES: en
calidad de deudor o
acreedor, cualquiera
sea la fuente de la que
emanen: contrato,
cuasicontrato, etc.
SER POSEEDORAS DE LAS COSAS: y
tambin tener la cuasiposesin de los
bienes.
SER TITULARES DE
DERECHOS INTELECTUALES:
en su aspecto o significacin
patrimonial as como tambin
de patentes de invencin.
SER HEREDERAS Y LEGATARIAS
DERECHOS
EXTRAPATRIMONIALES
La extensin de su capacidad en este campo es ms limitada, por la existencia
de numerosas relaciones jurdicas, sobre todo en el campo del derecho de
familia, que exigen como titular a una persona fsica o individual.

Aqu encontramos los siguientes derechos:

SER TITULARES DE
LOS ATRIBUTOS DE
LAS PERSONAS: Como
nombre, domicilio,
capacidad de derecho y
de los derechos
subjetivos que tienen
por objeto esos
atributos.
SER TITULARES DEL
DERECHO AL HONOR
SER TUTORES: es una
excepcin a la imposibilidad
que tienen de acceder a los
derechos de familia.
EJERCER EL PATRONATO
DE MENORES EJERCER LOS DERECHOS
DISCIPLINARIOS: sobre sus
asociados o miembros de
conformidad con sus
estatutos. CREAR UNA
FUNDACIN

78

(Las tres maras)

EJERCER LAS GARANTAS CONSTITUCIONALES: de libertad de
prensa, libertad de asociacin y de enseanza, porque stas para
ser efectivas deben reconocerse tambin a los agrupamientos
humanos que los mismos individuos crearen.
CAPACIDAD DE HECHO
En la doctrina argentina hay 3 posiciones:

Para Salvat y Aguiar, la
persona jurdica es incapaz
de hecho porque carece de
voluntad propia y solamente
puede obrar en derecho por
medio de las personas fsicas
que son sus representantes.
Para la 2da., tendencia las
personas jurdicas son sujetos
con capacidad de hecho
puesto que poseen voluntad
ya que la voluntad de sus
rganos es la voluntad de la
persona jurdica.
La tercera posicin y siguiendo a Orgaz, descarta la
aplicacin de los conceptos de capacidad e incapacidad
de hecho, ya que stas tienen una imposibilidad de
obrar por s mismas.
TEORA DE LA
REPRESENTACIN
La persona jurdica acta por medio de sus representantes legales, y entre la persona
jurdica y stos existe una relacin de representante y representado, aplicndosele a
esa relacin las normas del mandato.

Esta teora es sostenida por los partidarios de la teora de la ficcin, que afirman
siendo la persona jurdica un ente ficticio creado por la ley, carente de voluntad no
puede actuar por s en la vida civil, en consecuencia, slo puede actuar por medio de
las personas fsicas que son las representantes legales que le acuerda la ley.

En esa teora los actos jurdicos que realicen u otorguen los representantes de la
persona jurdica en los lmites de su representacin o poder obligan y comprometen
a la persona jurdica representada.

Esta teora conduce a la irresponsabilidad de la persona jurdica por los actos ilcitos
de sus representantes, puesto que el mandato se otorga solamente para los actos
lcitos.

Si el representante realiza un acto ilcito y causa daos y perjuicios a tercero, no
puede afirmarse que lo realiza en ejercicio de su mandato y el acto es solamente
atribuible a su persona. Por su lado, la persona jurdica no responde por esos daos y
perjuicios que no le son imputables.

79

(Las tres maras)

(Las 3 Maras)

TEORA DEL
RGANO
La persona jurdica acta por medio de sus rganos que son parte integrante de la entidad,
existiendo entre la persona jurdica y sus rganos una relacin institucional, rigindose esta
relacin por las normas de constitucin y organizacin de la persona jurdica.

La teora de la representacin mantiene una posicin dualista, ella supone dos sujetos de
derecho (representante y representado) y un vnculo externo. El problema de la imputacin del
obrar de las personas fsicas a las personas jurdicas permanece sin respuesta.

Esta teora en cambio adopta una posicin monista: el rgano en su carcter de tal forma parte
integrante de la persona jurdica, estando vinculado a ella por una relacin interna,
constituyendo un solo sujeto de derecho.

La calidad de representante emana de la ley o de un acto jurdico, en tanto que la calidad de
rgano proviene de la constitucin de la persona jurdica. Se argumenta que el rgano encarna
toda la voluntad de la persona jurdica.

La voluntad que expresa la persona fsica en nombre de la persona jurdica es la voluntad del
ente colectivo que es un ente real que expresa su voluntad jurdica por medio de sus agentes u
rganos.
RGIMEN LEGAL
ARGENTINO
El CC., adopta como principio el sistema de la representacin legal. En este orden el art. 36
expresa. que se reputan actos de las personas jurdicas los de sus representantes legales,
siempre que no excedan los lmites de su ministerio. En lo que excedieren, solo producirn
efecto respecto a los mandatarios.

Llambas sostiene que esta norma contiene un principio justo, ya que slo deben imputrsele a la
persona jurdica los actos sealados en la rbita del funcionamiento del rgano.

En consecuencia los actos que impliquen una extralimitacin de los poderes del representante no
sern atribuibles a la persona jurdica. Por lo tanto, todo acto obrado en nombre de la persona
jurdica con exceso de las atribuciones no se imputa a la entidad sino al mismo representante
como persona individual o fsica, quien queda obligado a resarcir los daos y perjuicios
ocasionados a la otra parte que no conoca los poderes del mandante.

Declarada la nulidad del acto celebrado por el representante de la persona jurdica en exceso de
sus poderes, adems de los efectos normales de la nulidad pronunciada las personas jurdicas
quedan obligadas por el enriquecimiento sin causa que el acto les hubiese reportado.

Por aplicacin de los
principios generales, la
ratificacin posterior del
acto por la persona jurdica,
por intermedio de sus
rganos competentes, borra
el exceso de poder y la
obliga por los efectos del
acto obrado con exceso.

80

(Las 3 maras)

ASOCIACIONES
Es una unin de individuos para alcanzar un fin determinado. (Concepto amplio).

En un sentido estricto, es una reunin de personas que busca alcanzar un fin de bien
comn

Tambin se la puede definir como una reunin de personas fsicas que conducen y
administran la entidad hacia un fin no lucrativo, y que lo hacen porque como
miembros de la asociacin reciben un beneficio, que no consiste en un reparto de
ganancias.

Dentro de la normativa civil encontramos dos tipos de asociaciones:

LAS AUTORIZADAS POR EL ESTADO
PARA FUNCIONAR: el acto constitutivo es el
acto voluntario por el que un grupo de
personas fsicas decide fundar una persona
jurdica que tiene por objetivo un fin de
utilidad. Aqu se hace constar la identidad de las
personas fsicas que dan nacimiento a la
fundacin, el objeto de la misma, el modo de
integracin del patrimonio social, se designan las
personas que administran provisoriamente la
entidad y gestionan la autorizacin para
funcionar y se confieren facultades a ese
respecto.

Para muchos autores constituye un contrato de
tipo asociativo.

El acto constitutivo es un acto jurdico de
creacin de una nueva persona jurdica, en
cambio el estatuto constituye la norma
fundamental que regla el fin, la organizacin y la
vida de la asociacin.

En los estatutos est determinado el objeto o fin
social, el nombre y domicilio de la entidad, los
rganos de gobierno, los derechos y deberes de
los asociados, la formacin del patrimonio social,
las causas de disolucin y el destino de los
bienes.

Su importancia exige necesariamente la
intervencin del estado para su aprobacin. El
contralor de la legalidad de los estatutos de la
asociacin se realiza por organismos
administrativos. Los estatutos pueden ser
modificados a fin de adaptarlos a nuevas
necesidades sociales.

El art. 45 CC, dispone que comienza la
existencia de las corporaciones, asociaciones,
establecimientos, con el carcter de personas
jurdicas, desde el da en que fuesen
autorizadas por la ley o por el gobierno, con
aprobacin de sus estatutos confirmacin de
los prelados en la parte religiosa

La doctrina discute acerca de la naturaleza de la
autorizacin del estado. Para algunos juristas es
constitutiva en cambio, para otros es declarativa
de la personalidad jurdica de las asociaciones y
fundaciones.

LAS NO AUTORIZADAS POR EL
ESTADO PARA FUNCIONAR
PERO QUE SE ENCUENTRAN
CONSTITUIDAS POR
INSTRUMENTO PBLICO O
PRIVADO POR ESCRIBANO
PBLICO.
Las asociaciones o fundaciones
debern solicitar esa autorizacin a
la nacin o a las provincias, segn el
domicilio elegido para su
funcionamiento, y esta autorizacin
podr ser acordada por una ley o por
un decreto del Poder Ejecutivo.

