El estado constitucional de Derecho

1. Introduccin
2. Conceptos previos de Estado
3. Surgimiento y evolucin del Estado moderno
4. El estado constitucional de Derecho
5. El desarrollo del estado constitucional de Derecho
. !n"lisis del estado constitucional de derecho en el #er$
%. &oderni'acin y estado constitucional de Derecho
(. )a vigencia del estado constitucional de Derecho
*. Conclusiones
1+. ,i-liogra./a
I. I0123D4CCI50
La legalidad es un valor superior, ms all de ideologas o posturas polticas. Sin un profundo respeto a la ley en
todas sus formas y acepciones, ninguna sociedad puede avanzar, porque ninguno de sus miembros tiene
certidumbre respecto a lo que los otros, incluyendo el gobierno, van a hacer. Si el que trabaja no tiene garanta de
que su salario se le va a pagar, su trabajo reflejar esa falta de seguridad; si el que invierte puede ser epropiado en
cualquier momento, sus decisiones de inversi!n tendrn como prioridad lograr una rentabilidad muy elevada en el
menor plazo, en lugar de orientarlas a proyectos, tambi"n rentables, de ms larga duraci!n, que son generalmente
los que mayores beneficios sociales aportan; si un candidato a cualquier puesto de elecci!n popular no cuenta con la
certeza de que el voto ser respetado y de que todos los contendientes aceptarn los resultados, dejar de tener
incentivos para procurar el voto y preferir utilizar cualquier recurso poltico a su alcance para lograr su prop!sito.
#ivir en una sociedad regida por leyes y el respeto a las mismas es una condici!n necesaria para que haya avance
econ!mico, para que se desarrolle la sociedad y para que progrese el pas.
$uchos piensan que los peruanos somos incapaces de ce%irnos al r"gimen de la ley, que no s!lo no respetamos las
leyes, sino que toleramos su violaci!n sistemtica. &n realidad, los peruanos hemos respondido hist!ricamente a las
circunstancias con las que nos hemos encontrado. &n nuestro pas eisten leyes y reglamentos para todo. Sin
embargo, el que toda actividad econ!mica, poltica y social tenga un marco jurdico, no equivale a vivir dentro de un
verdadero &stado de derecho. Se cuenta con un &stado de derecho cuando la actividad, tanto de los gobernados
como de los gobernantes, se halla garantizada y limitada a la vez por una norma superior, que es la 'onstituci!n, y
por las leyes que emanan de "sta.
&n el presente trabajo analizaremos al &stado 'onstitucional de derecho, el cual consiste en la vigencia efectiva de
un orden constitucional, con leyes estables e iguales para todos, que el gobierno respeta en forma cabal y que
reducen al mnimo la coerci!n necesaria para que los ciudadanos las cumplan. (o es casualidad que los peruanos
veamos a la ley como algo relativo, siempre sujeto a vaivenes y cambios, seg)n soplen los vientos.
(uestro pas cuenta con leyes, pero no con un cabal &stado 'onstitucional de derecho. *odo es ms costoso, ms
difcil y menos atractivo, si las estructuras legales representan un obstculo en lugar de ser promotoras, o peor, si
crean incertidumbre, en vez de ser el ancla del desarrollo. +e nada sirve transformar la economa, modificar la
relaci!n entre el gobierno y la sociedad y crear nuevas condiciones para el empleo, la producci!n, las inversiones, los
procesos electorales, los derechos civiles, etc"tera, si las leyes y la legalidad no son la esencia de las relaciones que
estos mbitos entra%an. Si no modificamos nuestra realidad jurdica, la posibilidad de alcanzar el desarrollo se ver
francamente disminuida.
&ste trabajo consideramos que surge de las preocupaciones anteriores. (o pretendemos hacer un trabajo
meramente te!rico, pretendemos realizar un anlisis del papel que debe cumplir el &stado 'onstitucional de +erecho.
,l presentar este trabajo, pretendemos contribuir a uno de los temas de mayor importancia y actualidad en el pas- el
de la imposibilidad de lograr el desarrollo nacional sin un verdadero &stado 'onstitucional de +erecho. 'onfiamos
que se confirme la imperiosa necesidad de cambios profundos y se aporten las ideas que requiere esta gran tarea.
E) ES1!D3 C30S1I14CI30!) DE DE2EC63
1. C30CE#13S #2E7I3S DE ES1!D3.
La palabra &stado en t"rminos jurdico.poltico se le debe a $aquiavelo, cuando introdujo esta palabra en su obra /&l
0rncipe1 al decir- /Los &stados y soberanas que han tenido y tiene autoridad sobre los hombres, fueron y son, o
rep)blicas o principados. Los principados son, o hereditarios con larga dinasta de prncipes, o nuevos; o
completamente nuevos, cual lo fue $iln para 2rancisco Sforza o miembros reunidos al &stado hereditario del
prncipe que los adquiere, como el reino de (poles respecto a la revoluci!n de &spa%a. Los &stados as adquiridos,
o los gobernaba antes un prncipe, o gozaban de libertad, y se adquieren, o con ajenas armas, o con las propias, por
caso afortunado o por valor y genio1. Sin embargo, en t"rminos generales se entiende por &stado a la organizaci!n
poltica y jurdica de un pueblo en un determinado territorio y bajo un poder de mando seg)n la raz!n.
0lat!n estima que la estructura del &stado y del individuo son iguales, y con ello, analiza las partes y funciones del
&stado y posteriormente, las del ser humano, con lo cual establece el principio de &stado anterior al hombre, porque,
adems, la estructura de aqu"l, a)n siendo igual a la de "ste, es ms objetiva o evidente. ,rist!teles, por su parte, es
ms enftico y declara que el &stado eiste por naturaleza, y por tanto, es anterior al hombre, no por ser "ste
autosuficiente y solo podr serlo respecto al todo, en cuando a su relaci!n con las dems partes, complementando su
3
epresi!n al decir, en base a su 4oon 0oliti5!n, que quien no convive con los dems en una comunidad, /o es una
bestia, o es un dios1.
0or su parte, Lus 67# rey de 2rancia, en la "poca del absolutismo se atreve a decir la ya conocida frase /&l &stado
soy yo1, que esto no implica ms que la falta de raciocinio en la que se viva en ese tiempo, indica solo la ms pura
esencia del absolutismo en s, se tomaba al &stado como un r"gimen poltico en el que una sola persona, el
soberano, ejerca el poder con carcter absoluto, sin lmites jurdicos ni de ninguna otra manera. &l &stado no era
sino una prolongaci!n de las caractersticas absolutas del rey en ese tiempo. 0or otro lado, a la revoluci!n 2rancesa
se le considera como la pauta principal del cambio de la evoluci!n del significado de la palabra &stado.
1.1 ES1!D3S !01I843S.
*enemos en primer lugar al &stado egipcio y trataremos de conceptuar a &gipto, como una primera formaci!n estatal.
$s o menos hace ms de 8 mil a%os, aparece la autoridad centralizada en el antiguo &gipto. Se carece de los datos
eactos para reconstruir aqu"l proceso de centralizaci!n, sin embargo sabemos que era necesaria la presencia de un
gobierno de esta ndole. *enan un &stado personalizado, en el sentido de que la concepci!n de la autoridad se
identifica plenamente con su depositario. La teora del &stado egipcio se resumira en que el &stado es el fara!n,
afirmaci!n que no solo es reconocida por el fara!n mismo, si no por todos los subordinados a este.
+espu"s en 9recia empezaremos por especificar que su unidad poltica bsica fue la polis. Su geografa determina el
aislamiento territorial, tenan una tecnologa poco desarrollada en lo agrario y una poblaci!n en epansi!n.
Los griegos tenan costumbres organizacionales, en las cuales se permita la participaci!n en los asuntos p)blicos
por medio de asambleas y no presentan un alto sentido de centralizaci!n y personalizaci!n de la autoridad. Su
autoridad no estaba basada en una sola persona, sino que se divida en varios jefes y a)n se reconoca el /consejo
de ancianos1. Los te!ricos polticos de esa "poca consideraban al &stado por una parte como la ciudad o el sitio
donde debe desarrollarse la plenitud de la vida humana; por otro lado solo se referan a las funciones p)blicas
concedidas a cualquier ciudadano que pueda realizarlas mediante la renovaci!n de los cargos.
&n :oma, el &stado aparece condicionado por las fuertes interacciones de distintos grupos humanos. Surge por la
necesidad de imponer la autoridad central al pueblo. La formaci!n de :oma como 'iudad.&stado, parece
determinada por la eistencia de un &stado anterior, el etrusco, cuyos orgenes se han perdido, pero que es posible
conjeturar como similar al desarrollo que se dio en 9recia.
1.2 32I8E0 DE) C30CE#13 DE ES1!D3
,)n no conocemos con eactitud el origen de la palabra &stado, desde el punto de vista jurdico . poltico, pero si
podemos afirmar que equivale a la 0olis o ciudad . &stado de los griegos. (o es sino hasta la &dad $edia, cuando
por primera vez surge el nombre stat, estado, t"rmino tomado y sostenido por $aquiavelo, anteriormente citado. Los
elementos del &stado son-
0ueblo
*erritorio
0oder
,hora podemos decir que el &stado es una sociedad humana, asentada de manera permanente en el territorio que le
corresponde, sujeta a un poder soberano que crea, define y aplica un orden jurdico que estructura la sociedad
estatal para obtener el bien p)blico temporal de sus componentes.
