SOCIEDAD COLECTIVA

ANTECEDENTES

La sociedad colectiva es una de las formas societarias ms antigua, naci en
plena Edad Media, como forma evolutiva de las comunidades hereditarias
familiares, que continuaban la explotacin del comercio paterno y, por eso en
principio uni exclusivamente a personas ligadas por vnculos de sangre.
Quienes convivan familiarmente acordaban dedicarse a las actividades
mercantiles en comn, continuando el ejercicio de estas actividades con los
herederos del comerciante fallecido.

De all el nombre de "compaa" y de all la incorporacin del nombre del socio
(apellido. en la razn social.

Posteriormente, esta sociedad es utilizada por personas extraas, se extiende
fuera del vnculo familiar , con el objeto de desarrollar un negocio comn. Estas
personas se encuentran unidas por vnculos de amistad y recproca confianza,
permaneciendo las notas caractersticas de la Sociedad en su origen, esto es,
comunidad de trabajo, responsabilidad ilimitada de sus miembros, propsito de
lucro.
La personalidad jurdica de la Sociedad Colectiva ha sido muy cuestionada en
las diversas legislaciones, en la francesa, belga y espaola ha sido admitida, en
el derecho alemn, suizo, italiano, ingls y austraco ha sido rechazada y ello
porque limitan el reconocimiento de la personalidad a las sociedades
capitalistas.

DEFINICION

Como bien seala el Dr. Ulises Montoya Manfredi en el Libro "Comentarios a la
Ley de Sociedades mercantiles", "la Sociedad Colectiva es una sociedad de
personas en la que bajo una razn social, todos los socios son responsables
ilimitada y solidariamente por las obligaciones de la Sociedad". Es decir, tos
acreedores pueden dirigirse contra todos o uno cualquiera de los socios, a su
eleccin. Si ste paga, tiene derecho de repeticin frente a sus otros socios.
Este concepto destaca los elementos que caracterizan este tipo de sociedad
como son el atribuirle el carcter personalista; donde la persona del socio
adquiere gran significacin ya que no es indiferente a la sociedad misma, existe
pues una identificacin y relacin total entre la figura del socio y la sociedad,
derivando de ello la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios por las
obligaciones de la sociedad.

Sus caractersticas principales son las siguientes:

1) Son SOCIEDADES DE PERSONAS, porque en su organizacin
prevalecen los lazos de amistad y la confianza que existe entre las personas
y no as el capital que disponen, que pasa a ocupar un segundo piano de
importancia;

2) Su RESPONSABILIDAD ES ILIMITADA, porque todos los SOCIOS
responden en forma solidaria e ilimitada del total de las obligaciones
sociales. Significa que ante cualquier contingencia que se presente, si el
valor de los bienes de la empresa no alcanza a cubrir las deudas con sus
acreedores, entran en juego dems del capital aportado, los bienes privados
(habidos por haber) de los socios hasta el agotamiento de los mismos ya
que garantizan su cumplimiento, debido a que son los directos responsables
de la administracin. El carcter solidario de los socios, significa que
responden al total obligaciones sociales y que, los acreedores puedan
accionar contra cualquiera de ellos por el total de la deuda social, y

3) Son NEGOCIOS COMPARATIVAMENTE PEQUEOS que no requieren
mayor capital que el que pueden aportar unos cuantos socios. No les esta
permitido constituirse en entidades de financiamiento, bancos seguros, etc.,
que necesariamente debern optar por el tipo de una sociedad annima.
ALCANCES DE LA RESPONSABILIDAD

Los alcances de la responsabilidad que la doctrina le atribuye al socio de la
sociedad colectiva es la misma que se ha plasmado en el artculo 265 de la Ley
General de Sociedades.
En este sentido, si consideramos entonces, que el socio colectivo responde en
forma solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales, sera conveniente
aclarar algunas inquietudes que surgen de la norma as redactada, pues en
primer lugar deberamos determinar si los socios responden por todas las
deudas sociales o slo por algunas de ellas, y en segundo lugar, pero ms
importante an determinar qu debe entenderse por deuda de la sociedad.

Al respecto, el Dr. Cndido Paz Ares en su obra "La Responsabilidad del Socio
Colectivo" seala que en toda sociedad existen obligaciones negociales y
obligaciones de otra ndole pero que la interpretacin de la responsabilidad
frente a las obligaciones sociales, debe inclinarse por considerar que son todas
las deudas sociales, ya que la responsabilidad personal de los socios no son
consecuencia de una vinculacin negocial, que se fundara en el hecho de que
los representantes, al contratar con terceros, obran tanto en nombre de la
sociedad como en nombre de cada uno de los socios, sino que es una
consecuencia automtica que opera ex lege. La configuracin legal de las
sociedades de personas determina la necesaria correspondencia entre la
obligacin de la sociedad y la responsabilidad del socio, si no fuera as el
acreedor correra el grave riesgo de quedar desamparado.