Las rdenes religiosas que se
instalaron en el pas despus de la
constitucin de 1853, necesitan
autorizacin por una ley del
Congreso Nacional, necesitando
adems una autorizacin del Obispo
de la dicesis para la designacin de
sus autoridades.

Contra el decreto del poder ejecutivo
o resolucin que niega la
autorizacin para funcionar a una
asociacin, puede interponerse un
recurso ante el poder judicial
fundado en razones de ilegitimidad o
arbitrariedad de la resolucin
apelada.

La autorizacin estatal importa el
comienzo de la existencia de las
personas jurdicas. La ley le reconoce
a la autorizacin una vez concedida,
efecto retroactivo al da del acto
constitutivo por los particulares.

Miembros fundadores son
responsables por los actos
celebrados con posterioridad al acto
constitutivo, si no obtiene la
personera jurdica del estado.

Puede ocurrir que el
estado niegue la
autorizacin solicitada
por la asociacin para
actuar como persona
jurdica. En ese supuesto
los particulares pueden
impugnar la resolucin
administrativa.

La resolucin
denegatoria es ilegtima
cuando viola una norma
del ordenamiento
jurdico positivo,
pudiendo el juez
revocarla por no ser
arreglada a derecho.

Es arbitraria cuando es
contraria a la razn o a
la justicia, por fundarse
en la sola voluntad del
funcionario que dicta la
resolucin, pudiendo
tambin el juez
revocarla, porque en el
fondo tambin es
contraria al derecho.

Los rganos de gobierno
son los establecidos en
el respectivo estatuto.
Pueden ser de tres tipos:
rganos deliberativos,
rganos
administradores y
rganos de control.

81

ASOCIACIONES

RGANOS DELIBERATIVOS:
LA ASAMBLEA: est compuesta
por todos los asociados o
miembros con derecho a voto.
Se rene peridicamente
(asamblea ordinaria) o en forma
especial ante una situacin
urgente a resolver (asamblea
extraordinaria), sus facultades
son muy amplias ya que designa
las autoridades de la asociacin,
aprueba o no su gestin,
modifica el estatuto, fija las
lneas de la marcha de la
institucin, etc. Es la autoridad
suprema de la asociacin.
RGANOS ADMINISTRADORES: LA
COMISIN DIRECTIVA: es el rgano
ejecutivo, sus miembros son
designados y removidos por la
asamblea, debiendo ajustar su
actuacin a las directivas que sta les
trace. sta acta en forma
permanente ya que tiene a su cargo la
administracin de la asociacin. Est
compuesta generalmente por una
pluralidad de personas, aunque en
algunos casos suele estar a cargo de
una sola persona. Las funciones de
direccin son en principio gratuitas
aunque nada impide que se
establezca en los estatutos o por
decisin de la asamblea una
remuneracin. Sus decisiones estn
sujetas a contralor judicial.
RGANOS DE CONTROL: estos pueden ser unipersonales, por ej., un sndico,
o pluripersonales, por ej., comisin de cuentas. Corresponde a la asamblea de
la asociacin, la designacin de los miembros que desempean la funcin de
contralor de ella la cual puede recaer en personas ajenas a la entidad a fin de
hacer ms efectivo el control. Sus funciones consisten en la vigilancia del
cumplimiento de las normas que rigen la institucin, leyes, decreto de
autorizacin, etc, as como en algunos casos debern realizar el control de la
gestin econmica, financiera y contable.
El poder disciplinario que se les reconoce a los rganos de gobierno debe encontrarse reglado en el estatuto. La cohesin del
grupo social asegura la posibilidad de alcanzar el fin propuesto, y esta cohesin es una tarea a realizar por los rganos que
dirigen la asociacin. Ante la falta de cumplimiento de la normativa los rganos de gobierno puede imponerles sanciones
que pueden ser de orden moral o pecuniarias, adems stas poseen una gran variedad en orden a su gravedad que van desde
el llamado al orden o la amonestacin, a la multa, a la privacin de ciertos derechos del asociado, la suspensin, y finalmente
la expulsin del miembro de la entidad.

En cuanto al contralor judicial, las asociaciones, deben actuar conforme a la ley y a sus estatutos. Si alguno de los rganos de
la asociacin otorga un acto en contra de la ley o del estatuto surge el derecho del afectado de acudir en apelacin ante los
tribunales para la defensa de su derecho como asociado, o en defensa de la misma institucin.

La calidad de miembro de una asociacin se adquiere por la participacin en el acto de fundacin o por incorporacin
posterior a la asociacin. Las condiciones para el ingreso deben encontrarse regladas en los estatutos de la misma como
asimismo las causales de la prdida de la calidad de asociado, la cual se pierde en general por renuncia del asociado, por
muerte del mismo o por expulsin decidida por las autoridades.

Como miembros las personas que la fundaron y aquellas que posteriormente se asocien a ellas. Poseen diversos derechos,
entre los cuales est el derecho a renunciar a su calidad de asociado, el derecho a intervenir en el gobierno de la misma
votando en las samelas, derecho de elegir y se elegidos, etc.

Los deberes se refieren fundamentalmente al pago de la cuota de ingreso, a las cuotas mensuales o peridicas, a respetar los
estatutos y reglamentos internos como tambin las rdenes emanadas de los rganos de direccin el asistir a las asambleas,
y tambin el colaborar para alcanzar el fin social, lo que implica tambin la obligacin de no realizar actos que la
perjudiquen. Los derechos y deberes se encuentran fijados normalmente en los estatutos.

82
(Las 3 Maras)

(Las tres Maras)

FUNDACIONES
Es una persona jurdica constituida por una organizacin patrimonial destinada a
alcanzar un objetivo de bien comn.

Nace de un acto de voluntad del fundador, o de los fundadores, que son las personas
que integran el patrimonio de la entidad y le fijan su objeto.

Carece de miembros en cuanto slo posee rganos de administracin. Los posibles
destinatarios de la fundacin son en general indeterminados y no son en principio las
personas que la fundaron.

Su creacin puede realizarse mediante un acto entre vivos o por medio de una
disposicin de ltima voluntad. En todos los casos debe realizarse por instrumento
pblico o privado con las firmas certificadas por un escribano pblico.

El acto fundacional deber contener una serie de requisitos entre los que se encuentran
los datos personales de los fundadores, nombre y domicilio de la fundacin, objeto o
finalidad, su integracin patrimonial, la organizacin del consejo de administracin, etc.

A partir del acto fundacional y hasta que se haya obtenido la autorizacin los
fundadores y administradores son solidaria e ilimitadamente responsables por las
deudas que contraigan con terceros a nombre de la fundacin.

El estatuto constituye un conjunto de reglas referidas al fin de la organizacin y al
gobierno de la misma, el cual deber ser presentado a la autoridad de control para su
aprobacin y para la obtencin de la autorizacin para funcionar. En caso de que el
objeto fijado por la fundacin hubiese llegado a ser de cumplimiento imposible, la
autoridad de control deber fijar otro objeto procurando respetar la voluntad del
fundador.

El estatuto podr ser modificado con posterioridad, pero el procedimiento a seguir para
la reforma deber ser previsto en el primer acto fundacional como tambin debe ser
aprobado por resolucin de la autoridad competente.

La fundacin es una persona jurdica privada que necesita la autorizacin del estado
para funcionar como tal

Es gobernada y administrada por un consejo de administracin, integrado por tres
personas como mnimo, y que debe realizar su cometido a fin de que la fundacin
alcance su objeto de conformidad con las normas de sus estatutos. La designacin de
sus miembros se hace conforme a la norma estatutaria. En el acto fundacional los
fundadores pueden haberse reservado la facultad de designar a los miembros del
consejo o transferido esa facultad a una institucin pblica o a una privada sin fines de
lucro. Tambin el estatuto puede prever la constitucin de un comit ejecutivo en quien
se delegan las facultades de administracin y gobierno de la fundacin.

La fundacin carece de miembros, puesto que consiste en la afectacin de un
patrimonio al cumplimiento de una finalidad de bien comn. Sin embargo posee
beneficiarios y determinar si son indeterminados o determinados.

83

(Alterini)

(Las 3 Maras)

SOCIEDADES
Encontramos dos tipos de sociedades:

La personalidad de la sociedad se caracteriza con la expresin de que es una tercera
persona respecto de los socios. Los bienes aportados son de la sociedad y no de los socios.

La ley de sociedades comerciales consagra la teora del rgano en cuanto a su manejo y
distingue claramente el patrimonio del socio y de la sociedad, haciendo inembargables los
bienes sociales por deudas particulares de aqul, permitindole al socio contratar con la
sociedad.