$uchos autores aseguran que el poder y el gobierno son sin!nimos, sin embargo nos damos cuenta que no es as,
para muchos, el poder significa ser ley, ser total, y el gobierno no lo es as, el gobierno es regido por el pueblo y para
el pueblo, pero tomaremos al poder como un elemento del &stado.
1.3 E)E&E013S DE) ES1!D3.
'omo 0ueblo entendemos al compuesto social de los procesos de asociaci!n en el emplazamiento cultural y
superficial, o el factor bsico de la sociedad, o una constante universal en el mundo que se caracteriza por las
variables hist!ricas. &l principal valor del pueblo est en su universalidad. (o habr &stado si no eiste el pueblo y
viceversa.
,l 0oder lo entendemos como la capacidad o autoridad de dominio, freno y control a los seres humanos, con objeto
de limitar su libertad y reglamentar su actividad. &ste poder puede ser por uso de la fuerza, la coerci!n, voluntaria, o
por diversas causas, pero en toda relaci!n social, el poder presupone la eistencia de una subordinaci!n de orden
jerrquico de competencias o cooperaci!n reglamentadas. *oda sociedad, no puede eistir sin un poder,
absolutamente necesario para alcanzar todos sus fines propuestos.
&l *erritorio es el )ltimo elemento constitutivo del &stado. 2rancisco 0"rez 0orr)a lo considera como el elemento
fsico de primer orden para que surja y se conserve el &stado, pero agrega /La formaci!n estatal misma supone un
territorio. Sin la eistencia de "ste no podr haber &stado1.
1.4 )! 2E73)4CI50 92!0CES!: E) 32I8E0 DE) ES1!D3 &3DE203.
+esde el atropello del /&l estado soy yo1 manifestado como el ms nocivo absolutismo, el pueblo sinti! la negaci!n
total de sus derechos y rotos todos sus principios e ideales, es ah donde empieza a crecer el resentimiento y surge
poco a poco la semilla de la rebeli!n, y "sta haba de manifestarse con toda su violencia y hacer eplosi!n, para
culminar el 3; de <ulio de 3=>?. La revoluci!n dio paso a nuevas formas, con todas sus naturales e impropias
acciones ecesivas cometidas. La mayor aportaci!n que este levantamiento dio, fue la +eclaraci!n de los +erechos
del @ombre y el 'iudadano, que se fundament! en la teora de <ean <acob :osseau, que escribi! en su obra /&l
'ontrato Social.1
A
&l a%o de 3=>? es de primordial importancia en sus manifestaciones, por que los rumbos se%alados cambiaran al
mando en sus procedimientos y formas gubernamentales, y tambi"n en la nueva concepci!n del hombre, que se
convirti! en ciudadano para ayudar a los fines del &stado, los fines de un nuevo &stado nacido de la sangre de
muchas personas, de un &stado que surge de las cenizas del despotismo y la crueldad- &l &stado $oderno de
+erecho.
1.5 C!2!C1E2;S1IC!S DE) ES1!D3 &3DE203.
Las caractersticas del &stado $oderno son las siguientes-
4na cierta entidad territorial. Bsta se refiere al medio fsico que es necesaria para la sustentaci!n del &stado
y debe ser una magnitud tal que no convierta en demasiado pesadas las tareas que el &stado debe afrontar.
Esta-lecimiento de un poder central su.icientemente .uerte. Se logra suprimir o reducir drsticamente a
los antiguos poderes feudales, entre ellos el propio poder de la iglesia, que se vincula a lo que actualmente
llamaramos al proyecto de &stado (acional.
Creacin de una in.raestructura administrativa: .inanciera: militar y diplom"tica. Se desarrolla una
burocracia administrativa que trabaja impersonalmente para el &stado. Curocracia y capacidad financiera se
retroalimentan. La obtenci!n y administraci!n de recursos eige personal dedicado por completo a estas
tareas. La diplomacia se convierte en un instrumento indispensable para las relaciones con las dems
entidades estatales que constituyen un sistema en su conjunto.
Consolidacin de la unidad econmica. &l &stado debe ser capaz de regular y dirigir la economa en su
propio seno, y con respecto al eterior, implantar un sistema aduanal y normas precisas que controlen la
entrada y salida de bienes.
2. S428I&IE013 < E73)4CI50 DE) ES1!D3 &3DE203
0ara entender el surgimiento y la evoluci!n del estado debemos tener claros dos conceptos bsicos-
2.1 E) SE2 64&!03 C3&3 SE2 SE0S32I!)
Seg)n la concepci!n mas universalmente aceptada, el ser humano es un ser de individual de naturaleza social.
'omo individuo es persona, es decir, es un compuesto inseparable de materia y espritu. La materialidad le impone
necesidades fisiol!gicas tales como comer, vestir, habitar, cohabitar, que deben ser satisfechas de acuerdo a su
dimensi!n espiritual, es decir, a su racionalidad y a su voluntad. La espiritualidad le plantea necesidades de conocer,
refleionar, decidirDparticipar, de solidaridad, est"ticas, etc. &n este aspecto de la espiritualidad, la discusi!n en todo
caso se centra en si esta espiritualidad es trascendente o no y en si es de naturaleza distinta o no a la materia.
2.2 C30CE#13 DE S3CIED!D
*odas las corrientes filos!ficas y polticas, a)n las materialistas y las individualistas, estn de acuerdo en que los
seres humanos adems de ser individuos, es decir, seres )nicos e indivisibles, son seres sociales, es decir, son seres
que para sobrevivir y desarrollarse como seres humanos necesitan de la cooperaci!n y del auilio de los dems
seres humanos. &periencia hist!ricas recientes permiten afirmar que a)n cuando en algunas ocasiones el ser
humano ha logrado sobrevivir sin el auilio de los dems seres humanos, Egeneralmente conviviendo con lobosF,
tambi"n es cierto que no ha logrado pasar de un cierto nivel de animalidad y que no ha logrado desarrollar funciones
bsicas tales como el lenguaje y otras.
Si los seres humanos son seres sociales, esto quiere decir que siempre han eistido y conformado sociedades. &l
t"rmino sociedad tiene dos sentidos- uno amplio y otro estricto.
&n sentido amplio el t"rmino sociedad se aplica a todo conjunto de seres vivientes, en cuanto a que su agrupaci!n y
grado de organizaci!n interna se establece tanto parta conseguir la alimentaci!n como para defenderse de otros
factores Eotros seres vivientes o fen!menos de la naturalezaF que ponen en peligro su sobrevivencia como especie.
Si se quisiera simplificar al mimo, podramos decir que las sociedades no humanas tienen tres funciones u
objetivos bsicos- comer, defenderse y reproducirse a fin de que la especie contin)e. &l ejemplo clsico de sociedad
en este sentido es el de las abejas constituidas en colmenas y el de las hormigas y su divisi!n del trabajo al interior
de los hormigueros.
&n sentido estricto, sociedad es un t"rmino que solamente se aplica a las diversas agrupaciones de seres humanos,
que se juntan en cantidades mayores o menores tanto para la satisfacci!n de las necesidades primarias Ecomer,
vestir, reproducirse como especieF, como de necesidades ms complejas relacionadas con su realizaci!n y
perfeccionamiento como seres humanos y como conjunto.
2.3 E73)4CI50 DE )! S3CIED!D 64&!0! < !#!2ICI50 DE) ES1!D3
0ero la sociedad humana no siempre ha sido la misma, sino que ha estado y est en constante evoluci!n y ha
pasado, hist!ricamente hablando, desde dimensiones Etama%osF peque%os y formas organizativas simples hasta
dimensiones ms grandes y con grados complejos de organizaci!n interna. ,s la epresi!n actual de la sociedad
humana no es la misma que en los orgenes de la humanidad y es evidente que en el futuro asumir nuevas formas y
contenidos.
0or eso es necesario que analicemos, aunque sea breve y panormicamente, cul ha sido la evoluci!n hist!rica de la
sociedad humana, cul es su epresi!n actual y cules son las tendencias ms probables.
+e las sociedades primitivas a la formaci!n del &stado- *omando como base las teoras anteriores, creemos que es
posible afirmar que la mayora de los historiadores, etn!logos, arque!logos y antrop!logos estn de acuerdo en que
ms all de las diversas clasificaciones o combinaciones que se puedan hacer, las sociedades humanas de cualquier
parte del planeta han pasado, o estn pasando, por un proceso que va de la horda en los albores de la humanidad,
G
hasta el &stado . (aci!n como forma predominante de organizaci!n de la sociedad actual, con una tendencia hacia
el futuro mediante la creaci!n de los &stadosD'ontinente, en vas a la conformaci!n del &stadoD$undial.
&n t"rminos generales y en materia de evoluci!n sociocultural se habla gen"ricamente de dos tipos o clases de
sociedades- las sociedades no estatales que cronol!gicamente surgen primero y las sociedades estatales, que
surgen despu"s, en etapas ms avanzadas de la evoluci!n social y humana. , su vez cada tipo de sociedad pasa o
puede pasar por diversas formas. Hna de las visiones ms aceptadas de este proceso de la evoluci!n social es el
siguiente- Las sociedades no estatales surgieron en los albores de la humanidad y subsisten en algunas regiones de
Ifrica, de ,m"rica Latina y el 0acfico. Se caracterizan porque no estn suficientemente estructuradas, a)n cuando s
mantienen formas primarias de cohesi!n social y de gobierno Ede autoridadF y su territorialidad es inestable,
Egeneralmente son sociedades n!madasF ya que sus formas de producci!n son generalmente la caza, la pesca y la
recolecci!n de frutas y races. &s decir, generalmente son sociedades no agrcolas.
