Filiacin extramatrimonial

Filiacin extramatrimonial


I.-ASPECTO TEORICOS:
A) MARCO CONCEPTUAL
A.1) DESARROLLO CONCEPTUAL:

CONCEPTO Y DEFINICION
La filiacin extramatrimonial es tambin conocida como filiacin
ilegitima: es decir, la derivada de la unin no matrimonial. Esta se
da tanto en los casos en que no hay imposibilidad
de matrimonio entre los padres como en aquellos en los que media
algn impedimento, ya sea por matrimonio subsistente de algunos
de ellos, relacin de parentesco. El articulo 6 in fine de la
constitucin poltica del estado dice: "todo los hijos tienen
iguales derechos y deberes. Est prohibido toda mencin sobre el
estado civil de los padres y sobre naturaleza de filiacin en
los registros civiles y en cualquier otro documento. En concordancia
con el cdigo civil, precepta: la persona humana es sujeto de
derecho desde su nacimiento. La vida humana comienza con la
concepcin. El concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le
favorece. Las atribuciones de derechos patrimoniales esta
acondicionada a que nazca vivo" ("todos los hijos tienen iguales
derechos")
Como ya se ha dicho, en tanto que el hijo matrimonial queda
emplazado por la sola virtud del casamiento de sus padres y la
vigencia de la presuncin is. y lo acredita con la presentacin de
los certificado de las partidas de matrimonio de aquellos y de su
propio nacimiento, el extramatrimonial solo se emplaza a travs del
reconocimiento voluntario que practiquen sus padres (y la prueba
de tal emplazamiento decide en el instrumento en que aparezca
aquel reconocimiento)o la sentencia declaratoria de paternidad o
maternidad (diferencia est a la que puede aadirse la de que el
hijo extramatrimonial puede emplazar mediante el reconocimiento
respecto de uno de sus padres y por medio de la sentencia respecto
del otro);.
En fin, pese a la declaracin legal siempre abra un hijo que no tiene
los mismos derechos que los otros; es el que, consiste explicable
equivoca, se llama "hijo alimentista", que no es un hijo cierto como
el matrimonial, ni probable como el extramatrimonial si no apenas
posible o verosmil, como se ver ms adelante. La declaracin
judicial de filiacin extramatrimonial es producto de la accin por la
cual un individuo solicita mediante la va judicial que se declare hijo
de quien aqul asegura es su padre. El artculo 402 del Cdigo
Civil establece los casos en los que puede declararse la paternidad
extramatrimonial: Cuando exista escrito indubitado del padre que lo
admita.