SOCIEDADES CIVILES: El art. 1648
CC establece: que habr sociedad:
cuando dos o ms personas se
hubiesen mutuamente obligado,
cada una con una prestacin, con el
fin de obtener alguna utilidad
apreciable en dinero, que dividirn
entre s, del empleo que hicieren
de lo que cada uno hubiere
aportado.
SOCIEDADES COMERCIALES: el
art. 1 de la ley 19550 dispone:
habr sociedad comercial
cuando dos o ms personas, en
forma organizada, conforme a
uno de los tipos previstos en
esta ley, se obliguen a realizar
aportes para aplicarlos a la
produccin o intercambio de
bienes, o servicios, participando
de los beneficios y soportando
las prdidas.
RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL
Las personas jurdicas son plenamente responsables de las obligaciones que
surjan de los contratos celebrados por sus administradores o representantes,
en tanto acten dentro de los lmites de su ministerio, puesto que estos
contratos se reputan actos de la propia persona jurdica (art. 36 CC).

Si la persona jurdica con cumple con sus obligaciones contractuales, puede ser
demandada judicialmente como si se tratara de una persona natural. El art. 42
CC., establece: las personas jurdicas pueden ser demandadas por acciones
civiles y puede hacerse ejecucin de sus bienes.

Si el contrato es realizado fuera de las facultades que el estatuto les reconoce a
sus representantes la persona jurdica no ser responsable, sino que sern
imputables personalmente a quienes lo celebraron.

La responsabilidad personal del representante de la persona jurdica frente a
los terceros con quienes contrat se explica porque se trata de proteger a los
terceros de buena fe y obligar a los administradores a ejercer con prudencia sus
funciones. La responsabilidad del representante cesa si el tercero conoca que l
careca de poderes suficientes para celebrar contratos, salvo que el
representante se hubiera comprometido a obtener la ratificacin de la personas
jurdica y no la hubiere conseguido.

84

RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL
El art. 43 CC establece: las personas jurdicas responden por los daos que
causen quienes las dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus
funciones. Responden tambin por los daos que causen sus dependientes
o la cosas, en las condiciones establecidas en el ttulo de las obligaciones
que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos

El art. 43 reconoce la responsabilidad civil de la persona jurdica por los daos
y perjuicios causados en tres supuestos:

DAOS CAUSADOS POR QUIENES
LA DIRIJAN O ADMINISTREN: en
ocasin de sus funciones. Como la
ley no distingue la responsabilidad
del ente colectivo existir se trate
de delitos o de cuasidelitos.
DAOS CAUSADOS POR SUS
DEPENDIENTES: en el
ejercicio de sus funciones. La
vctima del dao podr
demandar a la persona
jurdica y al dependiente,
simultneamente o por
separado, a su eleccin ya que
ambos responden de manera
concurrente por el dao
causado.
DAO CAUSADO POR LAS COSAS:
de que se sirve o tiene a su
cuidado.
RESPONSABILIDAD
PENAL
La corriente tradicional neg siempre la posibilidad de que las personas
jurdicas fuesen responsables penalmente por los delitos cometidos por quienes
la dirijan o la administran. En este orden posean dos argumentos
fundamentales:

En el derecho positivo argentino, el principio general en el derecho penal es que
las personas jurdicas no son responsables por los delitos penales que cometan
sus agentes, pero no obstante este principio, hay numerosas leyes especiales
que establecen la responsabilidad penal de las personas jurdicas
imponindoles sanciones de diferentes tipos como multas, retiro de la
personera jurdica, etc.

El delito exige culpabilidad y
requiere voluntad. La persona
jurdica no posee voluntad, por lo
tanto no puede cometer delito
penal.
El derecho penal para
imponer una pena exige
identidad entre el delincuente
y el condenado. Los delitos
cometidos por los
administradores o agentes de
la persona jurdica son
cometidos por una persona
individualmente diferente a
ella y ligadas por un mandato.

85

(Las tres Maras)

FIN DE LA
EXISTENCIA DE LAS
PERSONAS
JURDICAS
Termina su existencia del mismo modo en que se produjo su creacin, por lo que
ser necesario distinguir entre las personas jurdicas pblicas y las privadas.

El tema de la finalizacin de la existencia de las personas jurdicas privadas que
necesitan autorizacin expresa para funcionar est reglado en los arts. 48 al 50 CC.

El art. 48 establece tres causales de conclusin: 1. Por voluntad de sus miembros.
2, por decisin del estado. 3 por conclusin de los bienes que integran su
patrimonio.

En todos los casos es necesaria una resolucin de la autoridad competente que
ordene la finalizacin de la personalidad jurdica.

El art. 49 CC, establece que la muerte de los miembros de una persona jurdica no es
causal de disolucin aunque sea en nmero tal que impide cumplir el fin de la
institucin.

En cuanto al contralor judicial en la parte final del art. 48 CC se reconoce a los
afectados la posibilidad de recurrir a la justicia por ilegitimidad o arbitrariedad de la
decisin de la autoridad que ordena el retiro de la personera jurdica de la
asociacin o fundacin. El recurso de ilegitimidad se dar cuando la decisin
administrativa sea contraria a derecho.

El recurso se sustancia en juicio sumario y el art. 48 le reconoce al juez la facultad de
dictar una medida precautoria una vez instaurado el recurso contra la decisin
administrativa.

El efecto inmediato de la resolucin administrativa que ordena el fin de la
existencia de la asociacin o fundacin, consiste en la extincin de la condicin de
sujeto del derecho que posea y por lo tanto la disolucin de la entidad.

Las personas jurdicas pblicas
finalizan su existencia conforme a
las normas que le dieron origen:
CN, o la ley especial de creacin.
Las personas jurdicas
privadas que necesitan
autorizacin para funcionar
finalizan su existencia mediante
la revocacin de esta
autorizacin o retiro de la
personera jurdica.

Las personas jurdicas
privadas que no necesitan
autorizacin finalizan su
existencia por la sola voluntad
de sus miembros formalmente
expresada conforme a las
normas vigentes.

86

(Alterini)

EMPRESA
Es la organizacin de los factores de la produccin, capital y trabajo, para la obtencin
de una ganancia ilimitada con riesgo.

La finalidad de la empresa es obtener ganancia, que no tiene limitaciones, pero lleva como
contrapartida el riesgo de la prdida. Por lo dems, la ley de sociedades toma en cuenta la
forma organizada, el derecho fiscal ha conceptuado a la empresa como unidad econmica
yen el derecho laboral se ha mencionado a la empresa frecuentemente.
EMPRESA
Importa algo inmaterial en cierto sentido abstracto y consiste en la organizacin.

Para algunos la empresa importa una realidad jurdica, implicando un patrimonio de
afectacin destinado a ciertos fines, para otros responde a la idea de institucin, tambin se
la caracteriza como universalidad.

La cmara nacional de apelaciones en lo comercial, ha resuelto que la empresa comercial no es
una persona sino un objeto de derecho y que la mencin de la empresa del inc.5 del art. 8
C. Ccio., tiene por finalidad excluir los actos aislados de stos,

En la moderna doctrina mercantilista, el derecho comercial es hoy el derecho de la empresa o
del empresario.

87

UNIDAD N 7

RELACIN
JURDICA
Es el vnculo que une a dos o ms personas respecto de determinados bienes o
intereses, estable y orgnicamente regulada por el derecho como causa para la
realizacin de una funcin social merecedora de tutela jurdica.
ELEMENTOS
SUJETO ACTIVO Y PASIVO

CAUSA

OBJETO
OBJETO
De la relacin jurdica est constituido por el contenido de la prerrogativa del titular.

Para Buteler el objeto de los derechos subjetivos es lo mismo que el objeto de la relacin
jurdica y los clasifica de la siguiente manera:

En los derechos
personalsimos son las
manifestaciones de las
personas su objeto.
En los derechos
potestativos son su objeto
otra persona: el pupilo,
curador, el hijo.
En los patrimoniales:
en lo que hace a las
obligaciones su
objeto es la
prestacin debida y
en los derechos reales
es la cosa.
PATRIMONIO
Conjunto de derechos y obligaciones de una persona susceptibles de apreciacin
pecuniaria.

El art. 2312 CC establece: el conjunto de bienes de una persona constituye su
patrimonio.

Para Cisfuentes es el conjunto de bienes de una persona integrado por el activo y el
pasivo que forman una universalidad jurdica y es cualidad esencial del sujeto por
tanto inseparable de l.