'omo dice Jrader, K@ay que hacer notar que todas "stas sociedades tienen alguna forma de gobierno Ees decir,
modos de organizar internamente sus asuntos socialesF, pero no todas ellas realizan esa funci!n, mediante la forma
de gobierno que es el &stado.K
Las sociedades estatales son aqu"llas formas de agrupaci!n humana que adems de una organizaci!n econ!mica y
social, poseen un territorio y una forma de gobierno Ede autoridadF ms complejas y estructuradas.
&n otros t"rminos y siguiendo en esto a Jrader, podemos afirmar que para que el &stado llegue a formarse, los seres
humanos han de sentirse impelidas a agruparse saliendo de las m)ltiples comunidades dispersas en que han vivido,
han de salirse del ambiente local para entrar juntos en un nuevo tipo de organizaci!n. &l &stado es una de las
formas.
Hna visi!n generalmente aceptada de la evoluci!n de las sociedades estatales es la siguiente- Ltra forma de analizar
la evoluci!n de la sociedad, pero principalmente desde el punto de vista econ!mico, es la de $ar y &ngels que
basados en la teora de $organ, eplican la evoluci!n de las sociedad humana a trav"s de un proceso dial"ctico de
lucha de clases que va desde la comunidad primitiva Esocialismo primitivoF, hasta la sociedad comunista, pasando
sucesivamente por la sociedad esclavista, la sociedad feudal, la sociedad capitalista y la sociedad socialista.
0ero cualquiera sea la hip!tesis de que se parta, podemos afirmar que de los diversos tipos de &stado antes
mencionados, muchos de ellos han desaparecido, por ejemplo las ciudadesD&stado que eistieron durante la historia
antigua y durante el periodo renacentista. &stos &stados eran, en t"rminos de tama%o y poblaci!n, peque%os en
comparaci!n con los imperios persa, romano o chino y se establecieron en torno a una ciudad, como en el caso de Hr
de 'aldea, de ,tenas en la 9recia antigua, o de #enecia durante el medioevo y el renacimiento.
Hna vez ms Jrader- K&l &stado no aparece ms que en sociedades y economas grandes y complejas. M &n todas
las sociedades humanas el gobierno y la poltica son instrumentos para mantener el orden interno y atender la
defensa contra el eterior y asimismo, son un medio para simbolizar ante s mismos y ante los dems la unidad del
pueblo. &l &stado cumple todas esas funciones igual que las cumplen las sociedades sin &stado, pero el &stado
act)a tambi"n en nombre propio y procura consolidar su soberana identificndose con la sociedad cuyos destinos
rige. &l &stado no es una cosa independiente, sino la instituci!n de una sociedad en la que el poder poltico est
concentrado y monopolizado.K Los subrayados son nuestros.
2.4 1I#3S DE ES1!D3
3. Hnitario- &iste un solo ordenamiento jurdico.
A. 2ederal- @ay una coeistencia de ordenamientos jurdicos-
0rovincial o local- Las provincias ejercen el poder que no han delegado a la (aci!n; as pues, se reservan la facultad
de dictar leyes de orden administrativo.
2.5 1I#3S DE ES1!D3 E0 )!1I03!&E2IC!
$s all de los formalismos constitucionales, una vez conquistada la 7ndependencia y concluidas las luchas internas
entre conservadores y liberales que generalmente dieron como resultado el establecimiento de &stados Liberales,
,m"rica Latina, no ya desde el punto de vista jurdicoDconstitucional, sino desde el punto de vista socio hist!rico, ha
pasado por cuatro formas de &stado-
&n otros t"rminos, desde la 7ndependencia, salvo algunos intentos de constituir monarquas imperiales Eel caso de
,gustn de 7turbide en $"ico por ejemploF, hasta los das que vivimos han eistido cuatro tipos de &stado
enmarcados en concepciones polticas y jurdicoDconstitucionales diferentes. &stos son-
&n el marco del &stado Liberal- &l &stado Lligrquico
+esde mediados del Siglo 676 E3>8NOPNF hasta ms o menos 3?3N se va estableciendo en la mayora de ,m"rica
Latina, generalmente como consecuencia del triunfo de las fuerzas liberales sobre las conservadoras, el &stado
Liberal, que en el fondo es un &stado Lligrquico.
La noDcorrespondencia entre la prctica poltica y los postulados ideol!gicos y jurdicoDconstitucionales ser la norma
hasta bien entrado el siglo 66. La mayora de los pases de ,m"rica LatinaD 'aribe que se independizan de &spa%a
contarn con hermosas declaraciones de principios que configuran &stados Liberales de +erecho donde la libertad y
la promoci!n del hombre son el centro de la acci!n del &stado, pero en la prctica va a ocurrir todo lo contrario.
&s decir, la superaci!n de la turbulencia social y poltica derivada de las luchas de los caudillos por el poder despu"s
de la 7ndependencia, genero, en el marco jurdico constitucional del &stado Liberal, significo el establecimiento de
hecho del &stado Lligrquico.
&l &stado Lligrquico- no es otra cosa que la eistencia de regmenes donde el poder est en una oligarqua
estabilizada, es decir, donde el poder visible o formal puede estar en un caudillo, en un militar, o en un presidente en
;
el marco de un sistema representativo, pero donde realmente el poder est en manos de una oligarqua estabilizada
que niega la democracia.
2.5.1 E0 E) &!2C3 DE) ES1!D3 S3CI!)= E) ES1!D3 #3#4)IS1!
'omo resultado de las nuevas realidades polticas, econ!micas y sociales, a partir de 3?3N se empieza a gestar el
colapso de los &stados Lligrquicos. La :evoluci!n $eicana, con la 'onstituci!n de 3?3=, el Hruguay de Cattle, la
,rgentina de 7rigoyen y luego de 0er!n, el fallido intento de 9aitn en 'olombia, el Crasil de #argas, la #enezuela de
Cetancourt de 3?;8, la 9uatemala de ,rbenz, etc., son epresi!n de estos cambios sociales, econ!micos y polticos.
0ero es partir de la de la AQ 9uerra $undial que la capacidad de movilizaci!n de sectores populares en la mayora de
los pases de ,m"rica Latina D 'aribe cobra mayor vigencia. &s la etapa donde aparecen los denominados
KpopulismosK latinoamericanos, que no son otra cosa que la presencia de las mayoras nacionales Eobreros,
campesinos, clases medias, etc.F en partidos yOo en organizaciones sociales, casi siempre bajo el liderazgo de
personalidades carismticas. &n esta insurgencia de los obreros, de los campesinos y de las clases medias
latinoamericanas a trav"s de 0artidos 0olticos y de movimientos sindicales y sociales, "stos )ltimos generalmente
estn bajo la dependencia de los primeros.
,l llegar al gobierno estos nuevos actores sociales se abandon! el esquema de abstencionismo que preconizaba el
&stado Liberal y se pas! a una situaci!n donde al &stado se le asigna el papel de promotor del desarrollo y del
bienestar general. Seg)n el +r. <uan 'arlos :ey, este papel lo pudo cumplir el &stado de los pases latinoamericanos,
dando respuesta positiva a las demandas de los sectores populares debido a que la coyuntura econ!mica mundial Ela
reconstrucci!n de &uropa y el crecimiento de econ!mico de los &stados HnidosF revaloriz! los productos
latinoamericanos de eportaci!n y los &stados tuvieron recursos para el lanzamiento de programas sociales y para
realizar su papel de agente relativamente redistribuidor de la riqueza nacional.
'omo es sabido por todos, la estrategia econ!mica y social del &stado 0opulista se bas!, por orientaciones de la
'&0,L, en el fortalecimiento del mercado interno y en el impulso del proceso de sustituci!n de importaciones.
La idea del Kcrecimiento hacia adentroK fue sustituida por la tesis del Kcrecimiento hacia afueraK, en ntima relaci!n
con la integraci!n econ!mica latinoamericana como forma de solucionar el problema de la estrechez de los mercados
nacionales, fue el hilo conductor de este enfoque. 0ero el enfoque de la '&0,L y de los partidos nacionales y popular
lar, prebendario y muchas veces paternalista, que fue el preteto para que los militares y las oligarquas, generaran
un nuevo tipo de &stado- &l &stado ,utoritarioDCurocrtico.
2.5.2 E) ES1!D3 !4132I1!2I3>,423C2?1IC3
Los golpes militares de nuevo tipo que se inician en Crasil en 3?P;, se agudizan a finales de dicha d"cada y se
implantan definitivamente en la d"cada de los =N, dando paso a un nuevo de &stado- &l &stado ,utoritarioD
Curocrtico, cuyo fundamento ideol!gico es la tristemente c"lebre +octrina de la Seguridad (acional. &sta doctrina
anula la democracia en todos sus aspectos, a)n los ms mnimos y adjudica a la corporaci!n militar, Eal ej"rcitoF el
derecho eclusivo de establecer los objetivos nacionales. La ecusa del Kenemigo internoK produjo como
consecuencia la militarizaci!n de la sociedad y del &stado y el asesinato y desaparici!n de cientos de miles de
luchadores sociales en ,m"rica Latina, particularmente en 9uatemala, ,rgentina, 'hile, Crasil, &l Salvador, Hruguay,
etc.