ANTECEDENTES
Desde los orgenes del hombre pasando por los estados fundamentales de
la evolucin humana (salvajismo, barbarie, civilizacin) prim un derecho
materno. La descendencia de la mujer fue siempre identificable (clara,
precisa), no as la del hombre
.La ley busc, sin mucho xito, dar una respuesta a este tema mediante el
establecimiento de reglas en materia de filiacin. Se plantearon, a lo largo del
tiempo, sin nmero de teoras llamadas a esclarecer los
nexos parentales, pero la indefinicin sigui latente en cuanto al padre; haba
que buscarle el sustento real, prctico y efectivo. Situacin nada fcil. La
maternidad es un hecho; la paternidad, siempre fue mera especulacin. El
compromiso natural de la mujer, la desaprensin personal del hombre
fueron, y son, factores que fijan la relacin parental (El padre y el hijo son dos.
La madre y el hijo uno.
Cada cultura estableci su posicin. Para los Bassari, tribu que vive apartada
de la civilizacin en FoutaJalon (entre Senegal y Guinea), el nio es
exclusivamente producido por la madre; el varn solo deposita el esperma,
no tiene ningn otro rol especfico provocando un acontecimiento en el que,
valgan verdades, no participa. Son los inicios de la teora ovista .Hasta el
siglo XVI, la generacin de la vida estuvo llena de interrogantes, la
incertidumbre y perplejidad era lo que reinaba repercutiendo en la
definicin del parentesco, por obvias razones. A principios de 1500,
Leonardo Da Vinci trat en sus bocetos temas de anatoma femenina,
masculina y realiz una de las primeras representaciones grficas del feto
humano influencian-do en el pensamiento cientfico renacentista. Luego, los
espermetistas con su homnculo pequeo hombrecito dentro de cada
esperma sostuvieron que la nica contribucin de la hembra era proveer el
ambiente para el desarrollo del espermatozoide. Es el hombre el que manda
en la generacin de la vida (tesis planteada antes por Platn que atribua la
generacin al macho. Tambin los griegos cuando decan que hacer un hijo
es como meter un pan dentro del horno).En el siglo XVIII las tesis de los
ovistas y espermistas eran insostenibles, haban cumplido su funcin de
ilustracin, de fines y etapas de la vida no pasaron. Como vanguardia se
presenta la teora de la pangnesis, planteando que cada genitor colabora en
la descendencia, lo que fue fortalecido por la teora de la mezcla. En el siglo
XIX considerando que la progenie es una mezcla de las caractersticas de
los padres. Mendel, gracias a Dios, tuvo que dilucidar todo esto con el
descubrimiento de la transmisibilidad de los caracteres de generacin en
generacin y los inicios de la gentica, lo cultural, lo biolgico, debe
amalgamarse con lo jurdico. As, se producen cambios, no s si para mejor;
el hecho es que se producen. En Roma la filiacin biolgica era vista de otro
modo, como nos lo explic Ra-binovich no porque no se diera importancia al
dato biolgico, sino porque se crea que, mediante los ritos de la adopcin y
la arrogacin, se poda transmutar la sangre (aunque, siguiendo la teora
poltica de la familia republicana, en la lnea de Bonafante, tambin puede
plantearse que el factor biolgico fuera realmente irrelevante a este
efecto). Otro tanto podra decirse del paradigma medieval, que se
retroalimenta en el romano clsico. Sin embargo, en la era posdarwiniana (y
posmen-deliana) lo biolgico se vuelve supremo. El nomen, trac-tus y fama
resultan incomprensibles, como restos del pasado. Su razn se debi a la
falta de tecnologa, cuan-do en realidad no las motivaba eso, sino la
existencia de un paradigma predominantemente a biolgico de la filiacin. No
existan, adems, las herramientas y medios para su averiguacin. Lo
biolgico quedaba en un segundo plano, siendo interpretado por un
sistema presuncional en el que se reconoce al matrimonio y la pro-creacin
como elementos claves (lo que la Iglesia llama amor unitivo). La procreacin
legalmente est garantizada, no as la fornicacin.
Tal como se presenta la relacin filial, como institucin esencial del Derecho
de Familia, su estudio tiene un corte crtico que busca la modernizacin de
sus normas. Es difcil aceptarlo, pero la renovacin del sistema no es fcil;
implica en gran medida remecer los cimientos de la familia tradicional, echar
por la borda varios siglos de tradicin jurdica, de doctrinas que en algn
momento fueron vanguardistas y que hoy son historia, casi consideradas
leyendas, grandes obras de la mitologa jurdica. Diversos factores
impulsaron la reforma de la filiacin en el Cdigo Civil peruano. Lo normado
en su oportunidad, ms que obsoleto y mantenido por tanto tiempo vigente
representa una muestra de lo poco efectivo y anacrnico de muchas
instituciones privadas.
Aos de trabajo en la formulacin de sinnmero de proyecto de ley en
materia filial, la velada esperanza de que la jurisprudencia sobre temas de
familia tome un nuevo rumbo en pro de la filiacin, los procesos de
paternidad incrementndose da a da, sin encontrar solucin, generaron
como consecuencia lgica y necesaria que el 8 de enero del 2005 se dictara
la Ley N 28457que aprueba un proceso especial para investigar la
paternidad extramatrimonial. La nueva normatividad va de la mano
con la urgente actualizacin que requieren nuestras leyes en materia de
procreativa y genmica, descubrimientos que conducen a la necesidad de
generar principios y preceptos jurdicos claros a las nuevas problemticas.
INTRODUCCIN
La determinacin de la paternidad consiste en el establecimiento
jurdico de la filiacin adecundosele su fundamento natural: la
procreacin. Se presenta, entonces, como la constatacin jurdica de la
paternidad biolgica lo que consagra su esencia basada en el inters social y
el orden pblico. Los procesos de filiacin han merecido criterios
variados en cuanto a su trmite y contenido, sea consagrando
legislativamente las pruebas genticas o, en su caso, dejando al arbitrio del
juez los resultados. Como era de esperarse, la pericia de paternidad gan
terreno, sus resultados marcaron una pauta precisa, indispensable, siendo la
valoracin del juez referencial al momento de emitir sentencia. La moderna
doctrina especializada considera que el juicio de filiacin hoy en da es
netamente pericial en virtud de que los lazos biolgicos familiares que lo
sustentan son irrebatibles. Amerita un estudio serio.


DERECHO COMPARADO
La jurisprudencia comparada reconoce, citamos una colombiana, que:
Cuando el dictamen pericial aparece fundado en principios cientficos y
tcnicos inobjetables y no existe otra prueba que la desvirte, la
sana crtica aconseja, frente a la imposibilidad de oponer argumentos de
este tipo de mayor valor, aceptar las conclusiones de aquella.
Siguiendo este razonamiento, el proceso propuesto es gil, moderno, sui
gneris crea-do para dar solucin al problema social de la paternidad
extramatrimonial, dejando para otros casos los juicios comunes, ventilados
en procesos de conocimiento. Las caractersticas que presenta este proceso
marcan la pautada especialidad de cmo se enfrentar el problema social de
la paternidad no reconocida

CARACTERSTICAS
El proceso, como queda expresado, es especial, suigneris.
Su singularidad est representada en un con- junto de caractersticas
que lo connotan, otorgndole un nivel diferenciador de los dems
procesos. Entre las caractersticas del nuevo proceso de paternidad extra-
matrimonial tenemos:




