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Proteccin de la propiedad intelectual ptica de un
inversionista
Gaceta Judicial (Enero 2009)

Texto

"Proteccin de la propiedad intelectual: ptica de un inversionista"
Valeria Prez Modena
Ante la apertura de los mercados internacionales, la proteccin de los derechos de propiedad
intelectual no debe quedar rezagada, porque indefectiblemente el pas dejara de percibir
importantes cuantas de inversin extranjera para las cuales la preservacin y respeto de estos
derechos resultan ser primordiales.
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En este orden, debemos refexionar sobre la estrecha relacin existente entre la propiedad
intelectual y la inversin extranjera, a fn de determinar si la Repblica Dominicana satisface
los cuestionamientos de un inversionista extranjero interesado en acceder a nuestro mercado.
VALOR DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Y SU RELACIN CON LA INVERSIN
EXTRANJERA:
No es un secreto el hecho de que algunos todava cuestionan el valor real de la propiedad
intelectual, mientras que otros no lo ponen en duda. No obstante esta dualidad, en el mundo
actual, la realidad demuestra que es indiscutible el hecho de que la propiedad intelectual
ocupa un lugar de suma importancia en el comercio y que es un elemento de incuestionable
valor para el desarrollo de un pas, tanto en su macro- como microeconoma. Asimismo,
tampoco hay duda de que la no proteccin de los derechos de propiedad intelectual reduce las
posibilidades de inversin y limita gravemente la capacidad creativa del hombre ante la
ausencia de incentivos que valoren su creacin intelectual.
Aos atrs un grupo de economistas ya haban reconocido el potencial de la propiedad
intelectual como una herramienta poderosa para el desarrollo econmico, particularmente en
la economa de hoy basada en el conocimiento y en las empresas de servicios. Nuestra Ley
de Inversin Extranjera No. 16-95, reconoce este valor econmico que le atae al considerarla
en su artculo 2 como una de las formas en que se puede canalizar una inversin extranjera.
En importantes operaciones comerciales (franquicias, acuerdos de fabricacin, fusiones,
adquisiciones, entre otras), a raz de las cuales puede llegarse a concretar una inversin hacia
un pas determinado, los puntos de mayor discusin y negociacin pueden ser aquellos que
involucren los derechos de propiedad intelectual, pues stos contribuyen de forma
fundamental al valor de una empresa, no obstante su naturaleza intangible, constituyndose
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en los activos de mayor relevancia. Por ejemplo, la calidad o efciencia de un producto o
servicio tiende a ser asociado inmediatamente con la imagen (trade dress o vestido comercial,
marcas, nombres comerciales, entre otros) a travs de la cual se comercializa, por lo que la
proteccin de esa imagen es una de las condiciones indispensables para la proyeccin futura
del negocio y su eventual xito.
Visto lo anterior, y reafrmando el hecho de que el valor de activos intangibles, como es el caso
de los derechos de propiedad intelectual, pueden llegar a superar el valor de los activos
tangibles de una empresa, la adopcin y aplicacin de un marco legal y judicial efectivo para la
proteccin de esos derechos infuye sin duda alguna al fomento de la inversin nacional como
en la captacin de inversin extranjera. Ahora bien, no estamos hablando de la mera
existencia de normas jurdicas sino que como estamos en presencia de derechos vulnerables,
su proteccin debe ir ms all de los lineamientos preestablecidos y tener una aplicacin
prctica palpable. Es aqu donde la seguridad jurdica debe jugar un papel preponderante para
benefcio de tanto los inversionistas nacionales como de los extranjeros que se vern atrados
por el mercado dominicano para la explotacin de sus derechos, pues un pas que no proteja
adecuadamente los derechos de propiedad intelectual no puede ser un destino confable de
inversin lo que evidentemente implicara prdida de ingresos, de generacin de empleos,
reduccin de recaudacin fscal, entre otros.
Es evidente que una proteccin efectiva de los derechos de propiedad intelectual es un
elemento que contribuye a crear condiciones favorables para atraer inversin extranjera directa
y facilitar la transferencia de tecnologa.
LA SEGURIDAD JURDICA Y LA INVERSIN:
La relacin entre proteccin efectiva de los derechos intelectuales y el fomento de la inversin
extranjera parte de un principio bsico, y a primera vista sencillo, recalcado por el autor Alfredo
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Bullard Gonzlez, y es que los seres humanos actan en base a incentivos, y en
consecuencia buscan lo que les favorece y evitan lo que les perjudica. En otras palabras,
tratan de maximizar benefcios y minimizar costos.