2.5.3 E) ES1!D3 0E3)I,E2!)
La crisis del sistema capitalista internacional de 3?=G y los malos manejos de la economa de los regmenes militares
en los pases donde haba &stados ,utoritarioDCurocrticos, hace que el p"ndulo dictaduraD democracia se incline al
lado de la democracia a finales de la d"cada del =N. &l esperanzador ciclo democratizador se inici! en &cuador
E3?=>F, y se continu! con 0er) E3?>NF, Colivia E3?>AF, ,rgentina E3?>GF, Hruguay E3?>;F, Crasil E3?>8F y 'hile E3??NF.
0ero este proceso democratizador, solo fue una fase de transici!n, hacia la generaci!n de un nuevo tipo de &stado-
&l &stado (eoliberal, que est desmantelando gradual pero sistemtica lo poco que de &stado Social de +erecho se
haba logrado y que, en algunos pases logr! subsistir, a pesar de los gobiernos dictatoriales de la Seguridad
(acional. La naturaleza y caractersticas y propuestas se analizan en el pr!imo captulo.
2.5.4 E) ES1!D3 DE DE2EC63
&stado de derecho es un concepto con dos componentes; por un lado el &stado como poder poltico concentrado, y
por otro el derecho como conjunto de normas. &l &stado de derecho es un poder limitado por el derecho. &n el
&stado absolutista, el soberano es el rey, "l es el poder que est por encima de todos, es el que unifica todas las
funciones del poder poltico y no admite lmite ni contrapeso ni critica. 0ara limitar al &stado absolutista va surgiendo
el &stado de derecho. &n el &stado absolutista el poder se instituye desde arriba, no surge del pueblo, sino del poder
mismo, es un poder )nico sin divisiones ni separaciones, es un poder que inunda a la sociedad, que la domina y la
avasalla; el individuo carece de fuerza frente a ese poder.
0ara limitar el poder absoluto del soberano se va desarrollando la idea del &stado de derecho, entonces surgen
conceptos como la divisi!n o separaci!n de poderes. ,parece el parlamento, que genera un contrapeso al monarca
absoluto, y los tribunales van adquiriendo autonoma frente al soberano y surge el concepto de la soberana popular,
es decir, el pueblo como soberano, no el monarca y el de los derechos humanos como reivindicaci!n jurdica de los
individuos frente al poder del &stado. La democracia forma parte de esta evoluci!n buscando la legitimaci!n del
poder por el ciudadano, materializando as la soberana del pueblo.
&sta evoluci!n que se da a lo largo de los siglos 6#77, 6#777 y 676 permite dar a luz el concepto de &stado de
derecho. Ra no hay un monarca absoluto, tampoco se concentra el poder en un solo !rgano, se establecen
8
contrapesos, los individuos ponen lmites al poder del &stado, y el poder poltico se legitima con el voto de los
ciudadanos.
&l estado de derecho entonces nada tiene que ver con las triqui%uelas de abogados gansteriles, con las formas que
encuentra un individuo en la ley para hacerse de propiedades ajenas, tampoco tiene que ver con los vericuetos que
encuentra un asesino para evitar el castigo de la sociedad.
&l estado de derecho tampoco tiene que ver con las resoluciones torcidas de un juez para avalar una injusticia. Se
confunde entonces muchas veces el &stado de derecho con las trampas que encuentran ciertos abogados para
burlar la justicia.
3. E) ES1!D3 C30S1I14CI30!) DE DE2EC63
3.1 C30CE#13
'uando en la discusi!n p)blica se plantean el cumplimiento de las leyes o el respeto a los derechos de los
ciudadanos, no es infrecuente escuchar a unos decir, y a otros negar Ecada quien para sus propios finesF, que nuestro
pas es un /&stado de derecho1. Sin duda, la epresi!n tiene una connotaci!n positiva y un valor simb!lico innegable,
que cualquier ciudadano medianamente informado es capaz de intuir o sospechar. 0ero, Squ" es eactamente el
&stado de derechoT S#ivimos realmente en un &stado de derechoT
&l t"rmino de /&stado de derecho1 empieza a ser utilizado por la ciencia jurdica y poltica alemana del siglo pasado
para designar una relaci!n especfica entre la forma poltica llamada /&stado1 y el derecho, relaci!n que va ms all
de un gobierno limitado que envuelve su actuaci!n en el ropaje de las normas jurdicas. Lo determinante en el
concepto del &stado de derecho no es que el &stado reglamente mediante preceptos jurdicos la vida que en "l se
desarrolla ni que limite sus fines a la realizaci!n del derecho, sino que este &stado eleva el derecho a condici!n
fundamental de su eistencia.
&n la realidad, el &stado de derecho representa la confluencia de diferentes principios y postulados filos!ficoD
polticos, de variados movimientos y fuerzas hist!ricos, los cuales toman cuerpo en un conjunto de estructuras e
instituciones que apenas en tiempos recientes se reconocen como elementos congruentes de un /modelo1- el &stado
liberal occidental.
3.2 !01ECEDE01ES 6IS152IC3S
Ra en la filosofa poltica de la ,ntigUedad E0lat!nF se presentaba como ideal el /gobierno de las leyes1, como forma
opuesta al /gobierno de los hombres1, de sus arbitrariedades y abusos. +ichas leyes no seran otras que las dictadas
por la raz!n. &sta visi!n, sin embargo, no tiene que ver con las mismas nociones de libertad individual y gobierno
democrtico que asociamos actualmente con la idea de /&stado de derecho1.
Las races del &stado moderno, y de la funci!n que en "l desempe%a el derecho, deben buscarse en realidad en la
&dad $edia. Casta recordar que la primera revoluci!n de Lccidente Ela reforma del papa 9regorio #77 en el siglo 67F
puede considerarse fundamentalmente como revoluci!n jurdica. La 7glesia medieval lucha para liberarse de la tutela
del poder poltico de su tiempo y para darse una organizaci!n y un gobierno propios a trav"s del derecho can!nico.
&sta lucha da origen al &stado secular moderno; su primer modelo fue, parad!jicamente, la misma 7glesia. *ambi"n
hay que tomar en cuenta el importante papel que tuvo el redescubrimiento, en el siglo 67, de los tetos del derecho
romano Eel 'orpus 7uris 'ivilis de <ustiniano, del siglo #7 d.'.F, los cuales, analizados y reelaborados, contribuyeron a
la formaci!n del nuevo ideal poltico. (o es casual, por )ltimo, que poco tiempo ms tarde se empiecen a elaborar las
primeras teoras modernas sobre la democracia y la soberana popular E$arsilio de 0aduaF. &n los comienzos del
absolutismo, aunque el concepto de soberana se formula en t"rminos jurdicos como poder de dictar las leyes, este
poder, en manos del soberano o monarca, est limitado, si acaso, por los principios de la religi!n cristiana y por
algunas leyes fundamentales del reino.
&s hacia fines del siglo 6#777 cuando, en parte como reacci!n contra el absolutismo, se formulan, sobre todo en las
+eclaraciones de derechos americanas y francesa, los principios a partir de los cuales se desarrolla el &stado de
derecho. Se trata de un cambio revolucionario que se epresa en una idea sencilla- la finalidad de todo poder p)blico
es la protecci!n de los derechos del individuo; por ello, se trata de un poder limitado, cuya actuaci!n debe estar
prevista en la ley, como epresi!n democrtica de la voluntad general.
3.3 !01ECEDE01ES &3DE203S
&l perodo que sigue a la primera guerra mundial se caracteriza, de un lado, por una crtica al &stado legal de
+erecho cuyo formulismo le convierte, seg)n sus crticos, en un defensor del orden y del sistema de intereses
establecidos, de donde surge la denominaci!n &stado burgu"s de +erecho y frente al que se postula un &stado de
+erecho de contenido social. R, de otro lado, se abre paso a la tendencia de la consideraci!n de la 'onstituci!n como
una norma verdaderamente jurdica y que, por consiguiente, ha de estar dotada de las debidas garantas
constitucionales, pues un +erecho cuya validez no pueda postularse ante los tribunales no es un verdadero +erecho.
:esultado institucional de este criterio es el establecimiento de *ribunales constitucionales, primero en ,ustria y, ms
tarde, en 'hecoslovaquia y &spa%a.