Juez competente
Es competente para conocer los procesos de declaracin judicial de la
paternidad extramatrimonial, el juez de paz letrado. La propuesta se sustent
en que no existiendo mayor complejidad en la probanza en el nuevo
proceso, sino nicamente fallar en base al resultado gentico, la actividad del
juez es mnima por lo que se consider que esta labor poda ser
realizada por el juez de paz letrado. Un proceso de mero trmite no
requiere ser visto por un juez especializado. Adems, la competencia de paz
es ms accesible a los justiciables, tanto por razones geogrficas como
sociales e ideolgicas. La filiacin es un tema tan de la vida que este juez es
el ms idneo para conocerlo. A travs de este proceso y de su canalizacin
en esta competencia se busca una cultura de paz en la medida que se trata
de prevenir conflictos personales y sociales, todos en general, desde sus or-
genes.
Finalmente, se logra descargar la labor de los jueces especializados en
familia. Como siempre, con su agudo y sustancioso anlisis, la procesalista
Ariano Deho alude que: Es muy pro-bable que se le haya atribuido la
competencia al juez de paz letrado por el noble argumento de facilitar el
acceso y el, no tan noble, de evitar la casacin, es decir, para que el asunto
muera en lnea de tendencia ante el propio juez de paz letrado o, a lo ms,
ante el juez de familia (artculo 5) sin perturbar ni un poco con estas
cuestiones ni a las Salas de la Corte Superior ni, por cierto, a las Salas de la
Corte Suprema.
Ergo, por implcito, el legislador descarta que este tema pueda dar lugar a
problemas de nomo filaquia que precise de la intervencin de la Corte
Suprema. Lo que es todo decir La verdad, tiene razn, y en este caso
bastan las palabras de la citada. La filiacin como tal y con las pruebas
aportadas por la ciencia, puede ser tratada perfectamente por el juez de paz,
adems requiere de un proceso gil y rpido

Titular de la accin
La regla general que contempla el Cdigo Civil es que las acciones de
paternidad son personales. El artculo 407 establece que la accin
judicial de paternidad extramatrimonial corresponde solo al hijo. Es este
quien tiene la legitimidad para obrar pudiendo la madre actuar en su
representacin si el hijo fuera menor de edad. La nueva ley permite a quien
tenga legtimo inters poder accionar por paternidad a favor de un tercero.
Este es un cambio importante en el que se toma en cuenta el inters moral o
familiar (artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil) para iniciar la accin.
Puede aludirse que esto implica una intromisin en la intimidad de la persona
al decidir en su nombre, y por ella, investigar su esencia filial pero, tratndose
de una accin iniciada en defensa de los intereses del menor puede ser
justificable, amparable en el sentido de que sus efectos repercutirn tanto en
el aspecto personal y colectivo.

De los lineamientos del proceso
El proceso aprobado est estructurado sobre la base de los siguientes
lineamientos:

Modernidad.

Como hemos indicado, se trata de un proceso actualizado de acuerdo a la
efectividad delos avances biocientficos. Su justificacin radica en el hecho de
que tomando en cuenta el grado de certeza del ADN debiera existir un
proceso que utilice y reconozca dicho resultado de manera di-recta y primaria
(no en segundo plano), creando un trmite judicial especial, de por s
innovador.

Proceso sui gneris.

Algunos refieren que se trata de un proceso especialsimo, otros de un
proceso monitorio en el entendido de que funciona ms que a manera
de advertencia, de exigencia en la declaracin de paternidad. La realidad es
que este proceso cambia todas las reglas de investigacin filial
presentando un modelo ejecutivo de averiguacin del estado (decimos
ejecutivo en un sentido netamente acadmico dado que no
podemos equivalerlo.

Proceso basado en la efectividad del ADN.

Este proceso se fundamenta, es decir, tiene su ratioessendi, en
la fuerza y contundencia de los resulta-dosgenticosquepuedenobtenersedelADN(99.99%de
efectividad), desbaratando los axiomas jurdicos que con el devenir
de los aos colmaron los expedientes (pginas, folios, fojas de
defensas y contra defensas) truncando la vida de tantas personas que, sin
padre ni gloria, vieron disminuidos sus derechos de entroncamiento familiar.
nicamente un proceso para la determinacin de la paternidad
extramatrimonial.
La indefinicin de la paternidad, la naturaleza dela mujer de ser madre, de
haber parido y criado a la descendencia, hecho que no sucede
con el hombre aparte del machismo, los largos senderos, trochas
incluidas, cuestiones adicionales que acompaaron la poca fortuna de
los procesos filiales. El tiempo, con su transcurso inmisericorde, gener la
agudizacin del problema. Los perjudicados directos: el hijo y la
madre. El primero sin una identidad definida, la segunda cargando toda
la responsabilidad de formar una persona, un ciudadano. Las leyes en este
tema no se adecuaron a la realidad. La mujer y su descendencia, que
dicho sea de paso no solo es de ella, sino de aquel que colabor en el
engendramiento, me-recen todo el respeto y accin de la ley. El denominado,
mal que bien, culto a la mujer que implica rendirle un homenaje por su
esencia, atributos, abnegada labor, en fin por su ser, podemos verlo
representado en esta ley. No est en discusin, qu duda cabe, la legalidad
de las relaciones sexuales, estas escapan al contenido normativo. El sexo
es una expresin humana, el ms pura y natural en la que hombre y
mujer se entregan, se hacen uno, l de ella (Marte rendido a los pies de
Venus), ella de l (el escudo blandido por la filuda espada). Sexo y
procreacin, sexo y fornicacin. Sexo como carne (apetito), sexo como
espritu (enaltecedor del ser).Por all encontramos algunas diferencias o
respuestas amuchas interrogantes. Hombre y mujer, la pareja, de-ben
encontrarse y hallar finalmente sus destinos. No depende de uno, ni
de otro, depende de ellos, cada quien con su propia responsabilidad natural.
La prxima vez que estn con una mujer, busquen dentro de su corazn
pregntense si son capaces de ver el sexo como algo mstico, espiritual.
Desafense ustedes mismos para versi son capaces de hallar esa chispa de
divinidad que el hombre solo alcanza a travs de la unin con la divinidad
sagrada (BROWN, Dan. El Cdigo Da Vinci. Traduccin Juanjo Estrella.
Umbral. Barcelona, 2003).El proceso aprobado solo puede ser utilizado para
la paternidad extramatrimonial. No es aplicable a otro tipo de acciones filiales.
Se sustenta en la mayor carga procesal. Son ms los casos que tratan de
responder la pregunta Quin es mi padre? Pocas veces se busca encontrar
una respuesta judicial a la interrogante Quines mi madre? En otras
palabras, la materia procesal en este aspecto es reducida, por no decir
inexistente, pero no por ello menos importante. Aunque pueden presentar-se
ambos casos, sin padre, sin madre (cuando pregunt cul de los curas era su pap,
recibi un bofetn por insolente... Creo que en realidad nada saba de sus
progenitores. ALLENDE, Isabel. Eva Luna) situacin de los ex- psitos,
abandonados, hospicianos, recogidos y alberga-dos en inclusas. Sin familia, no hay
pobreza mayor