Cuando un inversionista extranjero evala la procedencia o no de ingresar su capital a un
determinado pas, no tender a arriesgarse en aquellos escenarios donde se vislumbre que los
costos potenciales, derivados no slo de la inversin per se sino adems del riesgo que como
pas presenta si no protege tanto los activos tangibles como intangibles de un inversionista,
sern mayores que los benefcios. Cuando se habla de costos y benefcios, stos no deben
asimilarse nicamente con el dinero. Un inversionista cuyos activos ms preciados y de mayor
valor sean relacionados con derechos de propiedad intelectual no canalizar su inversin
hacia un pas donde sienta que sus derechos sern fcilmente vulnerados. Por el contrario,
mostrar mayor confanza cuando el clima de proteccin y seguridad le sea favorable.
Visto as, los niveles de seguridad jurdica desempean un rol preponderante al momento de
tomar una decisin de invertir. Pero no nicamente la existencia de normas preestablecidas,
sino la seguridad de que los derechos all consagrados le sern protegidos y de que su
inversin no se traducir en costos desde el punto de vista de posibles atentados de los que
pudiera ser objeto, sobre todo desde el punto de vista de las falsifcaciones y la piratera.
Cuando un pas adopta un slido sistema legal de proteccin a la propiedad intelectual, genera
a la vez un gran incentivo en las actividades productivas y propicia nuevas oportunidades de
inversin, debido a que este tipo de inversiones requieren de seguridad jurdica que les
garantice la proteccin adecuada de sus activos intangibles.
Acertadamente se ha considerado que por lo general un inversionista rehye el riesgo jurdico
y se retrae cuando observa un cuadro de inestabilidad en las reglas de juego o de
arbitrariedad en su aplicacin. En adicin se agrega que si bien la seguridad jurdica no es el
nico factor relevante para captar inversiones, la obsolescencia de los sistemas jurdicos y la
inefciencia de las instituciones son limitantes muy relevantes para la captacin de inversiones
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a largo plazo. Esto recobra mayor vigencia en la poca actual con el auge de la tecnologa de
la informacin que permite la transmisin de situaciones a todas partes del mundo lo que
incide, para bien o para mal segn sea el caso, en la proyeccin no slo nacional sino tambin
internacional del pas de que se trate y como ste enfrenta las violaciones a los derechos de
propiedad intelectual.
En fn, la exportacin de capital a pases como el nuestro, en que an nos encontramos en
aras de procurar un desarrollo, los inversionistas exigen, en adicin al normal cumplimiento de
ciertos requisitos, la necesidad de garantizar la estabilidad y seguridad jurdica, es decir, que
las reglas existentes al tiempo de la inversin sern mantenidas y que ellas no sern afectadas
por medidas confscatorias o arbitrarias.
CASO REPBLICA DOMINICANA: SEGURIDAD JURDICA EFECTIVA EN MATERIA DE
PROPIEDAD INTELECTUAL?
Visto lo anterior resulta procedente afrmar que la carencia de seguridad jurdica (muchas
veces evidenciada por un alto ndice de falsifcacin y piratera, sin tomar las medidas de
lugar), se traduce indudablemente en una prdida de inversiones extranjeras directas con la
consiguiente prdida de la transferencia de tecnologa y de conocimientos tcnicos del
extranjero que suelen acompaar ese tipo de inversin.
Entendida la importancia de la propiedad intelectual respecto de la economa y la inversin y la
importancia de la existencia de normas no excesivas sino adecuadas y efectivas, vale
preguntarse si la Repblica Dominicana cumple con los parmetros exigidos por un
inversionista extranjero al momento de cuestionar si al invertir en nuestro pas se encontrar
inmerso en un clima de evidente seguridad jurdica que proteja su inversin.
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Bien es sabido que la Repblica Dominicana ha sido objeto de constantes cambios en la
materia en cuestin, pues ha debido modifcar sus normas para estar cnsona con los
requerimientos internacionales. Es de suma importancia reconocer que en los ltimos aos la
Repblica Dominicana ha evidenciado cambios positivos en la materia, tanto a nivel
institucional como legal: modernizacin de la institucin competente, modifcaciones
legislativas, entrenamiento de personal, apertura internacional. No obstante, ante los
parmetros de un inversionista extranjero an faltan algunos peldaos que seguir escalando
para llegar a la meta fnal y consagrar la existencia de una seguridad jurdica efectiva en la
materia que nos ocupa. Resaltemos: no estamos afrmando que no exista seguridad jurdica,
sino que an faltan algunos pasos para consagrar una verdadera seguridad jurdica en
trminos prcticos, con todos los elementos que sta acarrea.