0ero es sobre todo despu"s de la segunda guerra mundial cuando tales *ribunales se establecen en varios pases
europeos y con ello se consolida lo que podemos denominar &stado constitucional de +erecho, pues, del mismo
modo que no poda hablarse de propiedad de &stado legal de +erecho ms que cuando eista una jurisdicci!n
contenciosoDadministrativa, tampoco puede hablarse de un &stado constitucional de +erecho sin una jurisdicci!n
contenciosoDconstitucional. (aturalmente, el &stado constitucional de +erecho adquiere distinta estructura seg)n las
!rdenes constitucionales en cada pas y seg)n el haz de las competencias de las que disponen sus *ribunales
P
'onstitucionales, pero ello no impide que, desde el punto de vista de la teora del &stado y de la 'onstituci!n
podamos desarrollar un concepto abstracto o, si se quiere, un tipo ideal de tal configuraci!n estatal, tipo que, a
nuestro juicio, estara integrado por las siguientes puntos-
3.3.1 )! DI7ISI50 DE #3DE2ES
, lo largo de toda su historia se ha considerado como uno de los supuestos del &stado de +erecho la distinci!n
clsica entre los poderes legislativo, ejecutivo y judicial. &l &stado 'onstitucional de +erecho acoge en su estructura
este principio de divisi!n, con las matizaciones del caso, pero a%ade a ello tres notas esenciales-
3F *iene como supuesto esencial de su eistencia la divisi!n primaria y fundamental entre el poder constituyente y los
poderes constituidos, establecida en su da por SieyVs como supuesto del sistema constitucional y seg)n la cual los
poderes constituidos no pueden invadir la esfera reservada al constituyente. &sta radical divisi!n de poderes, que
afecta a la raz misma del sistema constitucional, si bien reconocida por la teora, careca de garantas dado el poder
fcticamente absoluto del 0arlamento. 0ero el &stado constitucional de +erecho parte del supuesto de que el poder
constituyente no s!lo fund! en su da los poderes constituidos con sus respectivas competencias y lmites de acci!n,
sino que los fundamenta permanentemente, pues la voluntad y racionalidad subjetivas del constituyente se
objetivaron en su da en la voluntad y racionalidad objetivas de la 'onstituci!n y, por consiguiente, la custodia de "sta
es la garanta de la custodia de la diferenciaci!n entre ambos poderes.
AF Ra hacia los a%os treinta del siglo pasado, Cenjamin 'onstant postul! la necesidad de un cuarto poder
polticamente neutral que tuviera la misi!n de mantener el equilibrio entre los tres poderes restantes y neutralizar las
perturbaciones que pudieran producirse entre ellos, as como las posibles desviaciones constitucionales. , reserva de
las matizaciones debidas al siglo y medio transcurrido desde 'onstant a nuestro tiempo, cabe afirmar que este cuarto
poder que 'onstant investa en el monarca y que actuaba ms bien con recursos polticos, es ahora investido
funcionalmente en una jurisdicci!n constitucional y, orgnicamente, en los *ribunales constitucionales que actuando
con m"todos jurdicos, tienen a su cargo mantener el debido nivel de constitucionalidad y resolver los conflictos entre
los poderes constitucionales del &stado.
GF +entro del sistema clsico de divisi!n de poderes, el legislativo posea un poder de disposici!n prcticamente
ilimitado sobre la ley, especialmente en aquellos sistemas en los que no eista o ejerca un derecho de veto por parte
del <efe del &stado. &n cambio, un &stado constitucional de +erecho no admite que las decisiones del 0arlamento
sean absolutas, omnicompetentes y eo ipso justas, sino que la validez de tales decisiones depende de su
concordancia con la 'onstituci!n. &stado democrtico de +erecho significa, as, un sistema donde la democracia se
ejerce dentro de los lmites fijados por la 'onstituci!n.
3.3.2 C3&#E1E0CI! 940D!&E01!) DE) ES1!D3 < C3&#E1E0CI! E0 E) ES1!D3
&s tpica del &stado de +erecho en todas sus formas y, por tanto, tambi"n del &stado legal de +erecho, la
estructuraci!n del &stado como un sistema de !rganos cada uno con sus correspondientes competencias,
entendiendo por competencia un mbito de acci!n configurado por el +erecho en el que se comprenden- i) unas
funciones a cumplir; ii) las potestades necesarias para ello, y iii) los lmites y formas del ej"rcito de esta potestad. *an
decisivo es el concepto de competencia para la idea del &stado de +erecho que algunos autores han dicho
crticamente que la perspectiva del &stado de +erecho reduce el &stado a un sistema de competencias con
ignorancia de otras de sus notas esenciales.
0ero comoquiera que sea, es caracterstica del &stado constitucional de +erecho no solamente que se organice
como un sistema de competencias Dlo que, con una u otra denominaci!n es esencial en toda gran organizaci!nD sino
que, para emplear un concepto de &rmacora, tenga como uno de sus rasgos tpicos la distinci!n entre la competencia
fundamental del &stado y el sistema de competencias en el &stado. La primera delimita el mbito entre la esfera en la
que lcitamente puede moverse el &stado y la esfera de la autodeterminaci!n de los ciudadanos y de la
autorregulaci!n de la sociedad con sus sistemas econ!mico, cultural, social sensu stricto, etc. La competencia
fundamental no fija, pues, el mbito de la acci!n de un !rgano o de unos !rganos, sino el mbito de acci!n permitido
a la totalidad o globalidad del &stado con todos sus !rganos. 0ero dado que la competencia fundamental se refiere a
la globalidad del &stado es el supuesto l!gico y jurdico de todas las competencias en el &stado, de donde se
desprende que ning)n !rgano de "ste podr traspasar los lmites de dicha competencia fundamental.
*al competencia est implcita y, a veces, eplcitamente fijada por la 'onstituci!n y muy especialmente por su
sistema de derechos fundamentales, los cuales, como reconoce la moderna doctrina, son, de un lado, derechos
p)blicos subjetivos de los ciudadanos frente al &stado y, de otro lado, principios objetivos de ordenaci!n del sistema
jurdicoDpoltico que deber orientarse en su desarrollo por los valores en ellos definidos.
3.3.3. )! #2I&!C;! DE )! C30S1I14CI50 S3,2E )! )E<
&l &stado legal de +erecho identifica el +erecho con la ley o con las normas dictadas en funci!n de una ley. 'ierto
que frecuentemente se reconoca la significaci!n jurdica de la 'onstituci!n, pero sin que se vieran remedios a sus
posibles contravenciones por parte de los poderes p)blicos. S!lo al 0arlamento en cuanto representante de la
soberana popular y en el desarrollo de su funci!n legislativa se le consideraba competente para la interpretaci!n
)ltima de la 'onstituci!n, lo que, sin embargo, no evitaba conflictos con otros poderes que haban de resolverse por
la va poltica.
&n cambio, el &stado constitucional de +erecho eleva la 'onstituci!n desde el plano programtico al mundo de las
normas jurdicas vinculatorias y, por consiguiente, no s!lo acoge el principio de la primaca de la ley in suo ordine sino
que lo complementa con el principio de la supremaca de la 'onstituci!n sobre la ley y, por tanto, sobre todo el
ordenamiento jurdico, con la consiguiente anulaci!n en la medida que en su conjunto o en algunos de sus preceptos
=
no se adecue a la norma constitucional. &sta primaca de la 'onstituci!n sobre la ley se sustenta, en primer lugar, en
la doctrina adoptada por Jelsen y hoy generalmente admitida seg)n la cual el orden jurdico constituye un sistema
jerrquico que, inicindose en la 'onstituci!n, se etiende por los sucesivos momentos en el proceso de su creaci!n
a trav"s de la ley, el reglamento, el acto administrativo, la sentencia y la ejecuci!n.
*odos estos actos son sucesivos grados de creaci!n del +erecho cuyo carcter jurdico deriva de la 'onstituci!n y
cuya validez depende de su adecuaci!n a ella. 'onsideradas las cosas desde la perspectiva de la historia de las
ideas, nos encontramos con una resonancia del principio escolstico de la unidad del orden epresado en la famosa
f!rmula ad unum derivatur et ad unum reducitur, es decir, en nuestro caso, todo deriva de la 'onstituci!n y todo ha de
legitimarse por su concordancia directa o indirecta con la 'onstituci!n.
0ero la primaca de la 'onstituci!n sobre la ley no se justifica solamente por la divisi!n entre poder constituyente y
constituido, ni por unos criterios l!gicos u ontol!gicos sobre la estructura del orden jurdico, sino que se justifica
tambi"n por su aportaci!n a la seguridad jurdica en un tiempo en el que los principios clsicos de generalidad,
discusi!n y publicidad no tienen la significaci!n que tenan en otro tiempo, pues, de un lado, la generalidad de la ley
cede frecuentemente ante la necesidad de las llamadas leyes medida para objetivos singulares y definidos y, de otro,
los requisitos de discusi!n y publicidad tienden a perder contenido real como consecuencia de la creciente
importancia de las comisiones en el proceso legislativo y de la de los partidos fuertemente organizados en la
estructura del 0arlamento. Cajo estos supuestos se acent)a la necesidad de la sumisi!n de la acci!n legislativa a la
disciplina de la 'onstituci!n.
3.3.4 )! S4&ISI50 ! )! C30S1I14CI50 DE )! 131!)ID!D DE )3S #3DE2ES #@,)IC3S
,parte de la supremaca de la 'onstituci!n sobre la ley a la que por su importancia le hemos dado tratamiento
aparte, es caracterstica del &stado constitucional de +erecho que todos los poderes p)blicos y particularmente los
poderes legislativo, ejecutivo y judicial est"n sujetos a la 'onstituci!n, es decir, que act)en- i) dentro de los lmites de
la competencia fundamental del &stado sin que puedan invadir la esfera de autodeterminaci!n de las personas y la
de autorregulaci!n de la sociedad, y ii) dentro de los lmites de las competencias especficas que a cada uno de ellos
le se%ala la 'onstituci!n frente a las competencias atribuidas a los dems !rdenes constitucionales.
3.3.5 )! A4S1ICI!,I)ID!D C30S1I14CI30!)