DEL TRMITE
La diferencia con el proceso de conocimiento, por el que se rega
anteriormente esta filiacin, es abismal. Por decir lo menos se da un giro de
360 grados que lo hace incomparable con la gestin procesal anterior
y con otra existente en razn de su singularidad. Se reducen etapas, actos,
plazos. Cuenta con un trmite que podemos esquematizarse la siguiente
forma:

De la demanda
El proceso se sintetiza en la presentacin de una demanda ante el
Juez de Paz Letrado que, a pedido de parte interesada, expedir una
resolucin declarando la paternidad. Se discute con razn el hecho de que
ms que una demanda sea una solicitud de paternidad al poder carecer en
su contenido de fundamentos de hecho. En esencia, es una solicitud que
expone una relacin con el presunto padre requirindolo al sometimiento a la
prueba tcnica


De la defensa y la oposicin
De la defensa

La nica defensa del emplazado frente a la demanda es oponerse al
mandato de paternidad sometindose la prueba de ADN, en el plazo de diez
(10) das siguientes. No cabe otro tipo de sustento que la oposicin en s
misma (salvo una excepcin como veremos luego). Son impertinentes las
tachas, los fundamentos de hecho en un escrito de contestacin o
cualquier otro argumento tendente a desnaturalizar la efectividad
del proceso

Excepciones
Como medio de defensa del demandado, el proceso no admite
expresamente plantear excepciones lo que no implica que est prohibido, lo
contrario significara legitimar un defecto de forma en el proceso
(incompetencia, incapacidad, pleito pendiente, cosa juzgada, por mencionar
algunas) resultando incoherente y no ajusta-do a derecho. Consideramos
que s son viables las excepciones o si se quiere, por utilizar otra
terminologa, las defensas previas. El tema es discutible. Hagamos un smil
con el proceso de ejecucin de garanta el que, como bien es sabido, deja de
lado a las excepciones. Con este matiz, el artculo 722 del Cdigo Procesal
Civil trata sobre la contradiccin restringiendo su admisibilidad a cinco
causales (nulidad del ttulo, inexigibilidad, cancelacin, extincin o
prescripcin)
.En opinin de Hinostroza nada obsta para que el ejecutado pueda plantear
excepciones o defensas previas (sobre todo las primeras). Si bien la
normatividad no contempla la posibilidad de plantear tales instrumentos,
tampoco lo prohbe expresamente siendo valor en-tendido, entonces, su
admisibilidad. Los derechos de la persona solo pueden ser restringidos
expresamente, concluye el autor. Contina diciendo que la limitacin de
causales no se hace extensiva a las excepciones o cuestiones previas dado que estas
son defensas de forma, mientras que las causales de contradiccin son
defensas de fondo.

Compartimos la posicin de Hinostroza
Del mandato de paternidad
Este es el acto ms importante del proceso, adems de ser el primero que
dicta el juez sin necesidad de es-cuchar al demandado, inaudita altera pars,
de esta forma el juez si bien resuelve oyendo a una sola de
las partes, lo har no solo sobre la base del relato fctico, sino de las pruebas
aportadas. Y si el emplazado no formula oposicin alguna, la cosa juzgada
material no solo es consecuencia de su conducta procesal, el silencio o falta
de oposicin, sino del relato del demandante y los medios probatorios que
aport para sustentarlo.
Es importante llegar a comprender la esencia del mandato de paternidad.
Podemos sostener que ms que un requerimiento a reconocer la pretensin
de la parte, el mandato es una decisin anticipada del juez en mrito de lo
alegado por la parte demandante, tomando en cuenta la fuerza de la
prueba gentica, que ofrece la suficiente certeza de lo demandado.