Citamos como ejemplo de lo anterior las afrmaciones contenidas en el denominado Special
301 Report. Este informe es elaborado todos los aos por la Ofcina del Representante
Comercial de los Estados Unidos (Ofce of the United States Trade Representative) a fn de
examinar la proteccin y aplicacin de los derechos de propiedad intelectual en determinados
pases. La Repblica Dominicana fgura en la denominada Lista de Observacin (Watch
List) porque como pas tenemos defciencias que deben ser corregidas. Para ellos, colocar a
un socio comercial) en estas listas implica que existen problemas particulares en el pas en
cuestin en lo que respecta a la proteccin, aplicacin y otros aspectos relacionados con la
propiedad intelectual. A pesar de que en este informe se reconocen las reformas legislativas y
el fortalecimiento del rgimen de aplicacinde los derechos de propiedad intelectual, se
recalca, entre otros aspectos, el elevado nivel de piratera y falsifcacin que an existe en
nuestro pas.
Indudablemente, frente al inversionista extranjero la reputacin de un determinado pas de
cara a la proteccin efectiva de los derechos intelectuales conforma un parmetro que les
permitir hasta cierto punto medir si la seguridad jurdica ofrecida resulta ser efectiva.
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Evidentemente, la importancia no radica nicamente en contar con normas jurdicas; es
necesario que se evidencien garantas y efectividad en la aplicacin de las mismas, lo que
implica una participacin activa de la autoridad en la resolucin de esta problemtica. Aunado
a lo anterior, desafortunadamente nuestras instancias judiciales todava distan de ser
dinmicas y transparentes y an no contamos con entidades jurisdiccionales ni decisiones
jurisprudenciales especializadas en la materia que nos ocupa, punto ste de gran relevancia,
cuya solucin es necesaria.
REFLEXIONES:
Queda evidenciado que el fomento de un sistema en el cual se vislumbre un clima seguro y
confable infuencia consecuentemente en el clima de inversiones de un pas determinado. La
atraccin de estos capitales extranjeros ser mayor o menor, dependiendo del ambiente de
seguridad y certidumbre que exista en el pas hacia donde van dirigidos.
La Repblica Dominicana debe continuar incentivando las decisiones que procuren el
fortalecimiento de la seguridad jurdica en el mbito de las inversiones enmarcadas en la
propiedad intelectual, procurando sacar el mayor provecho posible de esta importante
herramienta jurdica.
El autor Robert M. Sherwood acertadamente afrma que aunque bsicamente invisible, se
puede afrmar que un sistema de propiedad intelectual que proteja la innovacin y la expresin
creativa es una condicin previa para la creacin y el empleo de nueva tecnologa, que a su
vez empuja el crecimiento econmico y presta ayuda para el desarrollo. Desde este punto de
vista, un sistema de proteccin de la propiedad intelectual puede ser visto como una parte
valiosa de la infraestructura de un pas.
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Dicho lo anterior, es importante resaltar que para la consecucin de sus fnes esa seguridad
debe ser efectiva. Efectiva en el sentido de que se fundamentar en principios de estabilidad,
objetividad, proteccin y respuesta, al momento de aplicar la normativa legal correspondiente.
Es decir, debe existir un marco normativo, legal, estable y coherente, en el que se interprete y
aplique objetivamente la ley, procurando fomentar la garanta y erradicar la arbitrariedad.
UN VISTAZO BREVE A LA PROPUESTA DE REFORMA CONSTITUCIONAL:
Ya que nos propusimos recalcar sobre la incidencia de la propiedad intelectual en la
panormica comercial internacional y la necesidad de su proteccin adecuada, no podemos
concluir sin antes aludir muy brevemente a la debatida propuesta de reforma constitucional
que cursa en el Congreso Nacional, toda vez que entendemos que en lo que a derechos
intelectuales se refere, su redaccin actual es un ejemplo perfecto de un atentado contra la
seguridad jurdica preestablecida.
Afrmamos que es un atentado ya que pretende obviar el rango constitucional de proteccin
exclusiva y efectiva de los derechos intelectuales, relegando slo algunos derechos
intelectuales a una categora de libertad.
Elevamos pues un llamado de atencin y refexin a fn de generar conciencia de la
importancia de una proteccin efectiva de los derechos de propiedad intelectual en el mundo
en que estamos inmersos, conforme lo que hasta el momento hemos establecido.
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