Actos de la Administracin

Es toda voluntad unilateral realizada en el ejercicio de la funcin

administrativa que produce efectos jurdicos a particulares. Para entender mejor el
concepto podemos de otro termino como; la expresin actos administrativos est
referida a la actividad del Estado que ejerce una de las funciones fundamentales
como es la funcin administrativa, cuya manifestacin de voluntad se traduce a
travs de un conjunto de actos de administracin, para alcanzar sus fines polticos
jurdicos, econmicos y sociales. En sentido amplio el acto administrativo se aplica a
toda clase de manifestaciones de la actividad de los sujetos de la administracin
pblica; y en el sentido estricto, comprende y abarca a las "Manifestaciones de la
voluntad del Estado para crear efectos jurdicos", particularmente esta ltima, de
significacin ms restringida y especifica, se constituye en el verdadero eje del
derecho administrativo.

Actuaciones de Materiales. Vas de Hecho
El concepto de va de hecho es una construccin del Derecho Administrativo
francs que distingue dos modalidades, segn que la Administracin haya usado un
poder del que legalmente carece (manque de droit) o lo haya hecho sin observar el
procedimiento establecido por la norma que le haya atribuido ese poder o potestad
(manque de procdure). La Administracin, al realizar una actuacin material
constitutiva de va de hecho, pierde sus prerrogativas y privilegios y se coloca en
una situacin de igualdad jurdico-procesal con los particulares, lo que hace que
stos puedan utilizar los medios de reaccin propios del Derecho comn y
concretamente los anteriormente denominados interdictos civiles. Desde un
principio, la va de hecho tiene un marcado carcter formal al funcionar como una
regla de atribucin y delimitacin de la competencia entre la jurisdiccin ordinaria o
propia (jueces civiles o penales) y la mal denominada "jurisdiccin administrativa" -
ejercida por el Consejo de Estado Francs-. Sobre el particular es menester
recordar que, a partir de la revolucin francesa, se maneja una nocin del principio
de separacin de funciones muy distinta a la preconizada por los ingleses. As la
Ley de 16-24 de agosto de 1790, le prohiba a la jurisdiccin ordinaria o comn
inmiscuirse o entorpecer la actuacin administrativa juzgndola.
Por esa razn, en Francia la justicia administrativa nace en el seno de la
propia Administracin activa, primero en su fase retenida (doctrina del Ministro-Juez)
y luego en su etapa delegada (a partir de 1872).
En el fondo de esta construccin dogmtica francesa, subyace una
desconfianza a la "justicia administrativa" impartida por el Consejo de Estado, dada
su adscripcin a la estructura administrativa, por lo que siempre se pens que
potencial o actualmente podra irrespetar las libertades pblicas, aunada a su
distancia e inaccesibilidad para el justiciable y a su lentitud. Ahora bien, conviene
puntualizar que en el propio sistema francs se reconoce que el "acto formal-va de
hecho "debe ser objeto del recurso contencioso-administrativo.

Actos Jurdicos
Son los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato establecer
entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o
aniquilar derechos.

Contratos de la Administracin Pblica
Concepto de Contrato Administrativos. Anlisis Jurisprudencial acerca de los
Contratos Administrativos
Con relacin a los Contratos Administrativos es importante distinguir cuando
se est en presencia de un Contrato celebrado por la Administracin para
determinar si es de carcter privado, civil, comercial o administrativo. En Venezuela
no existen contratos administrativos por determinacin de la Ley, pero si por su
naturaleza a travs de la Jurisprudencia y la Doctrina. Es indudable que si un
contrato celebrado por la administracin tiene o no el carcter administrativo, si loes,
le son aplicables las reglas especiales, que en razn de las exigencias del inters
general, han sido creadas por la Jurisprudencia en base al inters general, esto es,
si el contrato tiene por objeto el funcionamiento de un servicio pblico u otra
actividad de utilidad pblica, o si ha sido celebrado con la finalidad de ayudar a la
administracin a la realizacin de tareas de inters general. En caso de dudas la
inclusin de las clusulas exorbitantes, puede servir para revelar esa intencin, y
contribuir a la acertada calificacin del contrato. Adems que se establezca un lazo
por cierto tiempo permanente entre la administracin y el contratista, de modo que
ste participe de algn modo en las actividades de aquella.

Son en cambio contratos de derecho comn, aun cuando en ellos participe la
administracin: la venta y el arrendamiento de bienes muebles e inmuebles
pertenecientes al dominio privado de la Repblica, ya se efectu a particulares o a
otras personas pblicas estatales; la compra de inmuebles efectuada por la
Repblica, ya sea a particulares o a personas pblicas, etc....