Declaracin de paternidad. Sentencia
Las sentencias en estos procesos pueden tener varios tipos de fallo
Declara la paternidad En mrito a los resultados positivos de la
prueba gentica. En esta sentencia la verdad real coincide con la
verdad formal. El ADN contribuye eficazmente-te en el
establecimiento de la relacin parental.-En mrito de la no
oposicin. Transcurrido el plazo y no habindose opuesto y llevado
a cabo la pericia por causa injustificada, el mandato se convierten
declaracin de filiacin. Sin certeza de paternidad, solo por la no
realizacin de la bioprueba se dicta sentencia. Parece un fallo sin
contenido, pero no es as. Es la sancin por no colaborar con la
verdad. La filiacin en estos casos se establece no por el ADN, sino por una
presuncin legal. Se elimina la certeza cientfica que proporciona la prueba
gentica, subsistiendo la incertidumbre, como dice Martel Chang. No
declara la
paternidadEn mrito del descarte extrado por la prueba gen-tica
actuada a travs de la oposicin del demandado. Por otro lado, la sentencia
declara el nexo filial teniendo como sustento el aspecto biolgico, la esencia
gentica que se encuentra fundamentada en la prueba de ADN la que,
habindose o no realizado, es la razn de ser de este nuevo proceso. La
motivacin de estos fallos no debe ser exhaustiva ni referirse a hechos,
que pueden existir, solo debe merituar los resultados de la pericia y fallar la
paternidad. La discrecin del magistrado se transforma en conviccin. El
grado de efectivo-dad de la pericia gentica es reconocido unnimemente
incluso en los sistemas ms tradicionales o conservado-res como el
boliviano, cuando refiere que las pruebas biolgicas representan un
elemento probatorio que otorga al juzgador una conviccin plena para dirimir
la pre-tensin y la controversia jurdica de paternidad




ANTECEDENTES NORMATIVOS DELNUEVO PROCESO DE
FILIACIN

ANTECEDENTES NORMATIVOS

La inquietud por la modernizacin y remozamiento de la filiacin fue
preocupacin de siempre. El Cdigo Civil de 1984 no previ los avances
biocientficos regulndose un sistema desfasado con la realidad. Per-dur
durante los aos sin hacer caso de las necesidades poblacionales
llevando a un estado de fosilizacin al derecho de la filiacin. La
reforma, aunque no integral ni la ms deseable, demor 21 aos; tiempo
ms que suficiente para analizar todo lo escrito y disertado a la respecto e,
incluso, gran parte fue producto de una labor acadmica y jurisdiccional a
la que se suma el espritu de los Plenos Jurisdiccionales de Derecho de
Familia. Es en el verano del 2004 que mediante una iniciativa legal en las
propuestas de la Ceriajus, Comisin especial de Reforma Integral de la
Administracin de Justicia, se proyecta la necesidad y se desarrolla un texto
normativo que detallaba el proceso especial de filiacin

JUSTIFICACIN DEL NUEVO PROCESO
Lo decimos una vez ms, la justificacin para formulacin y aprobacin de
este proceso fue la contundencia de la prueba de ADN. Los resultados
efectivos que de ella pueden obtenerse para establecer quin es el padre no
merecen mayor discusin. Si certeza existe en la prueba de la pretensin a
invocarse, el proceso debe ser gil, de prontitud y eficacia en mrito de lo
reclamado. Con esta base y en virtud al bonum filii se busc dar solucin al
incremento cada vez mayor de madres solteras, la irresponsabilidad de los
progenitores, lo di-facultoso de los procesos de paternidad (largos, costosos,
tanto ms que la angustia de los litigantes) y a la gran cantidad de nios sin
padre (por sobre encima del milln). A pesar de las evidencias fcticas no se
saba el desenlace en los tribunales, se esperaba sin pena ni gloria sea cual
fuera el resultado (si sale con barbas, San Antn; si no la Pursima
Concepcin). Nios sin son-risa, quiz con una que otra arrancada de
momentos. Con mejillas surcadas por lgrimas saladas, tristes, dolorosas
por no tener un padre. Su ternura olvidada, res-quebrajada una parte de su
ser. La vida de un nio sin padre se transforma en un retrato difcil de definir
(Jams he realizado un retrato que est riendo o llorando, estos son
elementos pasajeros. La ternura no, la ternura es una forma estructural del
ser, GUAYASAMN, Oswaldo: Volti rostros, Quito, Editara, 1998).Ms que
un problema legal como lo he querido dejar en claro al final del prrafo
anterior la filiaciones un drama social que echa sus races en la comunidad
mereciendo ser afrontado con prontitud y rectitud por la ley tomando en
cuenta el inters familiar y sobre todo del nio. Con claridad Montoya Chvez
escribe que el inters del nio debe ser concebido como una exigencia para
que las autoridades no se queden en el dictado de normas o polticas
gubernamentales en abstracto, sino que deben velar porque el estricto
cumplimiento de ellas redunde en los nios y adolescentes,
responsabilidad tambin aplicable a la comunidad. La jurisprudencia local
a mediados de los noventa entendi la realidad del problema y consider la
necesaria aplicacin de la prueba de ADN, es decir, que sea decretada por el
juez bajo nulidad de lo actuado, en los siguientes trminos: La prueba de
ADN, permitida por el artculo cuatrocientos trece del Cdigo Civil elimina
cualquier duda sobre la paternidad; que habiendo aceptado el demandado la
realizacin de esta prueba cientfica, debi ordenarse de oficio a cuenta y
costo de dicho demandado; que por economa procesal la Corte
Superior puede ordenar la realizacin de dicho medio probatorio.
Razonamiento que establece la nulidad de la sentencia de vista, disponiendo
que la Corte Superior expida nuevo fallo, ordenando previamente la
realizacin de la prueba de ADN. Igual tendencia se sigue a fines de los
noventa en Brasil bajo el argumento que sostiene que no se admite un
juzgamiento de la investigacin de paternidad sin agotar la posibilidad de
confirmar la filiacin por el ADN.