(os toca ahora decir algo sobre las garantas de las mencionadas eigencias del sistema del &stado constitucional
de +erecho. 0odemos considerar a tal sistema constitucional como compuesto de dos partes fundamentales- una, a
la que podemos llamar esttica integrada por las normas constitucionales inmutables, mientras no tenga lugar una
reforma de la 'onstituci!n, es decir, por dos parmetros constitucionales, y otra, a la que podemos llamar dinmica
integrada por las variables posibles que la 'onstituci!n permite a los distintos !rganos del &stado en el ejercicio de
sus funciones. Cajo estos supuestos, la estabilidad del sistema eige un mecanismo de control que asegure que los
poderes p)blicos se mantengan dentro de los parmetros constitucionales, y neutralicen las desviaciones en su
funcionamiento haciendo volver las cosas al nivel de constitucionalidad requerido.
R dado que nos movemos en el campo jurdico, parece que tal mecanismo de control no pueda ser otro que una
jurisdicci!n investida en unos *ribunales que, dentro de las competencias que le sean atribuidas, entiendan con
arreglo a criterios jurdicos y m"todos judiciales de decisi!n de la constitucionalidad de los actos del &stado.
0odemos afirmar, en conclusi!n, que as como el &stado legal de +erecho s!lo se constituye cuando eiste una
jurisdicci!n contenciosoDadministrativa, as el &stado constitucional de +erecho s!lo adquiere eistencia cuando se
establece una jurisdicci!n constitucional. +e la primera deca $ayer que era condici!n para la transformaci!n del
+erecho administrativo en un verdadero +erecho o en un &stado de +erecho administrativo bien ordenado; de la
segunda podemos decir que hace del +erecho constitucional un verdadero +erecho constitucional bien ordenado.
La conei!n entre la jurisdicci!n constitucional y los !rganos encargados de ejercerla puede tomar distintas formas
generadas por el juego de los cuatro criterios de descentralizaci!n o centralizaci!n, y de especializaci!n o no
especializaci!n de los *ribunales. &llo puede dar origen a una serie de posibilidades, entre las cuales una mirada
comparativa a los sistemas de distintos pases permite destacar las siguientes-
1B Jurisdiccin descentralizada y no especializada: cualquier juez o tribunal pueden entender de la
constitucionalidad, sin perjuicio de su apelaci!n hasta la 'orte Suprema que, en su caso, decide definitivamente. *al
es, con matizaciones que no son del caso, el sistema organizado de los &stados Hnidos y etendido a otros pases.
2B Jurisdiccin descentralizada y especializada: es el caso de ,lemania 2ederal donde junto al *ribunal
'onstitucional 2ederal, )nico competente para juzgar de la constitucionalidad de los actos en relaci!n con la Ley
2undamental, pueden eistir *ribunales constitucionales de los Lnder competentes para entender de la
constitucionalidad en relaci!n con sus propias constituciones y autoridades.
3B Jurisdiccin centralizada y no especializada: s!lo un *ribunal que normalmente es la 'orte Suprema y, por
tanto, no es especficamente constitucional, puede entender de los litigios constitucionales.
4B Jurisdiccin centralizada y relativamente especializada: la materia constitucional se encomienda a una Sala
especializada de la 'orte Suprema, sistema frecuentemente seguido y, hasta podramos decir, originario de
7beroam"rica, aunque tambi"n se etiende a otros pases.
5B Jurisdiccin especializada y centralizada en un Tribunal nico para todo el pas, caso, por ejemplo, de 7talia y
de &spa%a.
&l mbito de las competencias de un *ribunal 'onstitucional depende de los ordenamientos jurdicoDpolticos de cada
pas, pero dado que su funci!n es la defensa de la 'onstituci!n y que "sta comprende, para decirlo en t"rminos
>
clsicos, una parte dogmtica y una parte orgnica, puede considerarse que sus competencias han de estar
integradas por las siguientes funciones-
i) La defensa de los derechos fundamentales de las personas fsicas y jurdicas en su doble significado de derechos
p)blicos subjetivos y de valores objetivos sobre los que se sustenta el orden constitucional.
ii) &l control de la constitucionalidad de las normas con rango de ley y la consiguiente epulsi!n del orden jurdico de
las que resultasen contrarias a la 'onstituci!n. +icho control puede tomar distintas formas- control abstracto cuando
se ejerce sobre una ley con independencia de su aplicaci!n a un caso sub iudice, y control concreto cuando se
plantea como un incidente judicial con ocasi!n de un litigio. , estos dos tipos de control hay que a%adir los de control
a posteriori o represivo, que tiene lugar cuando la ley es ya vigente, es decir, ha sido debidamente promulgada, y
control a priori o preventivo cuando el proyecto de ley ha terminado su curso parlamentario y s!lo falta su
promulgaci!n.
iii) La resoluci!n de conflictos constitucionales, es decir, los producidos entre los !rganos constitucionales del &stado
que coinciden, ms o menos, con los poderes clsicos y, en el caso de los &stados federales o auton!micos, siempre
que se trate de conflictos que puedan plantearse y resolverse en t"rminos jurdicos.
4. E) DES!223))3 DE) ES1!D3 C30S1I14CI30!) DE DE2EC63
, partir del pensamiento ilustrado, el t"rmino Constitucin ha hecho referencia a ciertos postulados bsicos para
ordenar jurdicamente el poder p)blico conforme a la dignidad del hombre. ,hora bien, sus concreciones hist!ricas
han sido diversas, al paso de las transformaciones sociales, polticas y jurdicas E9arcaD0elayoF. @oy consideramos
nuestro modelo de Estado constitucional como la realizaci!n ms lograda de las ideas de la 7lustraci!n; mas sera
absurdo pretender que con "l se consuma, de una vez por todas, el proyecto de someter a +erecho las relaciones de
poder. ,ntes bien, la relaci!n hist!rica entre poder y +erecho, constitutiva para ambos, abre en cada momento
nuevas tensiones; los postulados constitucionales han de ser siempre pretendidos.
&n sus comienzos, el prop!sito de sujetar el poder al +erecho y de hacer de "ste un orden general de libertad se
concreta, por un lado, en la sustituci!n las relaciones estamentales por un orden social fundado sobre la garanta
formal de la libertad, la igualdad y la propiedad, supuestos derechos naturales de los ciudadanos. Las relaciones
sociales eran reguladas por Leyes generales, a cuya aprobaci!n concurran los ciudadanos a trav"s del r"gimen
representativo. &l poder estatal, que continuaba siendo presupuesto, no deba intervenir arbitrariamente sobre ellas, y
la propia Ley permita someter a control la acci!n del &stado que interfiriera en los derechos.
,hora bien, en su concreto desenvolvimiento hist!rico y con independencia de la perenne validez de los principios,
estas ideas se articulan al servicio de los intereses de la burguesa. La Ley es votada por un 0arlamento elegido
mediante sufragio censitario, ligado por tanto a la propiedad; los derechos considerados naturales responden a los
intereses econ!micos y vitales de la burguesa; la pretendida neutralidad del &stado desampara a aqu"llos a los que
la libertad deja ms inseguros e indefensos. &l libre juego de las fuerzas sociales produce una sociedad de clases,
tendente al conflicto. 'uando "ste se desencaden!, el capital renunci! a los principios, forzando al &stado para que
asegurara ante todo el orden necesario para el mantenimiento y la acumulaci!n de los beneficios; "sta es la
eperiencia que cabe etraer de la imposici!n del totalitarismo nazi o fascista y de los llamados regmenes
autoritarios.
+e su fracaso surge el Estado constitucional que nos es familiar, cuyo elemento determinante es el postulado del
Estado social. Su sentido es ambivalente, pues supone la suspensi!n de aquel conflicto mediante la adaptaci!n del
capitalismo al progreso del principio democrtico. &n efecto, las organizaciones y partidos de raz obrera logran
situarse en condiciones de negociar su integraci!n poltica a cambio de prestaciones sociales. +esenmascarada la
supuesta neutralidad del &stado liberal respecto de las relaciones sociales y econ!micas, el &stado social interviene
en ellas atendiendo a ciertos criterios de justicia material; asimismo, merced a una poltica presupuestaria
redistribuidora y a la dotaci!n de servicios p)blicos universales, procura condiciones materiales que permiten a cada
uno el disfrute efectivo de los derechos. *odo ello presupone cierta autonoma del poder poltico. ,hora bien, las
'onstituciones de posguerra, al tiempo que permiten poner en pie el &stado social, limitan el poder del 0arlamento,
asegurando la pervivencia de elementos bsicos del orden social y econ!mico capitalista. <ustamente esto determina
el desarrollo de las garantas de la supremaca constitucional Erigidez, jurisdicci!n constitucionalF en t"rminos que
resultan ajenos al constitucionalismo decimon!nico.
+esde finales de los a%os sesenta, el sostenimiento del &stado social se hace progresivamente incompatible con el
incremento de los beneficios del capital. Las revoluciones de 3?P> en &uropa y ,m"rica arrinconan ideol!gica y
socialmente a la clase dominante en t"rminos que inducen alguna suerte de reacci!n. Las sucesivas convulsiones
econ!micas desde 3?=G desembocan en la llamada crisis del Estado social; determinando el postulado social el
sentido del constitucionalismo, sus avatares se reflejan de modo directo en modificaciones de los postulados del
Estado de Derecho y del Estado democrtico.
La fase que hoy estamos viviendo parece identificarse por la tendencia a superar el &stado como marco de referencia
poltica. La creciente internacionalizaci!n de las relaciones econ!micas, evidenciada y reforzada con las crisis de los
a%os setenta, desliga al capital de las ataduras de los poderes polticos nacionales. Los &stados se quedan sin
instrumentos eficaces para detraer de la economa privada recursos que les permitan garantizar la procura de los
derechos sociales. &n las nuevas condiciones, el poder econ!mico se considera de nuevo autosuficiente; muy
especialmente desde la d"cada de los ochenta, se etiende la deslegitimaci!n de lo pblico a trav"s de una nueva
mitificaci!n del mercado libre y fleible. &n contraste con la clsica relaci!n entre Estado social democrtico de
?