Al decir de Buteler es la universalidad jurdica de todos los derechos activos y pasivos
pertenecientes a una persona en cuanto son bienes, es decir, en cuanto son
susceptibles de apreciacin pecuniaria.
CARACTERES
NECESARIO Y VITALICIO: porque la persona es titular y no puede haber persona sin
patrimonio, el cual se le une hasta la muerte.

NICO: porque no hay ms que un patrimonio general personal que conforma el modo
de ser persona, sin que sean posible las duplicaciones, lo que no impide la existencia de
patrimonios especiales separados que no tienen la naturaleza jurdica de aquel.

INALIENABLE Y ABSOLUTO: pues est fuera del comercio como unidad sustancial e
ideal y debe ser respetados por las dems personas.

UNIVERSUM IUS: porque est compuesto por una pluralidad de bienes, es una unidad
conceptual del conjunto.

88

PATRIMONIO:
CONCEPCIONES
El patrimonio como atributo de la personalidad (Aubry y Rau): el
patrimonio es la emanacin de la personalidad y la expresin de la potestad
jurdica de que est investida una persona. Segn esta teora, el patrimonio se
confunde e identifica con la persona misma.

Para estos autores, nicamente las personas fsicas o morales pueden tener
patrimonio, pues solo ellas tienen aptitud para poseer bienes, tener derechos de
crditos y contraer obligaciones. Toda persona tiene necesariamente un
patrimonio, el cual es inseparable de la persona.

En cuanto a la crtica que se le formulan es que no se puede confundir la
personalidad jurdica misma mirada respecto de todas las cosas del mundo
exterior sobre las cuales puede proyectar su seoro. Asimismo el patrimonio es
indivisible e inalienable.

LA CONCEPCIN FINALISTA DEL PATRIMONIO (DOCTRINA ALEMANA):
esta teora sostiene la existencia de patrimonios especiales junto con el
patrimonio general. El fundamento de esta teora reside en los fines, es decir,
que el patrimonio es un conjunto de bienes afectados a un fin jurdico (Buteler)
En nuestro derecho se reconoce un nico patrimonio general, con diversos patrimonios especiales del
mismo sujeto, como por ejemplo, el patrimonio de la herencia aceptada con beneficio de inventario, el
mismo patrimonio, si los acreedores del causante hacen valer la separacin de patrimonios, y el del
presunto muerto durante el perodo de predotacin.

Tanto el patrimonio general como los especiales, provienen de la ley.
PATRIMONIO COMO GARANTA
COMN DE LOS ACREEDORES
Todos los bienes de una persona estn afectados al cumplimiento de sus
obligaciones, lo que se enuncia en la siguiente frmula: el patrimonio es
la prenda comn de los acreedores, es decir, que los acreedores
pueden dirigirse sobre dichos bienes y ejecutarlos a fin de obtener la
satisfaccin de sus crditos.

Las principales disposiciones son: ART. 505 INC.3 CC que faculta al
acreedor para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes.
El art. 961 CC que faculta a los acreedores para demandar la revocacin
de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o fraude de sus
derechos. El art. 3474 CC dispone: que en la particin hereditaria se
separen los bienes suficientes para el pago de las deudas.
INSOLVENCIA Es el estado deficitario de un patrimonio cuyo pasivo supera al activo.
CESACIN DE
PAGO
Es un estado de impotencia para satisfacer las deudas exigibles que puede
sobrevenir an sin insolvencia por falta de liquidez momentnea del deudor.

Hace presumir la insolvencia del deudor, los acreedores pueden sobre esa base
solicitar se declare el concurso civil o la quiebra del deudor.

89

ACCIONES DE LOS
ACREEDORES PARA
ASEGURAR LA INTEGRIDAD
DEL PATRIMONIO
Hay algunas acciones judiciales de que disponen los acreedores a fin de
impedir que los bienes del deudor sean sustrados de su funcin de
elementos integrantes de la garanta comn:

ACCIN REVOCATORIA:
tiende a la reconstitucin de
la garanta del acreedor que
ha sido disminuida por la
enajenacin impugnada y
persigue concretamente la
ejecucin de un bien que
aunque ya ha salido del
patrimonio del deudor
continua integrando aquella
garanta.
ACCIN DE SIMULACIN:
procura salvar la integridad
del patrimonio del deudor.
Segn Ferrara es la
declaracin de un contenido
de voluntad no real, emitido
conscientemente y de
acuerdo entre las partes, para
producir con fines de engao
la apariencia de un negocio
jurdico que no existe o es
distinto de aqul que
realmente se ha llevado
acabo.
ACCIN SUBROGATORIA: aqu no
hay una conducta dolosa y
fraudulenta del deudor sino una
inaccin
ACCIONES PREVENTIVAS adems de las anteriores poseen estas
acciones que son:

EMBARGO: es una orden
judicial que inmoviliza un
determinado bien en el
patrimonio del deudor quien
queda impedido para
enajenarlo. Si es una cosa
inmueble se anota en el registro
de la propiedad y si es una cosa
mueble, el embargo se realiza
por el secuestro de la cosa que
es puesta bajo depsito judicial.
INHIBICIN GENERAL
DE BIENES: cuando se
ignoran los bienes del
deudor no es posible
recurrir al embargo,
quedando la posibilidad
de solicitar una
inhibicin general de
bienes que el juez
dispondr que se anote
en el registro de la
propiedad y que durante
5 aos impedir al
deudor enajenar los
bienes inmuebles que
tenga o llegue a adquirir
por cualquier ttulo.
Alterini nos habla de.

EJECUCIN INDIVIDUAL: los
acreedores ejecutan sus crditos
de manera individual: cada uno de
ellos ejerce las acciones que
legalmente les compete, para
agredir2 patrimonialmente al
deudor. En estos casos no existen
diferencias entre los distintos
acreedores pues se presupone que
el patrimonio ser bastante para
satisfacer a todos los acreedores.
Cuando, en defensa de sus
crditos, traban embargos de
determinados bienes del deudor
rige la regla, primero en el tiempo,
primero en el derecho.

EJECUCIN COLECTIVA: est
regulada por la ley de concursos la
ley 19551. El proceso concursal
procede en caso de cesacin de
pagos que existe como situacin de
impotencia patrimonial. Hay una
etapa de concurso preventivo en el
cual el deudor solicita la reunin
de sus acreedores.

90

ACREEDORES:
CLASES
Entre estos encontramos:

PRIVILEGIADOS: Aquellos
previstos por la ley. Son aquellos
que gozan de un privilegio que es
el de ser pagados con preferencia a
otro. Pueden ser: GENERALES: son
los que recaen sobre todos los
bienes del deudor y ESPECIALES:
aquellos cuyo asiento es un bien
determinado.
MUNIDOS DE UNA GARANTA
REAL: Son los que tienen
establecido un derecho real a su
favor sobre algn bien
determinado del deudor.
Pueden ser: HIPOTECARIOS:
son los que tienen un crdito
sobre un bien inmueble y
PRENDARIOS: los que tienen
una prenda consistente en la
retencin de una cosa mueble
del deudor en garanta del
cumplimiento del crdito
QUIROGRAFARIOS: aquellos que
carecen de toda preferencia.
BIENES
EXCLUIDOS
El principio de que el patrimonio del deudor constituye la prenda comn de los
acreedores no es absoluto, ya que el derecho moderno no concibe la posibilidad de que
el deudor pueda quedar privado de bienes indispensables para subvenir a las
necesidades suyas y de su familia.

Los bienes excluidos son los siguientes:

Los crditos por alimento
(art. 374 CC)
El usufructo de los padres sobre
los bienes de los hijos, salvo en
lo que no fuese necesario para
proveer al sostenimiento y
educacin de stos (art. 292 CC)
Los derecho de uso y habitacin
(art. 1449 CC)
Las cosas que estn fuera del comercio
COSAS Y
BIENES
El art. 2311 CC expresa: se llaman cosas en este cdigo, a los objetos materiales
susceptibles de tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables
a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin.

El art. 2312 CC establece: los objetos inmateriales susceptibles de valor e igualmente
las cosas, se llaman bienes. El conjunto de bienes de una persona constituye su
patrimonio.

En nuestra legislacin la palabra bienes es usada con dos significados distintos: en su
acepcin genrica designa a todos los objetos materiales e inmateriales susceptibles de
valor econmico, en su significado restringido la palabra bienes, por oposicin a cosas,
designa a los objetos inmateriales econmicamente valiosos, es decir, los derechos
patrimoniales.

91

Buteler)
CLASIFICACIN DE LAS
COSAS
Pueden ser: muebles o inmuebles: el art. 2313 CC, dispone: las cosas son muebles e
inmuebles por su naturaleza o por accesin, o por su carcter representativo.