B) MARCO LEGAL
B.1) LEGISLACIN NACIONAL
La filiacin y sus clases
El C.C. de 1852, hizo una diferencia entre hijos legtimos e
ilegtimos, sub-clasificando a los segundos en naturales y no
naturales. Luego estaban los adulterinos, quienes no tenan ningn
derecho reconocido a los ilegtimos.
El C.C. de 1936, realiz una nivelacin donde se integraba a todos
los hijos fuera del matrimonio, dentro del status de ilegtimos. Luego
se dio la Ley 14772, que prohibi consignar en
los documentos oficiales, expedidos por el Estado, las
Municipalidades, las Universidades y otras instituciones,
los datos relativos a la filiacin legtima o ilegtima, tambin prohibi
que en los colegios se exija a los alumnos la presentacin de
documentos sobre filiacin o despedirlos al constatar su
ilegitimidad.
La Constitucin de 1979, en su artculo 6, determina la
igualacin de la filiacin legtima y la ilegtima, al establecer que
todos tienen iguales derechos, estando prohibida toda mencin
sobre el estado civil de los padres y la naturaleza de la filiacin de
los hijos en los Registros Civiles y en cualquier documento de
identidad.
La Constitucin de 1993, reitera el artculo 6 de la constitucin
antecesora.
El C.C. de 1984, ha tenido que modificar los conceptos de
legtimos e ilegtimos por hijos matrimoniales y extramatrimoniales,
haciendo que sea ms exacta y apropiada, por cuanto la anterior
implica estar a favor o en contra de la Ley.
Es claro que las dos filiaciones no se pueden nivelar, pues existen
diferencias notables, como el matrimonio civil, la gestacin
reconocida, y otros aspectos que en la filiacin extramatrimonial,
son imposibles de realizar.
Las Constituciones de 1979, 1993 y el C.C. de 1984
La filiacin matrimonial
Se ha dicho que la filiacin matrimonial se genera en el hecho de
matrimonio de los padres, que viene a ser su causa determinante.
Pero de ah, surgen diversos problemas, por las siguientes
cuestiones:


Cdigo Civil
El Cdigo Civil de 1984, contempla cinco supuestos de
presuncin para la declaracin de filiacin judicial
extramatrimonial, siendo estos:
Cuando exista escrito indubitado del padre que la admita.
Cuando el hijo se halle, o se hubiese hallado un ao antes de
la demanda, en la posesin constante del estado del hijo
extramatrimonial, comprobado por actos directos del padre o
de su familia.
Cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato con
la madre en la poca de la concepcin.
En los casos de violacin, rapto o retencin violenta de la
mujer, cuando la poca del delito coincida con la de la
concepcin.
Ahora, con la primera modificacin e introduccin mediante el
artculo 2 de la Ley 27048, se introdujo el inciso sexto, que
anuncia:
En caso de seduccin cumplida con promesa de matrimonio en
poca contempornea con la concepcin, siempre que la promesa
conste de manera indubitable.
Cuando se acredite el vnculo parental entre el presunto padre y el
hijo a travs de la prueba del ADN u otras pruebas genticas o
cientficas con igual o mayor grado de certeza.
La prueba cientfica de la prueba del ADN, resulta ser ms que
suficiente para establecer la existencia del vnculo de filiacin
biolgica, por lo mismo algunos la consideran "la reina de las
pruebas".
Fuerza Probatoria de la Prueba del ADN
Aspectos procedimentales respecto a la filiacin judicial de
paternidad extramatrimonial.