Derecho y economa, no se ha consolidado hasta hoy un poder poltico que contrapese el EdesForden econ!mico
internacional. (o lo desmienten los acontecimientos de los )ltimos a%os, que han abierto las puertas a nuevas
concertaciones polticas internacionales- tambi"n aqu prevalecen los intereses del capital financiero.
(o obstante, la globalizaci!n no afecta por igual a todas las relaciones econ!micas, y en particular sus efectos
homogeneizadores son desconocidos en los mercados de traba!o; es un fen!meno especfico de la economa
financiera, que se desarrolla a partir de la quiebra del modelo de Cretton Woods. 0or lo dems, el &stado mismo es
considerado como un importante agente de la globalizaci!n, y en cualquier caso su poder es profusamente utilizado
para sofocar las tensiones y resistencias derivadas de tal proceso. &n definitiva, "ste parece, ms que un fen!meno
ineorable de superaci!n del &stado, una precisa estrategia de acumulaci!n del capitalismo financiero, que pretende
desarticular el orden social, poltico y jurdico que, en el marco del capitalismo industrial, contrapesaba el poder del
capital.
C!#;14)3 SE840D3
!0?)ISIS DE) ES1!D3 C30S1I14CI30!) DE DE2EC63 E0 E) #E2@
1. DE) ES1!D3 DE DE2EC63 !) ES1!D3 C30S1I14CI30!) DE DE2EC63
'onsiderado actualmente la meta a la cual aspira llegar todo &stado, el &stado 'onstitucional podemos definirlo
fundamentalmente en base a tres elementos- la supremaca del teto constitucional, el control y la limitaci!n del
poder, y, finalmente, y no por ello menos importante, el reconocimiento, respeto y tutela de los derechos
fundamentales.
,un cuando suelen atribuirse las pautas arriba enunciadas a un &stado de +erecho, bien es sabido que en rigor, un
&stado de +erecho, lo es todo &stado en tanto cuenta con normas que regulan la conducta de sus !rganos y de las
personas que habitan o estn en trnsito en "l, independientemente de que su accionar se caracterice por respetar la
'onstituci!n y los derechos fundamentales de sus ciudadanos. &n ese sentido, bien podramos calificar como &stado
de +erecho a un &stado dictatorial como otro ms bien de corte democrtico.
Hno de los mayores logros, si es que no es el principal, de la revoluci!n francesa y de otros movimientos de similar
entidad como la revoluci!n norteamericana, fue el reconocimiento de la libertad de la persona. Las afectaciones a
esta condici!n humana durante el r"gimen absolutistaDmonrquico conllevaron a que una vez logrado dicho
reconocimiento se limitara la labor del &stado, en lneas generales, a una mera abstenci!n. &n otras palabras, los
individuos son libres y el &stado en rigor debe garantizar dicha libertad, pero no debe intervenir en el ejercicio de la
misma. , diferencia de lo que ocurrir luego con los derechos econ!micos, sociales y culturales, en este conteto al
&stado no se le eiga una participaci!n activa en el ejercicio de los derechos fundamentales, sino y sobre todo una
labor pasiva. &ra evidente entonces que en la poblaci!n de aquella "poca, a)n se mantena latente la eperiencia de
hace algunos a%os atrs, en donde el &stado no haba hecho ms que restringir y hasta desconocer las libertades
fundamentales de la persona a trav"s de su accionar.
R es que es de conocimiento general que la eperiencia anterior, en donde el &stado tuvo una actitud ms activa
frente a los derechos fundamentales no fue alentadora, por lo que limitarle dicha potestad pareca ser la salida ms
adecuada. +e esta manera, se consolida el &stado liberal de +erecho en occidente sin percatarse, en su momento,
de las consecuencias que ello acarreara en la sociedad.
, medida que pas! el tiempo, el &stado liberal, como era de esperarse, entr! en crisis. R es que las eigencias de un
mundo industrializado, en pleno desarrollo, hicieron de la sociedad un entramado de relaciones mucho ms complejo.
La poblaci!n se percat! de que el s!lo reconocimiento de la libertad de las personas, acompa%ado de un rol
abstencionista del &stado, aunque en sentido estricto cumpla un papel de garante de las libertades fundamentales,
no era ya la respuesta a las nuevas circunstancias.
&l liberalismo de la "poca fue puesto en cuesti!n y comienza a vislumbrarse una nueva relaci!n ciudadanoD&stado.
+e esta manera, se presenta un cambio en la visi!n del &stado- pasa de ser considerado como un sujeto del cual
defenderse, pues constituye un enemigo de la autonoma individual, a un elemento decisivo para la liberaci!n social.
Sin lugar a dudas, el principio de igualdad fue un elemento detonante en este escenario. &l &stado liberal, al
reducirse a un reconocimiento de la libertad de los individuos y sin una actitud ms activa en su ejercicio, suscit! que
en la realidad social, la desigualdad que de por s era evidente en la "poca se acrecentara. &l hecho de que todos
sean igualmente libres, no involucraba necesariamente que todos sean a su vez iguales socialmente. 'ontrario a lo
que se poda pensar, los ricos continuaron haci"ndose ms ricos y los pobres vieron reducirse sus condiciones y
calidad de vida. &l liberalismo llev!, pues, a una mera igualdad formal que muy poco trascenda al nivel social y
econ!mico de las personas.
#a a ser, en consecuencia, en este conteto en donde surge la llamada /cuesti!n social1. &s decir- la b)squeda de la
igualdad material en la sociedad y la necesaria eistencia de mecanismos para lograr dicho objetivo. La labor garante
que en estas circunstancias corresponda entonces al &stado no era ya la de mera abstenci!n. Sin duda,
hist!ricamente los derechos fundamentales se han erigido con el objetivo de tutelar la autonoma individual frente a
injerencias eternas, como es principalmente el caso del aparato estatal. Sin embargo, hoy se le eige adems un
compromiso mayor a "ste, y es el de crear las condiciones necesarias para que los individuos puedan lograr aquella
ansiada igualdad material.
, lo dicho hasta aqu habra que a%adir el hecho de que los avances tecnol!gicos de la "poca hicieron visible adems
que no todos los individuos contaban con los medios suficientes para acceder a ellos, con lo cual corresponda al
&stado, y a la sociedad en su conjunto, el crear los mecanismos para que ello alguna vez llegue a ser posible.
,simismo, y como se dijo anteriormente, este desarrollo tecnol!gico e industrial de la "poca hicieron de la sociedad
3N
una realidad mucho ms compleja, en donde el individuo con la sola arma de su libertad no contaba con muchas
probabilidades para sobrevivir dignamente.
,hora bien, estas breves consideraciones hist!ricas y doctrinarias posteriormente se veran reflejadas a nivel
normativo, estableciendo as los cimientos de lo que hoy conocemos como el &stado social. 7nclusive ya a fines del
siglo 6#777 vamos a encontrar algunas normas que reconocen lo que hoy se denominan /derechos econ!micos,
sociales y culturales1.
'on la importancia que adquirieron paulatinamente los derechos de participaci!n poltica y la reproducci!n de la
forma democrtica de gobierno en diversos pases del orbe, aunada a la consolidaci!n del &stado social antes
descrito, surge lo que se denomina el &stado social y democrtico de +erecho, esto es, un &stado en el que el rol
que se le atribuye es ms activo en aras del libre y pleno ejercicio de los derechos fundamentales, incluidos los de
ndole social, econ!mica y cultural; y en el que las minoras sern escuchadas crendose mecanismos para tal
efecto, mecanismos que les permitan canalizar sus demandas y controlar a la mayora, evitando el uso desmedido de
la cuota de poder que se le reconoce a "sta.
2. &3DE20IC!CI50 < ES1!D3 C30S1I14CI30!) DE DE2EC63
(uestro pas ha adoptado un nuevo modelo de desarrollo que se basa en el libre comercio y en la
internacionalizaci!n de la economa como medios para generar riqueza, aumentar la productividad y mejorar as el
nivel de vida de la poblaci!n. &s decir, la reforma econ!mica ha consistido en la apertura de los mercados a la
competencia nacional e internacional, en la desregulaci!n de amplias reas de la economa, en la privatizaci!n de las
empresas estatales, en el saneamiento de las finanzas p)blicas, para lograr con ello la estabilidad macroecon!mica.
&n fin, en lo econ!mico, 0er) est en vas de consolidar la vigencia del mercado.
&n el mbito poltico, el gobierno ha permitido la modificaci!n de algunas reglas, formales e informales, de
participaci!n electoral, de manera tal que el sistema de partidos se ha hecho un poco ms competitivo. ,s, en los
)ltimos a%os los partidos de oposici!n han logrado importantes triunfos en alcaldas, el congreso e incluso en los
gobiernos regionales, triunfos que han sido reconocidos, a veces con reticencia, por el partido oficial. ,unque es
evidente que falta mucho por hacer para lograr una s!lida democracia en nuestro pas, en estos tiempos ha mejorado
la representatividad del sistema poltico y se ha avanzado en el respeto a los derechos ciudadanos.