Es importante esta diferenciacin porque:

Permite determinar la ley
aplicable: las cosas
inmuebles se rigen por la
ley territorial por imperio
del art. 10 CC, en cambio
para los muebles se regir
por la ley territorial si
tienen situacin
permanente o bien la ley
personal o del domicilio
respecto de los muebles
que el propietario lleva
consigo, como tambin los
que se tienen para ser
vendidos o transportados a
otro lugar.
En cuanto a la forma de
enajenacin, las cosas
inmuebles requieren adems
de la tradicin, la solemnidad
de la escritura pblica y el
nuevo requisito de la
inscripcin registral para que
quede concluida la
transmisin y sea oponible a
los terceros. En cambio con
relacin a los muebles basta
la sola tradicin con
excepcin de los muebles
registrables como los autos.
En cuanto a la prescripcin, los
inmuebles, se adquieren por la
posesin continuada, fundada o no
en justo ttulo, de buena o de mala
fe, segn el tiempo transcurrido,
10 20 aos, en cambio los
muebles se adquieren por la sola
posesin de buena fe, fundada en
un ttulo de adquisicin de carcter
oneroso y siempre que no sean
robados ni perdidos. El art. 4016
bis, establece: el que durante
tres aos ha posedo de buena fe
una cosa mueble robada o
perdida, adquiere el dominio
por prescripcin. Si se trata de
cosas muebles cuya
transferencia exija inscripcin
en registros creados o a crearse,
el plazo para adquirir su
dominio es de 2 aos en el
mismo supuesto de tratarse de
cosas robadas o perdidas. En
ambos casos la posesin debe
ser de buena fe y continua.
En cuanto a la transmisin de los
derechos, en el caso de los
inmuebles, el sucesor no puede
tener ms derechos que los que
tena su causante. Respecto de los
muebles no rige el axioma que
dice que nadie puede transmitir a
otro un derecho que no tiene o ms
extenso que el que tiene, salvo que
la cosa sea robada o perdida.
Los inmuebles pueden ser objeto del
derecho real de hipoteca y anticresis
mientras que los muebles solo pueden
serlo del derecho real de prenda.
Respecto de la facultad de administracin
de bienes ajenos, tambin se advierte
cierta diferencia. En el caso de los
inmuebles las facultades son ms
restringidas y es as como los padres no
pueden enajenar ni gravar los inmuebles
de sus hijos sin autorizacin judicial, tal
exigencia no rige respecto de la
enajenacin o gravamen de cosas muebles.
Los bienes inmuebles son
aquellos que no pueden
transportarse o trasladarse
de un lugar a otro.

Los inmuebles se clasifican
en: INMUEBLES POR SU
NATURALEZA: el art. 2314
CC los define diciendo: son
inmuebles por su
naturaleza las cosas que
se encuentran por s
mismas inmovilizadas,
como el suelo y todas las
partes slidas o fluidas
que forman su superficie
y profundidad y todo lo
que se encuentra bajo el
suelo sin el hecho del
hombre.

Los inmuebles por
accesin: el art. 2315 CC
dispone: son inmuebles
por accesin las cosas
muebles que se
encuentran realmente
inmovilizadas por su
adhesin fsica al suelo,
con tal que esta adhesin
tenga el carcter de
perpetuidad (accesin
fsica). El art. 2316 CC
establece: son tambin
inmuebles las cosas
muebles que se
encuentran puestas
intencionalmente, como
accesorios de un
inmueble, por el
propietario de ste, sin
estarlo fsicamente
(accesin moral).

Los inmuebles por su
valor representativo: el
art. 2317 CC dice: son
inmuebles por su
carcter representativo
los instrumentos pblicos
de donde constare la
adquisicin de derechos
reales de hipoteca y
anticresis

92

(Alterini)

(Buteler - Alterini)

CLASIFICACIN DE
LAS COSAS
Las cosas muebles se encuentran definidas en el art. 2318 CC: son cosas muebles las
que pueden transportarse de un lugar a otro sea movindose por s mismas, sea
que slo se muevan por una fuerza externa, con excepcin de las que sean
accesorias a los inmuebles.

El art. 2319 CC dispone adems: son tambin muebles todas las partes slidas o
fluidas del suelo, separadas de l, como las piedras, tierra, metales, etc., las
construcciones asentadas en la superficie del suelo con un carcter provisorio,
los tesoros, monedas y otros objetos puestos bajo el suelo, los materiales
reunidos para la construccin de edificios mientras no estn empleados, los que
provengan de una destruccin de los edificios, aunque los propietarios hubieran
de construirlos inmediatamente con los mismos materiales, todos los
instrumentos pblicos o privados de donde constare la adquisicin de derechos
personales.

Tambin encontramos cosas muebles por su carcter representativo: son los
instrumentos pblicos y privados que acrediten la existencia de derechos reales sobre
muebles, y todos los instrumentos pblicos que acreditaren los derechos reales de
hipoteca y anticresis. (Buteler)
CLASIFICACIN DE LAS
COSAS
Cosas fungibles y no fungibles: El art. 2324 dice: son cosas fungibles aquellas
en que todo individuo de la especie equivale a otro individuo de la misma
especie, y que pueden sustituirse las unas por las otras de la misma calidad y
en igual cantidad.

La fungibilidad es una cualidad que tiene en cuenta la intencin y no la cualidad de
la cosa en s. (buteler)

son cosas no fungibles aquellas en que no hay equivalencia entre las unidades
comprendidas y por ende, no cabe la sustitucin.

Su importancia radica en que:

Cuando se trata de la obligacin de dar una cosa fungible, el gnero y la
cantidad nunca perecen, el deudor no se libera aunque se pierda por caso
fortuito la cantidad de cosas que tena dispuestas a entregar en
cumplimiento de su obligacin y debe reemplazarlas por otras
equivalentes. Si la cosa que debe dar es no fungible queda liberado en el
caso de prdida por caso fortuito.
CLASIFICACIN DE
LAS COSAS
Divisibles e indivisibles: el art. 2326 CC dispone: son cosas divisibles, aquellas que
sin ser destruidas enteramente pueden ser divididas en porciones reales, cada
una de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las otras partes
como a la cosa misma. No podrn dividirse las cosas cuando ello convierta en
antieconmico su uso y aprovechamiento. Las autoridades locales podrn
reglamentar, en materia de inmuebles, la superficie mnima en la unidad
econmica.

Es decir que cosas divisibles son aquellas que sin ser destruidas pueden ser divididas
en cosas ms pequeas todas individuales y homogneas.

93

(Buteler)

CLASIFICACIN DE LAS
COSAS
Cosas consumibles y no consumibles: el art. 2325 CC dice: Son cosas consumibles
aquellas cuya existencia termina con el primer uso y las que terminan para quien
deja de poseerlas por no distinguirse en su individualidad. Son cosas no
consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se hace,
aunque sean susceptibles de consumirse o de deteriorarse despus de algn
tiempo.

la consumibilidad es una cualidad inherente a la cosa misma. Todas las cosas
consumibles son siempre cosas fungibles, pero no todas las fungibles son consumibles.

dentro de las consecuencias jurdico-prcticas encontramos:

Algunos contratos como el de
locacin solo puede recaer sobre
cosas no fungibles, sobre cosas que
conserven siempre su
individualidad.

Tambin el objeto del contrato de
comodato, en el cual un individuo
recibe una cosa para servirse
gratuitamente de ella, al cabo del
cual deber restituir la misma cosa
que recibi y no otra.
Hay contratos como el de mutuo o
prstamo de consumo que solo
pueden recaer sobre cosas
consumibles o fungibles.
CLASIFICACIN DE
LAS COSAS
Cosas principales y accesorias: el art. 2327 dice: son cosas principales las que
pueden existir para s mismas y por s mismas. El 2328 agrega: son cosas
accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son determinadas por otra cosa,
de la cual dependen, o a la cual estn adheridas. (Buteler)

La accesoriedad se da en la accesin as como en las cosas que estn adheridas a las
cosas adherentes a los predios. Cuando se adhieren varias cosas para formar un todo
sin que se pueda distinguir la accesoria de la principal, se tiene por principal la de
mayor valor, si son de valores iguales, la de mayor volumen y si los valores y volmenes
son iguales, no habr cosa principal ni cosa accesoria (art. 2334 CC).

Cuando las cosas muebles se adhieren a otras cosas muebles sin que se altere su
sustancia sern cosas principales aquellas a que las otras no se hubiesen unido sino con
el fin de uso, ornato, complemento o conservacin (2333) (Alterini)
Son frutos las cosas que peridicamente produce otra cosa sin alterar ni disminuir su sustancia, en cambio los
productos se extraen de la cosa, sin que se reproduzcan y con correlativa disminucin de aqulla.