El artculo 386, prescribe que son hijos extramatrimoniales los
concebidos y nacidos fuera del matrimonio, de esta manera se
perfecciona el artculo 340 del C.C. de 1936, que slo se refera
como ilegtimos a los nacidos fuera del matrimonio, los que tambin
pueden ser legtimos si nacen dentro de los 300 das siguientes a la
disolucin del matrimonio.
El C.C. de 1852, como herencia del Derecho Cannico y espaol,
mantuvo el distanciamiento entre ambas filiaciones en manifiesto
perjuicio de los hijos extramatrimoniales. El C.C. de 1936, aunque
sin eliminar la diferencia entre la filiacin legtima o la ilegtima, y sin
dejar de otorgar a la primera un rgimen preferencial y de privilegio,
signific un paso importante hacia la nivelacin de los derechos
reconocidos a los hijos matrimoniales y extramatrimoniales, adems
de integrar a los ltimos, sin excepcin alguna, en una sola filiacin,
la ilegtima, a tal punto que slo quedaban escasas diferencias.
De los artculos 386 al 414, se infiere como formas de
comprobacin de la filiacin extramatrimonial las siguientes:
La filiacin extramatrimonial, paterna y materna, puede ser
establecida mediante el reconocimiento voluntario, por parte del
padre o de la madre.
A falta de reconocimiento slo es posible el establecimiento de la
filiacin extramatrimonial mediante la investigacin judicial sea de la
paternidad o de la maternidad.
Resulta difcil la declaracin judicial de la paternidad, por estar
sujeta a causales del artculo 402, donde cabe la posibilidad de
que en algunos casos por no estar comprendidos en dichos
causales, no se obtenga el establecimiento de la paternidad
extramatrimonial.
En tanto que la ley, en lo que respecta a la filiacin extramatrimonial
materna, facilita su comprobacin por declaracin judicial, al
someterla nada ms que a dos extremos, el hecho del nacimiento y
la identidad del hijo, como lo dispone el artculo 409.
El C.C. peruano de 1984 somete el reconocimiento voluntario a
las reglas siguientes:
Segn el artculo 390, el reconocimiento puede hacerse en
el registro de nacimiento, en escritura pblica o en testamento. Se
entiende a voluntad del otorgante.
En cuanto al reconocimiento en el Registro del Estado Civil puede
hacerse en el momento de inscribir el nacimiento o en declaracin
posterior mediante acta firmada por quien lo practica y autoriza por
el funcionamiento correspondiente.
Cualquiera que sea la forma del reconocimiento, prescribe el
artculo 392, que cuando el padre o la madre hicieran el
reconocimiento, no puede revelar el nombre de la persona con
quien hubiera tenido el hijo, toda indicacin al respecto se tiene por
no puesta.


















II.- ASPECTO PRCTICO:

A) DEMANDA A DESARROLLAR

CASO 569

B) DATOS GENERALES DEL CASO

B.1) EXPEDIENTE N: 1338 2013
B.2) DEMANDANTE: ESPINOZA TORRES LUZ IRIS
B.3) DEMANDADO: CIVINCHA TICONA, ELMER CHAAN
B.4) MATERIA: FILIACION EXTRAMATRIMONIAL
B.5) JUZGADO: JUZGADO SEGUNDO PAZ LETRADO
B.6) JUEZ:
B.7) SECRETARIO:


C) PRETENSION DE LA PARTE DEMANDANTE:

C.1) PETITORIO:
Interponer demanda de filiacin judicial de paternidad
extramatrimonial y alimentos, la misma que dirijo contra:
CIVINCHA TIONA, ELEMER CHAAN, identificado con DNI
N29724185, quien se notificara en su domicilio en Av. Las
Americas A -3 S/N Camino del Inca Distrito Jacobo Hunter -
Provincia Arequipa Departamento Arequipa. Y que mediante
sentencia su Despacho expida ordene la FILIACION de mi menos
hijo CIVINCHA ESPINOZA BEL JOSABET, adems se me acuda
un pensin mensual, equivalente al 60 % de su haber mensual que
percibe como empleado de la EMPRESA TRALEX S.C.R
percibiendo la suma de S/. 2400 nuevos soles en tal sentido,
expongo las siguientes consideraciones de hecho y derecho que
pas a exponer:


C.2) FUNDAMENTO DE HECHO
Primero: Sr. Juez, es el caso que, mis relaciones sentimentales y
sexuales con el demandado desde el ap 2007 hasta febrero 2008
procreamos a nuestro menos hijo CIVINCHA ESPINOZA BEL
JOSABET de 5 aos de edad en la actualidad, nacido en el Hospital
Regional de Huacho.
Segundo: que desde la fecha de naciemiento de mi menor hijo el
seor padre CIVINCHA TIONA, ELEMER CHAAN, jams se hizo
cargo de nuestro menor hijo, nos abandon y aludi a su defensa
que no era el padre de mi hijo.

Tercero: el demandado desde el inicio se neg a reconocer a
nuestro a hijo, desde mi embarazo me evadi, cuando le peda
ecografas como madre gestante y el demandado tuvo la osada de
decirme te presto pero de ah me devuelves.
Cuarto: tengo trabajos eventuales producto de que tengo que
cuidar a mi hijo de 5 aos y tengo que estar al cuidado de l,
esperado que el demandado reconozca a mi hijo y ofrezca su
ayuda.
Quinto: Sr. Juez necesito que el demandado me acuda con una
pensin para una pensin para cubrir el sustento bsico de mi
hogar, entendindose los alimentos para mi hijo.
Sexto: Sr. Juez el demandado es obrero de la empresa Tralex y
percibe un ingreso aproximado de S/. 2400 nuevos soles.
Sptimo: Sr. Juez solicito si es necesario se realice la prueba de
ADN
Octavo: el demandado ha vulnerado el derecho a la identidad de mi
hijo con su apellido paterno. Por lo tanto SOLICITO URGENTE Y
ADMITA MI DEMANDA Y OPORTUNAMENTE DECLARE
FUNDADA EN SUS EXTREMOS SEALADOS.