Es decir que los contratos de derecho comn celebrados por la
administracin estn sometidos a ciertas formalidades de derecho pblico. El
contrato es administrativo cualesquiera que sean las clusulas que contenga, si
implica la participacin directa del contratante en la ejecucin de un servicio pblico.
Esta idea se aplica a los contratos de servicios pblicos.
Son las llamadas clusulas exorbitantes: Cualquier contrato celebrado por la
administracin en el cual se insertan clusulas exorbitantes, en relacin con las que
se encuentran normalmente en los contratos entre particulares (Ejem: la reserva a
beneficio de la administracin de prerrogativas que rompen con la igualdad de los
contratantes, el otorgamiento al contratante de prerrogativas frente a terceros, etc.).

Anlisis Jurisprudencial Acerca de Los Contratos Administrativos:
En contrato administrativo no est regido por el Derecho Civil o Comn,
como el Cdigo civil (CC) y dems leyes comunes, sino por el derecho pblico o
administrativo. La doctrina jurisprudencial de la Sala Constitucional sobre la
delimitacin del alcance de la accin de amparo autnomo contra la Administracin
Pblica, ha abarcado el control de todas las formas a travs de las cuales se
materializa la actividad administrativa, es decir, el amparo contra actos
administrativos, vas de hecho, omisiones y abstenciones, y contratos
administrativos.
De acuerdo a la constitucin 1999, desde la creacin de la Sala
Constitucional han ocurrido importantes cambios e interpretaciones respecto a la
aplicacin y tramitacin de la accin de amparo constitucional. Se ha modificado el
procedimiento para la tramitacin del amparo autnomo; se incorporaron nuevas
formalidades para la sustanciacin del amparo contra sentencia, se reorganiz el
rgimen de competencias, en especial el referido al amparo contra las autoridades
establecidas en el artculo 8 de la LOA; y, particularmente, se ha delimitado la
procedencia de la accin de amparo autnomo contra la Administracin Pblica,
particularmente, contra actos administrativos.
En la actualidad, el criterio de la Sala respecto al ejercicio de la accin de
amparo autnomo contra actos administrativos es categrico. Dicho rgano
jurisdiccional niega, en trminos generales, la procedencia de esa accin por
considerar que los particulares pueden acudir, en ese caso, a los medios ordinarios
que ofrece la jurisdiccin contencioso administrativo, y por lo tanto resulta
inadmisible el amparo a tenor delo dispuesto en el artculo 6.5 de la LOA, es decir,
por la existencia de otro medio judicial idneo para el logro de los fines que, a travs
de la tutela constitucional, se pretende alcanzar, este es, el recurso contencioso
administrativo de nulidad .En trminos ms concreto, la jurisprudencia de la Corte
Primera de lo Contencioso Administrativo (CPCA) difera, en un principio, de la
doctrina de la Sala Constitucional, para as mantener una posicin ms amplia
respecto a la procedencia de la accin de amparo autnomo contra actos
administrativos. Por lo tanto, la restriccin del ejercicio de la accin de amparo
autnomo frente a las vas de hecho y actuaciones materiales de la Administracin
ha sido una de las modificaciones ms importantes, por sus efectos respecto al
mbito del control del juez contencioso administrativo y por la interpretacin que
supone del artculo 5 dela LOA- que por medio de esta se debe introducir la
jurisprudencia de la Sala Constitucional, pues esa forma de actuacin de la
Administracin Pblica, en tanto comporta una violacin al derecho a la defensa y al
debido proceso, ha sido materia por excelencia de la accin de amparo autnomo.
En conclusin, as como la ley trata de prevenir la interrupcin de los servicios
pblicos debido al dao que ello causara en el colectivo, el prestador del servicio, la
Sala debe sealar que al realizar una suspensin se debe fundar motivos que slo
debe ser notificado al usuario de la situacin y proveerlo de un plazo que le permita
exigir las explicaciones necesarias a fin de controlar la posibilidad de una accin
abusiva en su contra.


Clasificacin: Unilateral Y Bilateral. Anlisis Jurisprudencial

Contrato Unilateral: Es un acuerdo de voluntades que engendra solo obligaciones
para una parte.