Los frutos pueden ser:

Alterini

94

(Buteler)

En sntesis:

Alterini)
NATURALES: O
producciones
espontneas de la
naturaleza.
INDUSTRIALES: los que no se producen sino
por la industria del hombre o la cultura de la
tierra.
CIVILES: las rentas
que la cosa
produce
CLASIFICACIN DE
LAS COSAS
Cosas que estn en el comercio y fuera del comercio: el art 2336 CC: estn en el
comercio todas las cosas cuya enajenacin no fuere expresamente prohibida o
dependiente de una autorizacin pblica. El art. 2337 CC expresa: las cosas
estn fuera del comercio, o por su inenajenabilidad absoluta o por su
inenajenabilidad relativa.

Tambin hay que distinguir entre cosas absolutamente inenajenables o inalienables y
las relativamente inenajenables.

Son absolutamente
inenajenables: las cosas cuya
venta o enajenacin fuere
expresamente prohibida por la
ley: por ej., todas las cosas que
constituyen parte del dominio
pblico del estado federal o
provincial, o municipios.

Las cosas cuya enajenacin se
hubiere prohibido por actos
entre vivos y disposiciones de
ltima voluntad, en cuanto este
cdigo permita tales
prohibiciones
Las relativamente
inenajenables son aquellas
que necesitan una
autorizacin previa para su
enajenacin. Por ej., el caso de
los bienes pertenecientes a los
incapaces, especialmente los
inmuebles, para cuy a
enajenacin se requiere la
previa autorizacin judicial
CLASIFICACIN
DE LAS COSAS
INMUEBLES
POR SU NATURALEZA

POR SU ACCESIN FSICA

POR ACCESIN MORAL

POR SU CARCTER REPRESENTATIVO
MUEBLES
POR SU NATURALEZA

POR SU CARCTER REPRESENTATIVO
FUNGIBLES NO FUNGIBLES CONSUMIBLES NO
CONSUMIBLES
DIVISIBLES INDIVISIBLES PRINCIPALES ACCESORIAS
DENTRO DEL
COMERCIO
FUERA DEL
COMERCIO
DE INALIENABILIDAD ABSOLUTA

DE INALIENABILIDAD RELATIVA

95

CLASIFICACIN DE LAS
COSAS CON RELACIN A LAS
PERSONAS A QUIENES
PERTENECEN
BIENES PBLICOS DEL
ESTADO
Sus caracteres surgen del art. 2341 CC segn
el cual: las personas particulares tienen el
uso y goce de los bienes pblicos del
estado o de los estados, pero estarn
sujetas a las disposiciones de este cdigo y
a las ordenanzas generales o locales

Es decir son: de uso de inters general o de
utilidad o comodidad comn, de uso
gratuito, inalienables, imprescriptibles.
Mares territoriales: hasta la distancia determinada por la
legislacin especial. La ley 17094 extendi la soberana de la Nacin
sobre el mar adyacente a su territorio hasta 200 millas marinas,
medidas desde la lnea de las ms bajas mareas, salvo en los casos de
los golfos San Matas, Nuevo y San Jorge as como al lecho del mar y
al subsuelo de las zonas submarinas adyacentes a su territorio hasta
una profundidad de 200 metros o ms all de este lmite hasta donde
la profundidad de las aguas permita la explotacin de los recursos
naturales de esa zonas. Los mares interiores, bahas, ensenadas,
puertos y ancladeros, incluidos los golfos. Los ros, sus cauces y
dems aguas que corren por sus cauces naturales y toda otra
agua que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer uso de inters
general se comprende las aguas subterrneas, sin perjuicio del
ejercicio regular del derecho del propietario del fundo de extraer las
aguas subterrneas en la medida de su interslas playas del mar y
las riberas internas de los ros, entendindose por tales la
extensin de tierra que las aguas baan o desocupan durante las
altas mareas normales o las crecidas medias ordinarias. Los lagos
navegables y sus lechos, las islas formadas o que se formen en el
mar territorial o en toda clase de ro, o en los lagos navegables
cuando ellas no pertenezcan a particulares. Las calles, plazas,
caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pblica
construida para utilidad o comodidad comn. Los documentos
oficiales de los poderes del estado. Las ruinas y yacimientos
arqueolgicos y paleontolgicos de inters cientfico.
Ellos son
BIENES PRIVADOS DEL
ESTADO
En cuanto a sus caracteres son semejantes
a los que corresponden al dominio de los
particulares. Sin embargo hay que sealar
que su enajenacin est sometida al
derecho administrativo y se discute si son
o no embargables.

En cuanto a su enumeracin encontramos:
Todas las tierras que estando situadas
dentro de los lmites territoriales de la
repblica, carecen de otro dueo. Las
minas de oro, plata, cobre, piedras
preciosas y sustancias fsiles, no
obstante el dominio de las
corporaciones o particulares sobre la
superficie de la tierra. Los bienes
vacantes o mostrencos y los de las
personas que mueren sin tener
herederos. Los muros, plazas de guerra,
puentes, ferrocarriles toda
construccin hecha por el estado o los
estados y todos los bienes adquiridos
por ellos por cualquier ttulo. Las
embarcaciones que diesen en las costas
de los mares o ros de la repblica, sus
fragmentos y los objetos de su
cargamento siendo de enemigos o de
corsarios. La de nacionales del pas, de
nacionales de pase4s amigos, sus
restos y efectos an las aeronaves
cadas en aguas navegables deben ser
entregados a sus propietarios.
Bienes de las municipalidades: El art. 2344 CC dispone: son bienes
municipales los que el estado o los estados han puesto bajo el
dominio de las municipalidades. Son enajenables en el modo y por
la forma que las leyes especiales lo prescriban.

Tienen su patrimonio que incluye bienes pblicos y privados, a los que
son aplicables las reglas que se acaba de ver en relacin con el estado
nacional y las provincias.
Bienes de la Iglesia: la iglesia catlica es una persona jurdica de carcter pblico y que tiene patrimonio propio. Los templos y las cosas
sagradas y religiosas corresponden a las respectivas iglesias o parroquias y estn sujetas a las disposiciones del loas arts. 33 y 41.
Pueden ser enajenados en conformidad a las disposiciones de la iglesia catlica y a las leyes que rigen el patronato nacional . Hay que
atenerse a las disposiciones del derecho cannico.

Bienes de los particulares: el art. 2347 CC dispone:las cosas que no fuesen bienes del estado o de los estados, de las
municipalidades o de las iglesias, son bienes particulares sin distincin de las personas que sobre ellas tengan dominio,
aunque sean personas jurdicas.

96

(Alterini)

(Romero)

(Romero)

(Romero)
HACIENDA
COMERCIAL
Es el conjunto de bienes organizados por el comerciante para el ejercicio de su
profesin. Es un conjunto de bienes materiales e inmateriales sobre los cuales se
aplica una actividad comercial o industrial y esa organizacin es realizada por el
comerciante en funcin de su propia actividad.

En cuanto a su naturaleza jurdica encontramos dos posturas:

Aquellas que consideran que se trata
de una universalidad de derecho o
universitas iuris, y que por tanto
tiene un status de persona, es decir,
que es considerado y tratado como un
sujeto de derecho o un patrimonio de
afectacin.
Aquellas que consideran que se trata
de una universalidad de hecho.
La postura predominante en el derecho argentino, es la que reconoce al
fondo de comercio una entidad. La hacienda mercantil tiene individualidad
propia, pero como una mera cosa, y no como sujeto de derecho, una mera
cosa conformada como una unidad por todos los bienes que la integran, una
individualidad distinta de cada uno de los bienes que la componen.

Fondo de comercio constituye un bien mueble, lo que tiene consecuencias en
derecho: no puede ser hipotecado, pero s dado en prenda, etc.
ESTABLECIMIENTO
Es el conjunto de bienes instalados en determinado lugar como fondo de
comercio. El comerciante puede tener uno o ms establecimientos.
SEDE
Suele entenderse como sinnimo de establecimiento principal, y en este sentido es el lugar donde el
comerciante tiene la administracin de sus negocios.

A partir de la distincin entre administracin y establecimiento se ha dicho que el establecimiento es
donde el comerciante tiene su explotacin principal, mientras que la sede es el lugar donde tiene la
administracin de sus bienes.

La sede es distinta del domicilio, se implica una sumisin jurisdiccional en tanto la sede es un lugar
concreto e identificable dentro de dicha jurisdiccin.
SUCURSAL
Es una sede secundaria del establecimiento, que no constituye una empresa en s
misma ni tiene independencia de ningn tipo y que slo tiene independencia
contable.