C.3) FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Amparo mi pretensin:
1. Constitucin Poltica del Per, Art. 6, proclama la
paternidad y maternidad responsable, derechos y deberes de
los padres con los hijos.
2. Cdigo Civil Art. 402, declaracin judicial de filiacin
extramatrimonial.
3. Cdigo Civil Art. 387, medios probatorios en la filiacin
extramatrimonial.
4. Cdigo Civil Art. 472, se entiende por alimentos, habitacin,
vestimenta, asistencia mdica y educacin.
5. Cdigo del nio y adolescente, Art. 6, a la identidad
(nombre y apellido) la nacionalidad.
6. Cdigo del nio y adolescente, Art. 92, se considera el
alimento como el sustento necesario para vivir. As como, la



C.4) VIA PROCEDIMENTAL:

Esta demanda debe remitirse como proceso abreviado


C.5) MEDIOS PROBATORIOS:
1. Partida original del nacimiento de mi menor hijo, expedita por la
municipalidad Provincial de Huaura
2. Copia de DNI.
3. Copia de DNI de mi menor hijo.
4. Copia del seguro del demandante.

C.6). ANEXOS

Partida original del nacimiento de mi menor hijo, expedita por la
municipalidad Provincial de Huaura
Copia de DNI.
Copia de DNI de mi menor hijo.
Copia del seguro del demandante.

POR LO EXPUESTO:
Srvase Sr. Juez proveerme de tutela jurisdiccional efectiva. As
mismo, tener por interpuesta mi presente demanda y declarada
fundada en su oportunidad.



D).EL JUZGADO DE PAZ LETRADO
JUEZ PREZ VERNICA NANCY
NOTIFICA DEBE SUBSANARSE LO SEALADO
INADMISIBLE

D.1).No ha presentado la tasa por ofrecimiento de pago con
respecto al extremo del petitorio de la demanda de filiacin y las
clulas de notificacin lo cual debe subsanar, tiene 3 das para
subsanar lo sealado, bajo aparcamiento de dar por concluido si no
se subsana.

D.2).ESPINOZA TORRES, LUZ IRIS, cumple con adjuntar los
aranceles judiciales por ofrecimiento de prueba y cdulas de
notificacin.


E). EL JUZGADO DE PAZ LETRADO
JUEZ PREZ VERNICA NANCY
NOTIFICA se notifica al demandado formular oposicin si es que
lo hubiera sobre filiacin extramatrimonial y pretensin de
alimentos

Si no lo hiciera, se convertir su silencio en declaracin judicial de
paternidad y el juez dictara sentencia pronuncindose sobre la
obligacin de la pretensin de alimento.


F). ESPINOZA TORRES, LUZ IRIS, SOLICITA SE HAGA
EFECTIVO EL APERCIBIMIENTO.

El demandado a pesar que se encuentra debidamente demandado
no ha cumplido con absorber la oposicin al proceso de filiacin de
paternidad extramatrimonial ni al proceso de fijacin de alimentos,
no obstante a ver transcurrido en exceso el plazo otorgado.

Sr. Juez, en consecuencia, ante la rebelda del demandado solicito
se declare Judicialmente la paternidad del menor CIVINCHA
ESPINOZA BEL JOSABET y se escriba dicho acto ante la
Municipalidad Provincial de Huaura. Asimismo, se fije la pretensin
de alimentos equivalente del 60% de su haber mensual.


G). EL JUZGADO DE PAZ LETRADO
JUEZ PREZ VERNICA NANCY
NOTIFICA QUE EL DEMANDANTE EXPRESE A QUE DOMICILIO
SE DEBE NOTIFICAR AL DEMANDADO

G.1). ESPINOZA TORRES, LUZ IRIS presenta la direccin del
domicilio que debe de notificarse al demandado.






H). CONESTACION DE LA DEMANDA

ADRIN ELMER CIVINCHA QUISPE, identificado con DNI N
29580991, con domicilio real en Av. Amrica A- 3 del Distrito de
Jacobo Hunter, Provincia y Departamento de Arequipa.

Que en mi calidad del predio bien precisado en el exordio de la
presente, donde indebidamente ha sido dejada un notificacin
dirigida a DON ELMER CHAAN CIVINCHA TICONA, persona que si
bien es mi hijo desde hace muchos aos atrs dejo de vivir en mi
casa, pues por razones de trabajo y de subsistencia de su familia,
tuvo que emigrar de esta ciudad tomando un rumbo que desde
entonces a la fecha desconozco.

Este fundamento que en bien me asiste y en razn de verdad es
que en tiempo oportuno devuelvo la notificacin que se a dejado en
mi casa deslindando cualquier responsabilidad al respecto con el
actuar de mi hijo pues soy persona muy ajena al caso. Asimismo,
indico que estoy a punto de cumplir 80 aos de edad y tengo una
salid demasiada delicada y sorpresas como esta me pueden causar
la muerte.


H.1) ANEXOS

1. Copia del DNI
2. Devuelvo la notificacin
3. Copias simples de recibos de luz, agua y autoevalu, que
prueban mi calidad de propietario.