Ahora bien, en cuanto a la extensin del concepto "deuda social" podramos
sealar que stas son las obligaciones sociales contractuales concertadas por
los administradores en uso del poder de representacin de la sociedad que
tengan atribuido.

Esta definicin de deuda social involucra dos conceptos que se desarrollan en
forma conjunta pero que obedecen a nociones distintas; administracin y
representacin.

Para Juan Gmez Calero, Administracin y Representacin son nociones
diferentes.

En tanto que la primera es un concepto jurdico material, de contenido flexible,
que agota sus efectos en la esfera interna de la Sociedad, la representacin
constituye un concepto estrictamente jurdico de contenido tpico e inderogable,
que trasciende a las relaciones externas.

BENEFICIO DE EXCUSION
En este mismo orden resulta importante destacar y puntualizar la figura del
beneficio de excusin, que consagra el artculo 273 de la Ley General de
Sociedades el cual seala que el socio requerido para el pago de las deudas
sociales puede oponer la excusin del patrimonio social. En este sentido
podramos sostener que es aplicable al respecto la doctrina de la fianza, pues
de ser as, el acreedor social podra dirigirse directamente contra el socio,
recayendo sobre ste la carga de tener que invocar el beneficio de excusin y
de indicar los bienes de la sociedad que pueden solventar la deuda.

El beneficio de excusin operara as, en va de excepcin de manera que el
socio quedara obligado a pagar la deuda a menos que acredite la existencia de
bienes suficientes para realizar el pago de la misma.

EXTINCIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA
a. El acuerdo de exclusin se toma con el voto favorable de la mayora de
los socios, sin considerar el voto del socio cuya exclusin se contempla. Es
evidente que la Ley obliga, en este caso, a que la votacin se realice por
cabezas y no por capitales. Sin embargo, en nuestra opinin pueden
establecerse otras formas de votacin en el estatuto, siempre por mayora, a
tenor de la facultad que conceden el artculo 269 y el inciso 7 del artculo 277.
b. Si la sociedad slo tiene dos socios, la exclusin debe ser resuelta por el
Juez, por la va del proceso abreviado. Se trata aqu de una disposicin
imperativa, para un caso concreto, que no puede ser variada en el pacto social.
c. El socio excluido puede oponerse al acuerdo de exclusin adoptado,
dentro de un plazo de quince das desde que le fue comunicada la exclusin. La
va para la: oposicin es la del proceso abreviado.
Es indispensable establecer en el pacto social o en el estatuto lo que ocurre en
una sociedad colectiva en caso de fallecimiento de un socio. La Ley no contiene
norma expresa, por lo que ha dejado el tema a lo que resuelvan los socios en
cada sociedad.
De no contemplarse esta situacin se pueden originar conflictos con los
herederos del socio fallecido. En algunos casos ellos pueden querer continuar
en la sociedad y en otros pueden pedir que se les liquide y reembolse la cuota
del causante. Por su parte, los socios sobrevivientes pueden desear lo
contrario, en cada caso.
Es recomendable, entonces, que la sociedad colectiva haya previsto dicha
situacin. Las posibilidades usuales son:
d. Si a raz de una exclusin queda un solo socio en la sociedad colectiva,
se aplica el artculo 4 de la Ley, que obliga a reconstituir la pluralidad de socios
dentro de un plazo de seis meses.
a. Que los herederos del socio fallecido se incorporen a la sociedad;
b. Que se les reembolse la cuota de participacin del causante; y
c. Que la sociedad (o los herederos) tengan el derecho de decidir, en cada
caso, entre cualquiera de las dos primeras opciones.
El artculo bajo comentario concluye estableciendo la norma sobre la
responsabilidad de los herederos del socio fallecido, en relacin con las deudas
de la sociedad. Seala que responden por las existentes hasta el da del
fallecimiento del causante. Sin embargo, la responsabilidad de los herederos
est limitada al monto de la masa hereditaria del socio fallecido, desde que la
responsabilidad ilimitada y solidaria de ste no se transmite a los herederos.
Esta disposicin concuerda con el artculo 661 del Cdigo Civil.
CONCLUSIONES
La Sociedad Colectiva surge como comunidad de trabajo entre personas
ligadas por vnculos de sangre, posteriormente, pasa a admitir a personas
extraas al crculo familiar con las que se mantiene una relacin de confianza.
Esta es la sociedad personal ms tpica porque compromete el patrimonio
personal de cada socio en forma ilimitada y solidaria. Es sociedad de
responsabilidad ilimitada.
El concepto de Sociedad Colectiva, segn la doctrina Peruana, recogida
de la Ley : "La Sociedad Colectiva es una sociedad de personas que realiza
actividades econmicas, dotada de personalidad jurdica, que acta en nombre
colectivo y bajo una razn social, en la cual dos o ms socios asumen
responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones de la
sociedad.
La sociedad colectiva es una persona jurdica, por lo que se debe
distinguir la responsabilidad social de la de los socios, con respecto a las
obligaciones contradas por la sociedad.
Esta responsabilidad inherente a los socios ser ilimitada y solidaria. Es
ilimitada porque responde por el todo. Es solidaria porque el acreedor de la
sociedad puede dirigirse contra cualquiera de los socios o contra todos ellos
simultneamente.
La razn social ha de contener el nombre de los socios y slo de ellos;
es decir, de todos lo socios, de alguno de ellos o de uno solo de ellos, pero
nunca de terceros ajenos a la compaa. Adems, debe estar seguido de las
palabras "Sociedad Colectiva" o de las iniciales "S.C".
Quien permitiera la inclusin de su nombre en la razn social de una
compaa a la que no pertenece. No slo quedara sujeto a la responsabilidad
solidaria, sino tambin en caso, a la penal.
El capital est dividido en fracciones que reciben el nombre de
participaciones y que por prohibicin legal no se pueden denominar acciones, no
son libremente transmisibles
La sociedad colectiva el plazo de duracin es fijo.
Los administradores son responsables ante la sociedad por el
cumplimiento de las obligaciones impuestas a ellos por la ley y por el contrato
social.
Existen socios de capitales o socios capitalistas y los socios industriales.
En la sociedad colectiva est sometida enteramente a la voluntad de los
socios quienes pueden determinar libremente en el pacto social quines y cmo
han de llevar a cabo la gestin de la sociedad
En los casos de separacin o exclusin del socio colectivo, ste contina
siendo responsable ante terceros por las obligaciones sociales contradas hasta
el da en que concluye su relacin con la sociedad colectiva.
COMENTARIO
A pesar de la prdida de importancia como tipo social utilizado en la vida
econmica actual, la sociedad colectiva mantiene un papel relevante, tanto por
ser la base de la parte general de nuestro Derecho de sociedades (con lo que su
rgimen puede servir en numerosas ocasiones para cubrir lagunas), como,
principalmente, por el papel de la sociedad colectiva como sociedad general del
trfico comercial.
Pero igual, esa perdida de importancia en el presente se da sobre todo porque
sus posibles socios eligen otros tipos sociales que limiten su responsabilidad.
La estadstica de los Registros Pblicos demuestra que se constituyen muy
pocas sociedades de este tipo y que las existentes se transforman en
sociedades de responsabilidad limitada o annima.
Hoy en da, muy pocos comerciantes o empresarios desean arriesgarse de esta
manera, sobre todo en un mercado tan competitivo e inestable como el peruano,
no desean arriesgar sus posesiones privadas, particulares u otros negocios que
pudieran tener ante cualquier cada en el mercado o incursin no deseada en
una deuda que imposibilite continuar en el negocio.
Este es un tipo societario muy interesante en cuanto a lo referente a empresas
pequeas u orientadas como su origen a los negocios familiares, donde lo
importante era resaltar el apellido de la familia y dicha familia inverta todo lo
que posee.
Adems con el despegue de las sociedades de capitales, como la Sociedad
Annima, donde el riesgo se limita al aporte que se realiz, sobre todo en la
abierta, la prdida resulta ms proporcional que en la Sociedad Colectiva.
Algo importante que resaltar de esta Sociedad, es en lo referente a la
participacin de los Socios Industriales, limitados en la Sociedad Annima, por
lo que para participar en este tipo societario no es necesario aportar un capital,
ya que lo importante es la calidad de la persona, no el capital que se rena, lo
importante de esta sociedad son los socios, su capacidad, experiencia y
habilidad valen y sirven para formar parte activa, claro, siempre con
limitaciones, de esta empresa.
La nota dominante de las relaciones jurdicas internas dentro de la sociedad
colectiva es la posibilidad de participacin de todos los socios en la gestin
social, es decir, la administracin, pero en la escritura puede pactarse el
rgimen ms conveniente en cuanto a la administracin de la sociedad.
La sociedad colectiva, debido a lo mencionado sobre la facilidad para
determinar al encargado (s) de la administracin, se resuelve que es una
comunidad de trabajo y todos los socios tienen la posibilidad de participar
directamente en la gestin social mediante la administracin. Adems todos
ellos, aun cuando no intervengan en la administracin, pueden informarse en
cualquier momento de la marcha de los negocios sociales. De todo ello se
deduce que el deber de fidelidad del socio hacia la sociedad, comn a todas las
sociedades, en el caso de la colectiva, tenga un vigor especial. Los socios de
esta sociedad tiene varias restricciones para participar en otras actividades
comerciales, sobre todo al socio industria, esto suena lgico, pero muchas
veces con el socio industrial, al recibir un porcentaje menor, muchas veces se
le restringe que pudiera trabajar en sus ratos libres en otro lugar, que si no
tiene nada que ver con el giro de la sociedad, no debera estar limitado.
En conclusin, esta es una forma societaria, que si bien esta prcticamente
desfasada, tiene muchos puntos a favor, pero tambin, al ser ilimitada la
responsabilidad, todo socio colectivo corre un riesgo, pero manejando la Ley
General de Sociedades se puede intentar no caer en estos problemas y fobias a
este tipo de sociedad.

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