Contrato Bilateral: Es el acuerdo de voluntades que da nacimiento obligaciones
para ambas partes. Esta clasificacin tiene importancia, entre otros, para efectos de
la teora o problemas de los riesgos y la excepcin de contrato no cumplido. Cuando
en un contrato bilateral existen obligaciones que impliquen la transferencia de una
cosa, si est se destruye por caso fortuito o fuerza mayor es necesario poder
establecer quin debe de sufrir la prdida. La cosa siempre perece para el acreedor
(en los contratos traslativos de dominio el acreedor es el dueo; mientras en los
contratos traslativos de uso, el acreedor a la restitucin es el dueo y la cosa perece
para l).
Si el contrato fuere unilateral no habra posibilidad de plantear el problema,
porque esta cuestin supone que siendo las obligaciones recprocas, una parte no
cumple entregando la cosa, por un caso de fuerza mayor y en atencin a esto la otra
parte debe cumplir, ya que no es imputable el incumplimiento del deudor. La
excepcin de contrato no cumplido (exceptio non adimpleti). En todos contratos
bilaterales, que generan obligaciones recprocas, cuando una parte no cumple ose
allana a cumplir, carece de derecho para exigir a la otra el cumplimiento de su
obligacin, y si a pesar de ello pretendiera exigir judicialmente el cumplimiento por
una demanda, el demandado le opondr la excepcin de contrato no cumplido.
La exceptio non adimpleti no puede presentarse en los contratos unilaterales,
por una sencilla razn de que en ellos solo una de las partes est obligada, y si no
cumple, la otra podr judicialmente exigir ese cumplimiento, sin que pueda
oponrsele dicha excepcin, ya que no tiene por su parte ninguna obligacin que
realizar. Los contratos se denominan en esta Cdigo unilaterales, o bilaterales. Los
primeros son aquellos en que una sola de las partes se obliga hacia la otra sin que
sta le quede obligada. Los segundos, cuando las partes se obligan recprocamente
la una hacia la otra. Parte de la doctrina, prefiere hablar de contratos con
prestaciones a cargo de una de las partes (unilaterales) o con prestaciones
recprocas (bilaterales).
En los contratos bilaterales las obligaciones a cargo de cada una de las
partes estn ligadas entre s, por un nexo lgico especial, que se llama reciprocidad
y que consiste en su interdependencia. En los unilaterales, en cambio, existe un
solo deudor y un solo acreedor, por ende; el peso del contrato est de un lado y del
otro se encuentra toda la ventaja.

Existe la posibilidad de clasificar los contratos tomando en cuenta su
clasificacin jurdica o econmica. Desde este punto de vista, podemos formular tres
categoras fundamentales de contratos.

1 Contratos que tienen por objeto una finalidad econmica.
2 Contratos que tienen por objeto una finalidad jurdica.
3 Contratos que tienen por objeto una finalidad jurdico-econmica.

Un segundo grupo corresponder a los contratos que tiene por objeto el
aprovechamiento de una riqueza ajena. Desde este punto de vista, tenemos los
contratos traslativos de uso: arrendamiento y comodato. En ellos existe,
simplemente, el aprovechamiento, no ya la apropiacin de una riqueza determinada.

La sociedad y la asociacin tambin reciben clasificacin especial en el
grupo de contratos que hemos denominado como de finalidad econmica que
constituye una categora que debe agruparse entre los contratos que tienen una
finalidad econmica compleja.

Resumiendo, podemos formar las siguientes llaves de clasificacin:
1.-contratos de finalidad econmica.
2.-contratos de finalidad jurdica.
3.-Contrato de finalidad jurdico econmica.

La primera llave, cotarros de finalidad econmica, se subdivide en:
- Contratos de apropiacin de riqueza (traslativo de dominio y aleatorios).
-Contratos de aprovechamiento de una riqueza ajena (traslativos de uso).
-Contratos de utilizacin de servicio (de trabajo, prestacin de servicio en general y
depsito).
-Contratos de apropiacin y aprovechamiento de riqueza, utilizacin de servicios
(sociedad, asociacin y aparcera).