97

(Romero)

(Romero)

(Romero)

FILIAL
Es una sociedad jurdicamente independiente, en la cual a veces la sociedad madre tiene
una participacin suficiente como para determinar la voluntad social, aunque sin
embargo la filial tiene al menos tericamente una independencia jurdico-funcional
ELEMENTOS
CONSTITUTIVOS
Encontramos dos tipos de elementos:

ELEMENTO DINMICO:
caracterizada por la actividad
que aplicada sobre el conjunto
de bienes que lo componen,
confiere al mismo su
individualidad y que se traduce
en la capacidad de la hacienda
mercantil para producir
ganancias en virtud de la
explotacin racional y
econmica de los elementos
coordinados.
ELEMENTOS ESTTICOS: Son todos
aquellos sobre los cuales la actividad
de organizacin del comerciante se
ejerce y que, reunidos de un
determinado modo y con una
finalidad concreta, adquieren una
individualidad distinta de cada una
de las partes que lo componen,
pasando a conformar el fondo de
comercio.
Pueden ser divididos en dos clases:
MATERIALES: Llamados
tambin elementos estticos
incorporales, y estn
constituidos por la utilera,
las maquinarias y las
instalaciones del
establecimiento, como
tambin se incluyen las
materias primas.
INMATERIALES: constituidos
por todos aquellos bienes que
no constituyen en s cosas
materiales, pero tienen un valor
e innegable trascendencia en la
configuracin de la hacienda
mercantil. Pertenecen a esta
categora, ensea, marca,
patentes, etc., y en general todos
aquellos elementos relativos al
establecimiento en s mismo.
TRANSFERENCIA DE
ESTABLECIMIENTOS
COMERCIALES
La aplicacin de las reglas del derecho comn en la transferencia de los
establecimientos comerciales, demostr la ineptitud para solucionar la problemtica
que planteaban estos negocios. Al ser el fondo de comercio un bien mueble que no
comprende crditos y deudas, poda disponerse de l conforme a las reglas de la
compraventa, con lo que un acto sin publicidad poda quitar del patrimonio del
comerciante la totalidad de su respaldo de solvencia, y es por eso que se sancion la
ley 11867, en el que se establece los requisitos para su transferencia a saber: el
precio de venta no puede ser inferior al pasivo so pena de nulidad. Entrega de
una nmina detallada por el enajenante. Publicidad previa por 5 das en el
Boletn oficial y un diario de circulacin en el lugar. Instrumentacin de la
operacin de transferencia pasados 10 das. Derecho de oposicin del
acreedor, dentro del trmino de los 10 das, con la obligacin de retener el
importe del crdito y depositarlo. Depsito en el banco de depsitos oficiales
en una cuenta especial y mantenimiento por 20 das a fin de que sea
embargado. Retiro por el enajenante de los fondos no embargados al vencer el
trmino. Inscripcin en el registro a solicitar por escrito dentro de los 10 das
siguientes. Idntica publicidad para el caso de venta en remate. Obligacin de
depositar el precio del remate si no cubriere el pasivo. Presuncin de que toda
entrega y sea es simulada. Responsabilidad solidaria e ilimitada de
comprador, vendedor, martillero y escribano por las violaciones a la ley, por el
monto de lo impago y hasta el precio del fondo vendido.

98

(Romero)
TRANSFERENCIA DE
ESTABLECIMIENTOS
COMERCIALES
La forma de transferencia ha de variar de conformidad al acto jurdico que
determine la transferencia. El fondo de comercio es una cosa mueble, que se
dispone con aplicacin del derecho comn en lo que se refiere a las relaciones
entre las partes que se rigen por cada uno de los contratos correspondientes.

La ley 11867 ha establecido un sistema publicitario de garanta para que los
terceros puedan ejercerse derecho de evitar una disminucin de la garanta
patrimonial de su deudor.
RGIMEN
LEGAL Hay que distinguir dos mbitos claramente:

RELACIONES ENTRE LAS PARTES: DERECHOS Y
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR: Entrega del fondo
libre de responsabilidad: entre estas obligaciones
debe entregar un inventario de bienes, entregar una
nota enunciativa del pasivo con indicacin de
domicilios para posibilitar oposiciones, publicar
avisos, conservar el fondo hasta su entrega. Eviccin
y saneamiento: en caso de venta responde de
eviccin y por vicios redhibitorios. Garanta del
hecho personal: el enajenante debe un hecho
personal, la garanta de no restablecimiento, de
abstenerse de competir con el adquirente.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL COMPRADOR:
ste tiene la obligacin de pagar el precio y recibir la
cosa

SITUACIN DE LOS ACREEDORES: la ley 11897 fue
sancionada para proteger los derechos de los
acreedores del enajenante del fondo, para evitar que
la transferencia implique una sancin o perjuicio para
ellos. Cualquiera que sea la actitud que los acreedores
del enajenante asumen, el proceso de transferencia
del fondo de comercio no altera los derechos que
tienen contra su deudor: la oposicin es un derecho.
TRMITE DE LA LEY: La garanta de los derechos que la
ley protege estn enmarcada en dos grandes mbitos: 1. un
trmite a cumplir y la correlativa sancin: 2. la
solidaridad.

La transmisin no puede hacerse vlidamente ante
terceros, si no se cumple con la publicidad legal, la cual
comprende todas las transferencias de fondo, sea cual fuere
el ttulo por el cual se realizan, sean temporarias o
definitivas, totales o parciales. La transferencia debe ser
publicada durante 5 das en el boletn oficial y un diario del
lugar donde el establecimiento funcione. El edicto debe
contener como mnimo: clase y ubicacin del fondo,
nombre y domicilio del vendedor, del comprador y del
martillero o escribano que intervengan. El vendedor
debe entregar al comprador una nota firmada con la
nmina total de crditos adeudados, con indicacin de
montos, nombre, domicilios y fechas de vencimiento. Los
acreedores del enajenante que no estn de acuerdo con la
transferencia del fondo, pueden ejercer oposicin, este acto
no impide la transferencia, pero obliga a desinteresarlos,
reteniendo y depositando el importe de sus crditos para
que puedan embargar, en cuanto a la forma la ley no
establece forma alguna, en cuanto al plazo, la oposicin
debe realizarse dentro de los 10 das inmediatos siguientes
a la ltima publicacin. La publicidad ha de establecer el
domicilio para las oposiciones y en defecto de esta
indicacin ha de hacerse en el domicilio del comprador. El
precio no puede ser pagado sino hasta vencido el trmino
para las oposiciones, en ese momento el comprador debe
hacer tambin la retencin y depsito del monto de las
oposiciones en el banco de depsitos oficiales en una
cuenta especial a la orden del juez de comercio del lugar y
por cuenta del vendedor. El depsito es vlido como
cumplimiento del contrato. El acreedor podr embargar,
pero si el crdito es a plazo ha de esperar el vencimiento
para cobrarlo, en tanto el deudor tiene la posibilidad de
cuestionar la calidad del acreedor e inclusive oponerse a
ella y obtener la liberacin de los fondos entregando otro
bien a embargo o caucin suficiente.

El depsito debe mantenerse 20 das para que se haga el
embargo. El trmino del depsito es comn y corre a partir
del vencimiento de los 10 das fijados para las oposiciones,
y por ser comn, no corre para ningn acreedor, si no se
deposita los fondos como establece la ley.

El contrato no puede ser firmado sino pasados los 10
das establecidos para formular oposiciones, siempre
que no las haya habido o que existiendo se haya hecho el
depsito. A su vez para su oponibilidad a terceros
requiere dos elementos: que vaya por escrito y que
dentro de los 10 das sea inscripto en el Registro
pblico de comercio.

La operacin no puede efectuarse por un precio inferior
a los crditos que constituyen el pasivo del vendedor.
Cuando la venta sea en pblica subasta, el martillero
tiene la obligacin de levantar un inventario de bienes y
hacer los anuncios del remate con la publicidad
establecida, y tiene la obligacin de retener y depositar
el monto de las oposiciones y entregar el saldo al
vendedor. Si el precio fuere inferior al pasivo, el
martillero tiene la obligacin de depositar la totalidad de
lo recaudado, previa deduccin de su comisin y gastos,
que no pueden superar el 15% de lo producido.

99

(Muio)
TRANSFERENCIA DE
ESTABLECIMIENTOS
COMERCIALES
RGIMEN LEGAL
Si algunos de los requisitos han sido
hechos en violacin con la norma, tiene su
sancin de solidaridad de donde resulta
que el vendedor sigue siendo deudor de
sus obligaciones sin modificar su situacin
anterior, el martillero o escribano
responden solidariamente con el deudor
por los crditos impagos y hasta el monto
del precio de lo vendido, el martillero que
hizo pagos o entregas al vendedor, queda
solidariamente obligado hasta el importe
de las sumas aplicadas a ese objeto, todos
los que hubieren incurrido en
incumplimiento, deben solidariamente
daos y perjuicios al perjudicado.