&n el mbito social, el gobierno es cada vez ms consciente de la importancia de promover la igualdad de
oportunidades y la satisfacci!n de las necesidades bsicas de la poblaci!n, como educaci!n, salud y vivienda. Se ha
visto que la pobreza es un cncer que da%a a la sociedad en su conjunto y no s!lo a quienes la padecen
directamente. ,unque los programas eistentes son a)n insuficientes y estn sujetos a manipulaci!n poltica, el
otorgamiento de subsidios bien aplicados, junto con la participaci!n de los beneficiarios, parece avanzar en la
direcci!n correcta, que es la erradicaci!n de la pobreza.
,s, 0er) muestra su voluntad de acceder a una modernidad fundada en el mercado, la democracia y la igualdad de
oportunidades.
0ero una condici!n indispensable para el "ito de las reformas que llevarn a 0er) a la modernidad plena, es la
eistencia de un verdadero &stado de derecho. Lamentablemente, esto todava no se logra por completo respecto de
la actualizaci!n legislativa y la impartici!n de justicia.
3. )! 7I8E0CI! DE) ES1!D3 C30S1I14CI30!) DE DE2EC63
&n nuestro pas, el orden jurdico y la justicia sufren graves problemas. 0ara comenzar, podemos afirmar que no se
tiene un conjunto de principios de derecho claro y respetado por todos. ,l contrario, las normas son generalmente
desobedecidas tanto por autoridades como por particulares, lo cual hace que no eista certidumbre en las relaciones
sociales.
Las leyes que rigen a la sociedad peruana son en unos casos contradictorias y en otras obsoletas. ,dems, las
autoridades las aplican en forma discrecional. Los ciudadanos no cuentan con medios de defensa eficientes y
econ!micamente accesibles para todos. Los conflictos entre particulares se resuelven, por lo general, al margen de
las leyes y, si se llevan ante los tribunales, por lo com)n se requiere impugnar las sentencias en segunda e inclusive
tercera instancias, debido a la baja calidad de las primeras instancias. &l &jecutivo ejerce una influencia impropia y
ecesiva sobre la administraci!n de justicia y sobre el 0oder <udicial en general. La 'orte Suprema de <usticia no ha
podido desempe%ar plenamente su funci!n en el esquema de divisi!n de poderes, es decir, controlar la
constitucionalidad y la legalidad de los actos de los dems poderes, 7ncluso el *ribunal 'onstitucional se ha
encontrado con diversos problemas de ndole poltico mas que funcional, la ultima elecci!n de sus nuevos miembros
es un ejemplo claro de ello, la injerencia poltica desestabiliza a un ente que debe ser aut!nomo en todo sentido.
Las carencias de nuestro sistema jurdico se manifiestan desde la 'onstituci!n, que es la Ley Suprema que gobierna
al &stado peruano, hasta el ms sencillo contrato mercantil entre particulares, pasando por leyes y reglamentos que
en m)ltiples ocasiones se contradicen entre s.
*enemos una 'onstituci!n que es ms un listado de intenciones que un ordenamiento que de hecho regule a la
sociedad y al &stado. 0or ello, eiste una notable divergencia entre las normas constitucionales formales y la prctica
de las autoridades- entre el sistema regional y la realidad del centralismo; o bien, entre la divisi!n formal y la realidad
de un ejecutivo hegem!nico que legisla y juzga como un poder cuasiDfusionado.
&n el derecho econ!mico, subsiste formalmente un &stado interventor, rector de todos los espacios de la vida
econ!mica Dlo cual es reflejo de la fase de desarrollo de sustituci!n de importacionesD junto con la vigencia de los
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principios liberales de un &stado mnimo, producto de los imperativos del nuevo conteto internacional. &n el derecho
corporativo, la ley consagra formalmente la prohibici!n constitucional epresa de los monopolios privados, al tiempo
que se privatizan empresas p)blicas sin leyes que garanticen plenamente la competencia.
La primera 'onstituci!n del 0er) data del a%o 3>AG; luego en 3>AP se aprob! la nueva constituci!n denominada
vitalicia, por asignar la presidencia de por vida a Sim!n Colvar, y de corta vigencia es reimplantada la constituci!n de
3>AG, la que fue restituida por la constituci!n de 3>A>, que a su vez fue reemplazada sucesivamente por los tetos de
3>G;, 3>G?, 3>8P, 3>PN y 3>P=, esta ultima tambi"n de corta vigencia. La reestablecida constituci!n de 3>PN se
mantuvo hasta 3?AN, a%o en que se aprob! una nueva constituci!n.
, su vez, esta fue sustituida por la 'onstituci!n de 3?GG, que se mantuvo vigente con intervalos dictatoriales hasta
3?=?, a%o en que se aprob! un nuevo teto constitucional.
La constituci!n poltica de 3??G fue redactada y aprobada por el congreso constituyente democrtico, elegido como
una salida poltica al 9olpe de &stado del 8 de abril de 3??A, que lidero el entonces presidente 7ng. ,lberto 2ujimori.
&sta constituci!n fue ratificada por el refer"ndum del G3 de octubre de 3?? y entro en vigencia el G3 de diciembre de
3??G, como podemos ver la 'onstituci!n peruana ha sido modificada innumerables veces, de acuerdo con la
necesidad poltica del momento y las aspiraciones de los distintos grupos en el poder. +e ah que no constituya en
realidad un /pacto social inicial1, en el lenguaje contractualista de los fil!sofos liberales ingleses, sino una amalgama
de proyectos polticos muchas veces irreconciliables.
&n un &stado de derecho las leyes y los reglamentos derivan su validez de la 'onstituci!n; pero si la Ley Suprema no
refleja la realidad del pas y tampoco constituye un ordenamiento jurdico coherente, no se puede esperar que las
leyes, en general, y la impartici!n de justicia, en particular, respondan al reto de la modernizaci!n.
&l primer paso para lograr un &stado 'onstitucional de derecho en el 0er) es contar con un diagn!stico que permita
identificar las reas en las cuales la ausencia de reformas jurdicas Dde las leyes, las instituciones y los
procedimientosD ha impedido que el pas coseche los frutos de las reformas poltica, econ!mica y social. Se podra
argumentar que el marco jurdico tambi"n se ha adecuado a las nuevas circunstancias, pero si bien es cierto que el
gobierno ha modificado importantes sectores de la legislaci!n pesquera, minera, del transporte o sobre inversi!n
etranjera, el ordenamiento jurdico y su aplicaci!n son claramente las reas ms rezagadas en el proceso de
modernizaci!n.
$s a)n, a pesar de que se han epedido nuevas y mejores leyes, no ha sido resuelto el problema de fondo del
&stado de derecho en nuestro pas. 0ara resolverlo necesitaramos modificar nuestra manera de concebir la
legalidad, la relaci!n entre los individuos y las formas de interacci!n entre la sociedad y el gobierno, de modo que la
ley impere por encima de caprichos, programas polticos o sanas recetas econ!micas.
0ara describir el rezago en la vigencia del &stado de derecho en el 0er), haremos una contraposici!n de los cambios
realizados en otros mbitos con el penoso avance de la reforma jurdica. La discusi!n se centra en los impedimentos
que la ausencia de un verdadero &stado de derecho plantea para la reforma econ!mica Evigencia del mercadoF, la
reforma poltica Evigencia de la democraciaF y la reforma social Evigencia de la igualdadF.
C30C)4SI30ES
0rimera.D Las constituciones, aunque requieren de una fleibilidad natural para adaptarse a las circunstancias del
momento, son la ley suprema. (inguna ley puede contradecirlas y todas las leyes tienen que ser congruentes con la
ella.
Segunda.D Las contradicciones entre las leyes sirven tan s!lo para contraponer la realidad con las reglas de
comportamiento entre los individuos.
*ercera.D &l Kgobierno de las leyesK y no de los hombres no es una tautologa, si por KleyK se entiende un sistema de
derecho general, abierto y relativamente estable.
'uarta.D &l principio clave del K&stado de derechoK es que la creaci!n de las leyes est" regida por reglas generales,
abiertas y relativamente estables.
Xuinta.D Hn K&stado de derechoK no se crea de la noche a la ma%ana ni se puede imponer desde arriba. $s bien,
constituye el resultado de un proceso evolutivo a lo largo del cual se definen no s!lo las leyes mismas, sino los
procedimientos para adoptarlas, para modificarlas y para proteger a los ciudadanos de los abusos que "stas podran
llegar a generar.
Seta.D &l K&stado de derechoK constituye la institucionalizaci!n de las relaciones entre los individuos y, sobre todo,
de las relaciones entre "stos y el gobierno. ,mbas partes comparten el entendido implcito de que ninguna puede ni
debe violar las reglas establecidas. &ste entendido y la convicci!n para sostenerlo, son de gran importancia.
,I,)I382!9;!
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+erecho 0)blico. ,%o 3, ([ 3. Lima- &ditorial <urdica 9rijley, diciembre ANNN.
3A
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$adrid- &ditorial 'ivitas, 3?>8.
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D 0B:&4 :LRL, <avier. *ribunal Constitucional Divisin de 'oderes. $adrid- *ecnos, 3?>>.
D S,9\BS, ("stor 0edro. La codi+icacin del derecho procesal constitucional. &n- 2&::&: $,'D9:&9L:,
&duardo E'oordinadorF. Derecho 'rocesal Constitucional. 0rimera edici!n. $"ico- &ditorial 0orr)a, junio
ANN3.

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