Anlisis Jurisprudencial:
El trmino jurisprudencia tiene mltiples significados, aunque todos entre s
presentan una relacin estrecha. Esto hace que se pueda afirmar que la
jurisprudencia es un trmino anlogo. La analoga es un instrumento lgico por el
cual se designan con un mismo nombre dos o ms realidades que son distintas pero
que tienen una relacin determinada entre todas ellas. Las jurisprudencias son
constantemente fuente de estudio tanto para el estudiante de derecho como para el
abogado. De ellas, usualmente, se extractan reglas que posteriormente podrn ser
utilizadas para la solucin de otros casos o para la confrontacin de otras normas.
Adems, sobre ellas, el futuro abogado, podr identificar distintas figuras y
situaciones que est estudiando de forma terica. Por esto, en el curso de Derecho
Natural, se tratar de identificar en ellas, distintas realidades que son objeto de
estudio en la asignatura, como por ejemplo, las distintas clases de justicia, el tema
de la obligatoriedad de la ley, la forma en que se realiza la virtud de la equidad, etc.
Para ello, resulta importante conocer claramente, cules son las principales partes
de una jurisprudencia:
1.- Parte de identificacin: Esta parte, como el nombre lo indica, identifica la
sentencia de forma general. Incluye el nombre de la corporacin que la emiti, el
magistrado ponente, la fecha, su nmero de identificacin, y en ocasiones la
determinacin temtica de la misma, realizada por la Relatora de la entidad.
.2.- Parte fctica: Aunque la palabra fctico, designe lo relativo a los hechos, no
solo incluye el relato del caso propio de las jurisprudencias de tutela, sino que en
las de estudio de constitucionalidad, menciona en su lugar, la norma objeto de
estudio y el porqu se estudia tal norma. Por ejemplo, una norma puede ser
estudiada en su constitucionalidad, ya sea porque fue demandada o porque requiere
de este estudio, antes de su emisin final. As, la parte fctica designa el origen de
la sentencia, o la causa por la cual la Corporacin se ocup del estudio y decisin
de esa determinada problemtica, razn por la cual tambin incluye las decisiones
anteriores y los recursos interpuestos.
3.- Parte motiva: Esto designa el motivo de la decisin de la corporacin. As, es el
conjunto de razones, presentadas en forma ordenada y sistemtica, que dan
sustento a la decisin final sobre el asunto que se estudia. En la parte motiva,
pueden identificarse varios tipos de razones o argumentos: filosficos, estrictamente
jurdicos, legales y de conveniencia, entre otros. Estos argumentos pueden estar
presentados a travs de una divisin numrica, o con encabezamiento de cada uno
de ellos por medio de un subttulo indicativo de su tema.
4.- Parte resolutiva: Es, indudablemente, la resolucin o definicin del asunto. Se
determina de forma absolutamente clara, mediante trminos especficos para cada
uno de los tipos de jurisprudencia. As, por ejemplo, para las de tutela, se usar el
trmino concede o no concede, en este caso, la proteccin pedida. Para las
de constitucionalidad, el trmino podr ser exequible, o no exequiblede la
norma que fue estudiada. Siempre seguidos estos trminos por una enunciacin
muy breve de la situacin o de un condicionamiento para ella. Adems, usualmente
la corporacin ordena algo ms, v.gr. pagar una suma de dinero, reintegrar a
alguien a su trabajo, exhortar al Congreso para la expedicin de una ley, etc.
En todos los anlisis jurisprudenciales que se realicen en el desarrollo del curso de
Derecho Natural, se tendrn los mismos objetivos generales:

1. Poder identificar qu tipo de jurisprudencia es.
2. Aprender a plantear los hechos que suscitan el pronunciamiento de la
corporacin, ya sea del caso o de las normas en conflicto.
3. Saber encontrar las normas constitucionales que tienen relacin con el
pronunciamiento de la corporacin.
4. Aprender a plantear los problemas jurdicos o problemticas que suscitaron la
solicitud de pronunciamiento.
5. Conseguir identificar las diversas posiciones que pueden resolver el caso del
pronunciamiento, pues siempre existen por lo menos dos posiciones sobre la
situacin. De acuerdo con estos objetivos, es conveniente que cada vez que se
vaya a efectuar un anlisis jurisprudencial, se deban realizar las siguientes
acciones, ya sea que el estudio sea solo personal, o que el estudio sea previo a un
anlisis del caso en la sesin de clase:
a. Obtener, con suficiente tiempo, la copia de la jurisprudencia sealada en el
planeador del programa.
b. Leer detenidamente cada una de las jurisprudencias indicadas.
c. Al leerla, identificar en su copia, los acpites que constituyen las partes de
identificacin, fctica, motiva y resolutiva.
d. Releer con detenimiento la parte motiva y elaborar un grfico que ayude a
identificar cmo sucedieron los hechos de forma cronolgica, pues usualmente
estos estn relatados y no enumerados claramente.
e. Subrayar todas las normas constitucionales y legales a las que se hace referencia
en el pronunciamiento y leerlas directamente de su fuente.
f. Llevar la copia de la jurisprudencia a la sesin de clase, cuando en ella se vaya a
realizar el anlisis jurisprudencial, o sea objeto de una prueba evaluativa.

