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BEBEDOURO
2010
INTRODUO
1 DAS PROVAS
CONCEITO
Fazendo preliminarmente uma anlise morfolgica da palavra, notar-se que a denominao PROVA um substantivo feminino e tem como significado em
nossa lngua portuguesa: 1. demonstrao evidente (da veracidade ou da
autenticidade de algo), segundo Sergio Ximenes (Mini Dicionrio da Lngua
Portuguesa 2000, p.764), bem como uma sumria descrio em latim temos: proba,
de probare, que denota: demonstrar, reconhecer, formar juzo de algo .
Feitas essas consideraes, se pode elucidar que na acepo jurdica,
embasados em uma viso genrica do conceito, o comento retro mencionado no
difere muito do que ser abordado, pois, ao se discorrer sobre prova no mbito jurdico,
tragar a baila o conjunto de atos praticados seja pelo juiz, pelas partes ou por
terceiros capazes de causar a persuaso do julgador, constituindo dessa maneira a
fase mais importante do processo penal a instrutria; sendo a finalidade de prova
apurar os fatos ocorridos imputando-lhes falsidade ou veracidade, como bem diz a
respeito desse assunto Julio Fabbrini Mirabete (2006, p. 249):
Da apurao dessa verdade trata a instruo, fase do processo
em que as partes procuram demonstrar o que objetivam,
sobretudo para demonstrar ao juiz a veracidade ou falsidade da
imputao feita ao ru e das circunstancias que possam influir no
julgamento da responsabilidade e na individualizao das
penas.
obriga que o mesmo retome ao passado para buscar o fato investigado, fazer a sua
anlise no momento presente e formar seu convencimento para a utilizao em um
momento futuro, ou seja, na sentena.
Em razo de todo o exposto, pode-se articular que a prova o ato que
ocorre na fase instrutria do processo, esta que poder ser apresentada e utilizada
pelas partes interessadas, onde almejam a priori o deslinde do fato ocorrido para que,
em face disto, o juiz forme sua convico acerca da autoria e materialidade e, por
conseguinte prolate uma sentena que declare se h ou no responsabilidade criminal
e imponha uma sano penal.
Aqui, o juiz ficar absolutamente livre para decidir da maneira que lhe
convir, possui ampla liberdade de valorao, no sendo exigido a fundamentao da
sua deciso.
Sua convico ntima, formada no importa por quais critrios, o que
basta, no havendo critrios balizadores para o julgamento. (CAPEZ, 2010)
Em regra, referido sistema no adotado pelo Cdigo de Processo Penal
Brasileiro, vez que de acordo com o art. 155, CPP, o juiz formar o seu convencimento
devendo sempre motivar a sua deciso; esse sistema somente vigora, como exceo,
pelo Tribunal do Jri, onde os jurados proferem seus votos, sem a necessidade de
fundamentar o que levou quela deciso.
2) Sistema tarifado
A lei estipula o valor de cada prova, no possibilitando ao juiz liberdade
de deciso; no existe convico pessoal do magistrado na apreciao das provas,
somente resta ao juiz atender ao regramento que lhe confere. Referido sistema no
adotado pelo Cdigo de Processo Penal Brasileiro.
3) Sistema do livre convencimento motivado
O juiz livre para decidir e apreciar as provas que lhe so apresentadas,
mas, faz-se necessrio que a sua deciso seja fundamentada. o sistema adotado
pelo Cdigo Processual Penal Brasileiro, cujo art. 155, caput, dispe: O juiz formar a
sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, no
podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos
na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas.
(Redao trazida pela Lei n. 11.690/08).
Sobre o assunto, leciona Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar
(2010, p. 369):
Essa liberdade, por sua vez, no sinnimo de arbtrio,
cabendo ao magistrado, alinhado s provas trazida aos autos,
fundamentar a deciso, revelando, com amparo no manancial
probatrio, o porqu do seu convencimento, assegurando o
direito das partes e o interesse social.
que
consiste
em
retardar
interveno
policial,
mantendo
2.1 CONCEITO
da prova ilcita nos autos, essa que ser imprescindvel para aplicao do contraditrio
e da ampla defesa. Aquele que evidenciar maior protuberncia prevalecer.
Ante todo o exposto, em regra, referida teoria no admitida; somente
possvel quando preponderar o interesse pblico sobre o privado e desde que a prova
seja produzida com proporcionalidade e razoabilidade, ou seja, sem violao do
princpio da dignidade humana ou quando for o nico meio de provar a autoria e a
materialidade dos fatos.
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A prova ilcita derivada tida como aquela que foi impetrada atravs de
outra, cuja sua originalidade se apresenta como ilegal, ou seja, a prova derivada em si
lcita, no entanto, consta vcio no meio em que foi empregado para sua obteno,
ressaltando ainda que caso haja uma prova ilcita nos autos, as demais derivadas
desta, sero consideradas contaminadas por aquela que a ensejou.
Nada mais oportuno do que exemplificar para que se possa entender
melhor do que se trata o tpico auferido; imagine-se o caso de uma confisso mediante
tortura, que esta possibilite informaes corretas acerca do fato ocorrido, acarretando
dessa forma o deslinde da conduta praticada.
Analisando o caso exposto, tem-se que a prova ilcita contaminou as
provas dela decorrentes, da que a doutrina traz a Teoria dos Frutos da rvore
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Envenenada (Fruits of the poisonous tree doctrine / origem americana), pois basta
um ato no estar em conformidade com a legalidade imposta pelo nosso sistema para
que, os outros que derivem daquele tambm se mostrarem disforme.
A grande incgnita gerada nesse estudo a respeito da admissibilidade
ou no dos aludidos frutos probatrios. O tema por sua vez, no apresenta pacificao,
pois a redao do artigo 5, inciso LVI, veda a utilizao das provas ilcitas e no das
provas ilcitas por derivao.
Compr desse posicionamento leciona Nestor Tvora e Rosmar
Rodrigues Alecar apud Paulo Rangel (2003, p.421) que expe: a prova obtida
licitamente, atravs daquela colhida com infringncia lei, admissvel no processo,
pois onde a lei (Constituio) no distingue, no cabe ao intrprete distinguir. A
constituio no tratou da prova derivada.
O entendimento do STF acerca do assunto pela admissibilidade parcial
das provas ilcitas por derivao, tendo respaldo na alterao realizada no artigo 157,
1 CPP pela Lei n.1.690/08:
Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do
processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em
violao a normas constitucionais ou legais.
1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas,
salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas
e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma
fonte independente das primeiras.
II)
limitao,
mesmo
herdando
vcio
da
sua
origem,
adquire
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CONCLUSO
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REFERNCIAS
CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 2010.
TVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de direito processual penal.
4 ed. rev., ampl. e atual.: Podivm, 2010.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Manual de processo penal. 13 ed. So
Paulo: Saraiva, 2010.
MIRABETE, Jlio Fabbrini. Processo Penal. 18 ed. So Paulo: Atlas, 2006.
VADE MECUM / obra coletiva de autoria da Editora Saraiva com colaborao de
Antonio Luiz de Toledo Pinto, Mrcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Lvia Cspedes.
7 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009.
PACHECO, Denlson Feitoza. Direito Processual Penal: teoria, crtica e prxis. 6
ed. Niteri: Impetus, 2009.
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