La transferencia de fondo de comercio
debe ser anotada en el registro pblico de
comercio en el trmino de 10 das. Se trata
de una inscripcin publicitaria, no
constitutiva, razn por la cual es
improcedente pedir certificados de
dominio o de inhibiciones para admitirlas.
Pero si algn bien integrante del fondo
requiere inscripcin, sta debe cumplirse
independientemente, como por ej., las
marcas.
MARCAS Y
DESIGNACIONES
Se encuentra regulada por la ley 22362.

La marca es el smbolo o elemento distintivo de los productos y servicios que
permite identificar su origen, calidad y acreditar un prestigio, tiene en comn con
el nombre que consiste normalmente en una denominacin, pero a diferencia de
aqul, la marca se aplica sobre productos.

Las marcas de servicio distinguen los trabajos o servicios ofrecidos por empresas
dedicadas a ellos, como ocurre con turismo, transporte etc.,

El art. 1 de la ley describe los bienes que pueden ser registrados como marcas para
distinguir productos y servicios: una o ms palabras con o sin contenido
conceptual, los dibujos, los emblemas, los monogramas, los grabados,
estampados, los sellos, las imgenes, las bandas, las combinaciones de colores
aplicadas en un lugar determinado de los productos o de los envases, los
envoltorios, los envases, las combinaciones de letras y nmeros, frases
publicitarias

El art. 2 establece que no se consideran marcas y no son registrables: los nombres,
palabras y signos que constituyan la designacin necesaria o habitual del
producto o servicio a distinguir, o que sean descriptivos de su naturaleza, funcin,
cualidades u otras caracterstica, nombres, palabras, signos y frases publicitarias
que hayan pasado al uso general antes de su solicitud de registre, la forma que se
d a los productos, el color natural o intrnseco de los productos o un solo color
aplicado sobre los mismos.

El art. 3 dispone que no pueden ser registrados: una marca idntica a
una registrada o solicitada con anterioridad para distinguir los
mismos productos o servicios. Las marcas similares a otras ya
registradas las denominaciones de origen nacionales o
extranjeras, (se entiende por denominacin de origen el nombre de
un pas, de una regin, de un lugar o rea geogrfica determinados)
las marcas que sean susceptibles de inducir a error respecto de la
naturaleza, propiedades, mrito, calidad, tcnicas de elaboracin,
funcin, origen, precio u otras caractersticas de los productos o
servicios a distinguir, palabras, dibujos y dems signos contrarios
a la moral y a las buenas costumbres, las letras, palabras, nombre,
distintivos, smbolos que usen o deban usar la nacin, provincias,
municipalidades el nombre, seudnimo o retrato de una persona
sin su consentimiento o el de sus herederos hasta el cuarto grado
inclusive las frases publicitarias que carezcan de originalidad.

Art. 5 dispone que la duracin de la marca ser de 10 aos, la cual podr
ser renovada indefinidamente por perodos iguales si la misma fue
utilizada, dentro de los 5 aos previos a cada vencimiento, en la
comercializacin de un producto, en la prestacin de un servicio o como
parte de la designacin de una actividad.

La transferencia de la marca es vlida respecto a terceros una vez
inscripta en la direccin nacional de propiedad industrial

Una marca puede ser registrada juntamente por 2 ms personas.

El derecho de propiedad de una
marca se extingue por: renuncia
de su titular, por vencimiento
del trmino de vigencia sin que
se renueve el registro, por la
declaracin judicial de nulidad
o de caducidad del registro.

La justicia federal en lo criminal y
correccional es competente para
entender en las acciones penales,
y la justicia federal en lo civil y
comercial lo es para las acciones
civiles.

El damnificado, puede solicitar: el
comiso y venta de las
mercaderas y otros elementos
con marca en infraccin, la
destruccin de las marcas y
designaciones en infraccin y de
todos los elementos que las
lleven, si no se pueden separar de
stos. El juez a pedido de parte,
ordenar la publicacin de la
sentencia a costa del infractor
condenado .

100

(Muio)

(Muio)

NOMBRE COMERCIAL
Es el nombre bajo el cual el comerciante acta en el mundo del trfico
mercantil, goza de crdito y con el cual adquiere los derechos y asume
las obligaciones atinentes a su empresa.

No requiere registracin, basta con usarlo. Su propiedad se adquiere con el
uso y slo co relacin al ramo en el que se utiliza y debe ser inconfundible
con las preexistentes en ese mismo ramo.

Toda persona con inters legtimo puede oponerse al uso de una designacin,
la accin respectiva prescribe al ao desde que el tercero comenz a
utilizarla en forma pblica y ostensible.

El derecho a la designacin se extingue con el cese de la actividad designada.
DIBUJOS Y MODELOS
INDUSTRIALES
Son tales las formas o el aspecto incorporados o aplicados a un producto
industrial que le confieran carcter ornamental.

El autor deber registrar el diseo o modelo industrial, la proteccin concedida
tendr una duracin de 5 aos a partir de la fecha del depsito, pudiendo ser
prolongada por 2 perodos consecutivos.

Se presume que quien primero haya registrado un modelo o diseo industrial
es su autor, salvo prueba en contrario.

Estos son transmisibles entre vivos o mortis causa. El cesionario o sucesor a
ttulo particular o universal no podr invocar derechos emergentes del registro
mientras no se anote la transferencia en la direccin nacional de la propiedad
industrial.
PATENTES DE
INVENCIN Y MODELOS
DE UTILIDAD
Regulada por ley 24481 modificada por la ley 24572/96

Por esta ley se le reconoce al inventor el derecho de aprovecharse de su obra como
retribucin a su trabajo, a su dedicacin, a su ingenio, pero por un tiempo determinado,
dejndola luego libre para su aprovechamiento por toda la sociedad ese invento.

Sern patentables las invenciones de productos o de procedimientos, siempre que sean
nuevas, entraen una actividad inventiva y sean susceptibles de aplicacin industrial. Se
considera invencin toda creacin humana que permita transformar materia o
energa para su aprovechamiento para el hombre. Ser novedosa toda invencin que
no est comprendida en el estado de la tcnica, es decir, el conjunto de conocimientos
tcnicos que se han hecho pblicos antes de la fecha de presentacin de la solicitud de
patente Habr actividad inventiva cuando el proceso creativo o sus resultados no se
deduzcan del estado de la tcnica en forma evidente para una persona normalmente
versada en la materia tcnica correspondiente. Habr aplicacin industrial cuando el
objeto de la invencin conduzca a la obtencin de un resultado o de un producto
industrial (Art. 4)

No se consideran invenciones para esta ley : los descubrimientos, las teoras cientficas
y los mtodos matemticos, las obras literarias o artsticas o cualquier otra creacin
esttica, as como las obras cientficas. Los planes, reglas y mtodos para el ejercicio
de actividades intelectuales. Las formas de presentacin de informacin, los
mtodos de tratamiento quirrgico, teraputico o de diagnstico aplicables al
cuerpo humano y los relativos a animales. Toda clase de materia viva y sustancias
preexistentes en la naturaleza. (Art. 6)

El derecho a la patente
pertenecer al inventor o
sus causahabientes quienes
tendrn derecho a cederlo o
transferirlo por cualquier
medio lcito y concertar
contratos de licencia

Son derechos exclusivos:
cuando la materia de la
patente sea un producto,
el de impedir que
terceros sin su
consentimiento, realicen
actos de fabricacin, uso,
oferta para la venta o
importacin del producto
objeto de la patente.
Cuando el objeto de la
patente sea un
procedimiento, el de
impedir que terceros sin
su consentimiento realice
acto de utilizacin del
mismo.

101

(Muio)

(Muio)

CONCESIN DE
LA PATENTE
Para obtener una patente ser preciso presentar una solicitud escrita ante la
administracin nacional de patentes
DURACIN Y EFECTOS DE
LAS PATENTES
La patente tiene una duracin de 20 aos improrrogables, contados a
partir de la fecha de presentacin de la solicitud.

Transcurridos 3 aos desde la concesin de la patente o 4 desde la
presentacin de la solicitud, si la invencin no ha sido explotada, salvo
fuerza mayor o no se hayan realizado preparativos efectivos y serios para
explotar la invencin objeto de la patente o cuando la explotacin de sa
hay sido interrumpida durante ms de un ao, cualquier persona podr
solicitar autorizacin para usar la invencin sin autorizacin de su titular.

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