Requisitos de Validez del Contrato Administrativo: Sujetos; Ente Pblico,
Contratante Y El Contratista O Co-Contratante, Capacidad Y Competencia,
Consentimiento Y objeto Y Causa
En torno a los requisitos y elementos del contrato administrativo, se advierte
una gran confusin en la doctrina, ya que, lo que para unos autores pueden ser
elementos, para otros esos supuestos elementos son requisitos de validez y
viceversa, y esto sucede cuando se confunden tales conceptos con el carcter. Los
elementos en el contrato administrativo vienen a ser la cualidad especial que
peculiariza, en este caso, al contrato administrativo; el elemento es cada una delas
partes integrantes del contrato, algunas de las cuales, por ser indispensable para su
existencia, reciben la denominacin de esenciales, as llamadas porque el contrato
administrativo no puede existir careciendo de ellas, a diferencia de las dems cuya
ausencia ni impide su existencia. Requisitos, en cambio, es toda condicin
indispensable pata la validez del contrato.




Los Sujetos como Elemento Esencial Presupuesto Del Contrato:
Como es de apreciarse, es imposible la existencia de un contrato, sin los
sujetos o partes que lo celebren, de ah que los sujetos constituyan un elemento
esencial presupuesto del elemento esencial bsico que es el consentimiento.
Adems, en los contratos administrativos uno de tales sujetos, habr de ser la
administracin Pblica, en ejercicio de una funcin administrativa, en tanto que el
otro sujeto ser un particular; o, en el caso del llamado contrato nter administrativo,
otro ente pblico.
Por lo que refiere al sujeto de la administracin pblica, aclaramos que sta debe
entenderse en su sentido amplio, por lo que dicho sujeto podr ser un rgano del
Ejecutivo, lo mismo que uno del Poder Legislativo, del Judicial o un rgano
constitucional autnomo, o bien, una entidad de la administracin pblica
paraestatal, pero siempre en ejercicio de una funcin administrativa, y dotado de
competencia para la celebracin del contrato respectivo.

El Requisito del Ejercicio de Funcin Administrativa:
En cuanto a la administracin pblica, sta debe cumplir el requisito de
actuar en ejercicio defuncin administrativa en la celebracin del contrato, lo cual
implica la finalidad de satisfacer directa e indirectamente el inters pblico, pues de
lo contrario, de no actuar en ejercicio de funcin pblica, el contrato ser de la
administracin pblica, ms no un contrato administrativo, sino de derecho privado.

El Requisito de Competencia:
Segn, el principio de legalidad, como ente de la administracin pblica, puede
celebrar contratos administrativos si, y slo si, tiene competencia para ello. El hecho
de que la administracin pblica contratante deba ser competente para celebrar el
contrato no significa que esa competencia constituya un elemento, o sea, un
componente del contrato, sino un requisito de validez del mismo, que debe
satisfacer el ente pblico contratante. Por tanto, solo ser competente para celebrar
los contratos administrativos que el orden jurdico vigente autorice.



Requisitos de Consentimiento:
Es la manifestacin recproca del acuerdo completo de dos personas con
objeto de obligarse cada una a una prestacin respecto de la otra u otras.
Presupone el acuerdo de voluntades de los contratantes, si bien la forma de
manifestarlo es diferente en cada uno, ya que la persona natural o jurdica lo externa
en forma simple y llana, como lo hara respetando las normas del Derecho Privado;
pero en el caso de la Administracin Pblica, el consentimiento va precedido de
ciertos requisitos legales que debe satisfacer, como la convocatoria y licitacin
pblica, si es el caso. Ahora bien, esa coincidencia de voluntades que ya vimos que
es distinta, es ms compleja para el lado de la Administracin Pblica, lo cual
explicaremos seguidamente y al momento del perfeccionamiento del contrato. El
consentimiento tiene adems la siguiente caracterstica:

5. REQUISITOS DE CAPACIDAD: Presupuesto ineludible del consentimiento, la
cual implica aptitud para ser sujeto activo o pasivo de relaciones jurdicas. Ahora
bien, nos interesa un poco ms conocer la capacidad de la Administracin, la
competencia de la administracin es el conjunto de facultades que se le han
atribuido; es la competencia para la Administracin.

6. OBJETO: Todo contrato requiere un elemento objetivo sobre el cual puede recaer
la voluntad, el objeto es el propsito de las partes de generar los derechos y las
obligaciones, el objeto de los contratos administrativos es un requisito tan esencial,
que sin l no se concibe la existencia, ni se pueden tener por consiguiente, eficacia
ni validez legal. El contenido de los contratos administrativos est constituido por la
prestacin o conjunto de prestaciones a que den lugar. El objeto de stos contratos
ha de ser desde la ejecucin de obras hasta la gestin de servicios al Estado o la
prestacin de suministros al mismo; dice la doctrina que el elemento objetivo del
contrato viene a estar determinado por todas las finalidades comprendidas dentro de
la competencia de la administracin y que quedar asegurada la validez de un
contrato celebrado por un organismo administrativo, en lo que al objeto
corresponde, siempre que dicho organismo sea competente por razn de la materia,
para llevar a cabo la actividad a cuyo desarrollo se contrata.

7. CAUSA: En los contratos administrativos, la idea de causa o motivo determinante
tiene ms importancia que en los contratos de Derecho Privado, porque presupone
que el inters pblico o el objetivo de la institucin a que se refiere es a esos
contratos. Es, en fin, en vista del cual una persona se obliga ante otra. Es lgico
pensar que cada uno de los contratantes tenga diversas razn es para obligarse,
por un lado, la particular busca obtener un lucro como causa determinante de su
actuacin, mientras que la Administracin tendr como causa fundamental alcanzar
sus cometidos o mejor dicho, el inters pblico.

CONTRATANTE: Es la persona jurdica o natural que contrata y suscribe con la
empresa y quien se compromete al pago del contrato.

CONTRATISTA: es la persona o empresa que es contratada por otra organizacin o
particular para la construccin de un edificio, carretera, instalacin o algn trabajo
especial, como refineras o plataformas petroleras por ejemplo. Estos trabajos
pueden representar la totalidad de la obra, o bien partes de ella, divididas de
acuerdo con su especialidad, territorialidad, horario, u otras causas. El trmino con
que se designa al contratista hace referencia al contrato que realiza con el
constructor, promotor o cliente para dichas obras de construccin de acuerdo con
los documentos del contrato, que por lo general incluyen el Catlogo de conceptos,
las condiciones generales y especiales, los Planos y especificaciones del proyecto
arquitectnico preparadas por el proyectista que puede ser un Arquitecto, Ingeniero
Civil, Diseador Industrial u otro especialista. Un contratista es responsable de
proporcionar todos los materiales, equipo (vehculos y herramientas) y la mano de
obra necesarios para la construccin del proyecto; aunque dado el caso puede
proporcionar, por ejemplo, solamente el recurso humano. Para ello, es comn que el
contratista se apoye en otras personas u organizaciones para que realicen
determinado tipo de trabajos especializados; a ellos se les llama subcontratistas y a
l contratista general.




Procedimiento Previo a La Formacin del Contrato: La licitacin. Nociones
Bsicas.
La oferencia pblica abierta es uno de los procedimientos observados para
las contrataciones del Estado y otros entes pblicos. Es un procedimiento de
seleccin del co-contratante, que sobre la base de una previa justificacin de la
idoneidad tica, tcnica y financiera de los intervinientes, tiende a establecer la
mejor oferta, el precio ms conveniente, para la adquisicin o enajenacin de
bienes, prestacin de servicios o ejecucin de obras. Variadas son las
denominaciones que la doctrina y la legislacin le han conferido a esta forma
procesal de contratacin. En Italia, se llama pubblico incato o asta pblica, en
Espaa "subasta pblica", "subasta" y "concurso subasta", en Portugal concurso
pblico; en Francia, adjudication ouverte o adjudication publique. Licitacin pblica
es un procedimiento administrativo por el cual la Administracin invita a los
interesados a que, sujetndose a las bases fijadas en el pliego de condiciones,
formulen propuestas de las cuales se seleccionar y aceptar (adjudicacin) la ms
ventajosa, o conveniente.
La licitacin es un procedimiento legal y tcnico de invitacin a los
interesados, para que, conforme a las bases preparadas al efecto, llamadas `pliego
de condiciones', formulen propuestas de entre las cuales se elige y acepta la ms
ventajosa mediante la adjudicacin, que perfecciona el contrato.
En otros trminos, es un procedimiento de seleccin del contratista de la
Administracin Pblica que, sobre la base de una previa justificacin de idoneidad
moral, tcnica y financiera, tiende a establecer qu persona es la que ofrece el
precio ms conveniente o la mejor oferta. La licitacin se relaciona con la formacin
de los contratos. Al igual que las tratativas privadas, no es sino un preliminar del
contrato, destinado a fijar quien es el contratante. Es un periodo que precede
procesalmente al contrato. La licitacin pblica es un procedimiento administrativo
preparatorio de la voluntad contractual. Esa es su naturaleza jurdica. El objeto de la
licitacin pblica es la seleccin delco-contratante.
Se trata, por lo tanto, de algo que precede al contrato, una fase preliminar de
la manifestacin de la voluntad del licitante para seleccionar, por va de este medio
tcnico idneo, la mejor oferta. Por ello es un procedimiento administrativo especial,
regido de suyo por el Derecho Administrativo. La finalidad del procedimiento
licitatorio es la determinacin del proponente que formula la oferta ms ventajosa
para el Estado. De ah que la doctrina, la legislacin y la jurisprudencia, hayan
establecido algunos "requisitos", "principios" o "propios" que hacen a la esencia y la
existencia de la licitacin y a los cuales deben recurrirse para resolver los problemas
concretos de interpretacin que la practica administrativa promueve. Los principios
jurdicos esenciales, que hacen a la ratio iuris de la licitacin y de los dems
procedimientos de seleccin del co-contratante, son:

a) la libre concurrencia.
b) b. la igualdad entre los ofertantes.
c) Libre concurrencia: El principio jurdico de la libre concurrencia tiende a afianzar
la posibilidad de oposicin entre todos los ofertantes, como contrapartida de la
prohibicin para el Estado de imponer condiciones restrictivas para el acceso al
concurso. Como afirmaciones complementarias del principio, la legislacin impone a
la Administracin el deber de adjudicar imparcialmente la mejor oferta, sobre la
base de una decisin discrecional. Adems, en funcin de esa concurrencia o
posibilidad de oposicin, la Administracin no puede elegir individualmente a sus
ofertantes. El principio no es absoluto, pues la normativa jurdica le impone ciertas
limitaciones, dado que el inters pblico exige un control de la capacidad del
concurrente.
Por tanto se imponen ciertas restricciones a la concurrencia, como ser:
La exclusin de ofertantes jurdicamente incapaces; es el caso de sociedades o
personas jurdicas no constituidas regularmente, o de los concurrentes incapaces,
menores, interdictos, etc.;
La exigencia de honorabilidad profesional y comercial del proponente, por ello se
excluyen los fallidos no rehabilitados, los anteriores, adjudicatarios que no
ejecutaron correctamente el contrato o si este se rescindi por su culpa;
Exigencia de honorabilidad civil, al preverse en los pliegos de condiciones o
reglamentos de contratacin la exclusin de ofertantes condenados penalmente o
de funcionarios pblicos incompatibles por su empleo para intervenir como
proponentes. Segn antes dijimos como contrapartida del principio de la libre
concurrencia, se exige a las oferentes garantas de capacidad y solvencia. La
primera se instrumenta por medio de la inscripcin en los registros especiales de
proponentes (en nuestro derecho, los Registros de Constructores de obra Pblica y
de Proveedores del Estado, respectivamente), lo que se acredita con un "certificado"
de inscripcin demostrativo de la capacidad tcnica, econmica y financiera del
proponente. Las garantas de solvencia se instrumentan en las cauciones de "oferta"
(de mantenimiento de oferta o pre-contractual) y de "contrato de adjudicacin" (de
ejecucin de contrato o garanta contractual). En este sentido, el ordenamiento
positivo prev tambin la dispensa legal, para ciertas categoras de concurrentes, de
la obligacin de acreditar su solvencia. La administracin no puede elegir
individualmente a sus proponentes; si as fuere, la concurrencia no sera libre. Por
tanto, la publicidad del llamado a licitacin es una consecuencia obligada del
principio jurdico de la libre concurrencia.
La norma positiva exige siempre que los anuncios de licitacin se publiquen en
boletines oficiales y en otros peridicos de mayor circulacin, pero cumplimentado
esto la Administracin puede elegir discrecionalmente cualquier otro modo tcnico
de publicacin que asegure la mayor difusin entre los eventuales interesados y el
respecto al principio de igualdad entre ellos, anuncios por radio telefona, televisin,
afiches, carteles, volantes, invitaciones personales o comunicaciones directas, etc.
Igualdad entre los oferentes: Otros de los presupuestos fundamentales del
procedimiento de contratacin de contratacin, es que los sujetos concurrentes a
una licitacin tengan igualdad de posibilidades en la adjudicacin de la obra,
suministro u objeto del contrato de que se trate. Como ha dicho Jeze: "debe ponerse
a todos los proponentes en pie de igualdad.
Es la consecuencia de la competencia. No debe existir ningn motivo de
preferencia, fuera de las ventajas que se dan a la Administracin. Debe elegirse a
quien le hace las mejores ofertas. La igualdad entre los competidores comprende,
pues, dos aspectos:
Las condiciones deben ser las mismas para todos los competidores.
Debe darse preferencia a quien hace las ofertas ms ventajosas para la
Administracin.
As en primer lugar, el trato igualitario se traduce en una serie de derechos a favor
de los oferentes:

Consideracin de su oferta en competencia con la de los dems concurrentes
Respecto de los plazos establecidos para el desarrollo del procedimiento
Cumplimiento por parte del estado de las normas positivas que rigen el
procedimiento de eleccin del co-contratante4. Inalterabilidad de los pliegos de
condiciones.
Inalterabilidad de los pliegos de condiciones
Respeto de los secretos de su oferta hasta el acto de apertura de los sobres.
Acceso a las actuaciones administrativas en las que se tramita la licitacin.
Tomar conocimiento de las dems ofertas luego del acto de apertura.
Que se le indiquen las deficiencias formales subsanables que pueda contener su
oferta.
Que se lo invite a participar en la licitacin que se promueve ante el fracaso de
otra anterior.


Como vemos , la referida igualdad exige que, desde el principio del procedimiento
de la licitacin hasta la adjudicacin del contrato, o hasta la formalizacin de este,
todos los licitadores u oferentes se encuentren en la misma situacin, contando con
las mismas facilidades y haciendo sus ofertas sobre bases idnticas. Por razones
expuestas y en tutela del principio de igualdad, son nulas las clusulas que
impliquen monopolio, salvo excepciones previstas por a ley. Tampoco pueden fijarse
clusulas determinantes de circunstancias subjetivas ni sealar marcas de
fabricacin o rtulos comerciales preferenciales. Es asimos nula toda formula de
tanteo, retracto o mejora de proposicin una vez conocidas las dems concurrentes,
salvo excepcin normativa expresa, como en el caso de "empate de ofertas". Los
pliegos de condiciones, en suma, deben establecer reglas generales e impersonales
que mantengan fielmente el principio de igualdad, lo que excluye que se
establezcan ciertas preferencias a favor de determinadas categoras de oferentes,
por ejemplo preferencias por las firmas nacionales, o por productos nacionales, o
por empresas radicadas en el pas, etc. Consecuentemente, la adjudicacin o la
formalizacin del contrato respectivo debe hacerse exacta y precisamente sobre las
bases que determinaron la adjudicacin, no pudiendo despus de esta, modificar
condiciones sobre el que se efecto la licitacin, en oportunidad de formalizarse el
contrato. Si ello se hiciere es ilegal y quiebra el principio de igualdad, haciendo
ilusoria la garanta de la licitacin. Adems, todo ventaja concedida por el licitante a
favor de un licitador, que simultneamente no haya sido efectuada en beneficio de
los dems oferentes, tambin lesiona e infringe el principio de igualdad, viciando de
nulidad los actos del procedimiento y el contrato mismo que ulteriormente pueda
formalizarse; as por ejemplo, seria discriminatorio dispensar a un concurrente del
depsito de garanta exigido a los otros, fuera de los casos exceptuados por la ley.
En cambio, no resultara afectada en modo alguno la igualdad, si despus de
concluido el contrato se elevan los precios a favor del adjudicatario por razn de
ulteriores mayores costos. Con ello en nada se perjudican los otros proponentes,
pues si alguno de ellos hubiere ganado la citacin tambin habran tenido que
recurrir a la teora de la imprevisin. Se entiende, por supuesto, que la variante es
solo de un mayor precio, y de ningn modo respecto de las dems condiciones del
contrato.
Nulidad del contrato por violacin de los principios jurdicos.

Jurdicos de la licitacin pblica. La significacin jurdica de los principios rectores
del procedimiento de contratacin administrativa es obvia. Su incumplimiento,
quebrantamiento, violacin o no aplicacin, vicia de nulidad el contrato que en su
consecuencia fuere celebrado. As lo entiende, con criterio unnime, la doctrina y la
jurisprudencia.