DEL ESTADO LIBERAL AL ESTADO CONSTITUCIONAL.

Una de las finalidades del presente trabajo, es analizar los rasgos caractersticos del Estado legal y
Constitucional, para identificar si en la actualidad podemos hablar de una transicin hacia un Estado
Constitucional y Convencional de Derecho.
Por lo anterior, se analizar si en el caso particular del Estado Mexicano, se encuentra en el proceso de
transicin hacia el Estado Constitucional y Convencional de Derecho, sobre todo, por la reciente reforma
constitucional en materia de Derechos Humanos, publicada en el Diario Oficial de la Federacin, el 10 de
Junio de 2011, mediante la cual se introduce un cambio sustancial en el modelo de justicia constitucional en
Mxico, dando paso a lo que la doctrina reconoce como control constitucional difuso, y a la incorporacin
del derecho internacional de los derechos humanos como parmetro de control de las normas internas.
1. DEL ESTADO LIBERAL AL ESTADO SOCIAL DE DERECHO
El Estado liberal tuvo en la ley una de sus bases fundamentales, a tal punto que puede hablarse
de un Estado legislativo en el que Derecho y Ley eran lo mismo. Dado que los derechos
fundamentales se entendieron, desde una concepcin objetiva, como lmites al ejercicio del
poder estatal, estos lmites slo podan ser interpretados bajo el imperio del principio de
legalidad y dentro de las escuelas positivistas clsicas dominadas por el culto al texto legal.
Los movimientos sociales de la segunda mitad del siglo XIX, fruto de la gran industrializacin
europea, se opusieron a ese estado de cosas y buscaron modificar los valores a los que deba
servir el Estado. La aparicin de lo que se conoce como la cuestin social, es decir, las
transformaciones culturales y demogrficas, consecuencia del proceso de industrializacin y de
las condiciones laborales impuestas a los trabajadores, que condujo a una reaccin de los
trabajadores a travs de protestas y movilizaciones en contra de los dueos del capital y del
Gobierno, puso a prueba el orden de cosas existente. La legitimidad que posea la ley,
concentrada ms en su origen democrtico que en su contenido, condujo a estos nuevos
movimientos a lograr la reivindicacin de sus reclamos a travs del reconocimiento de sus
derechos en ella.
2. DEL ESTADO LEGAL AL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO
2.1 La ausencia de controles al legislador y la insuficiencia garantizadora de la ley
A pesar de los esfuerzos reseados, el positivismo y la consideracin de la Ley como mxima expresin del Derecho
prevalece dentro de la cultura jurdica de la poca, en gran parte gracias al aporte de KELSEN en Alemania. El poder de
configuracin poltica en manos de los rganos de representacin potenci un tipo de Estado en el que la voluntad del
legislador daba forma y contenido a los derechos sin control alguno. En los derechos sociales, por ejemplo, el legislador
tena un alto grado de configuracin para determinar su alcance, bsicamente porque eran derechos otorgados por el
propio Estado, a diferencia de los derechos de libertad que eran reconocidos. La Ley se consolid, entonces, como el
referente mximo del ordenamiento jurdico.
Es importante resaltar que si en el primer liberalismo los derechos tenan una significacin
objetiva, en la medida en que la determinacin de su contenido buscaba asemejarse al derecho
natural, con el paso del tiempo, el legislador olvid este proceso simultneo de confrontacin y
deduccin, y los derechos se convirtieron en lo que deca el legislador. Como no haba
confrontacin del caso con otros valores jurdicos diferentes a los que plasmaba la ley para el
caso concreto, el medio para la garanta de los derechos, que era la ley, se converta en fin, y el
sistema se comenz a resquebrajar. La concepcin de la ley como norma general y abstracta,
con vigencia indefinida y aplicable a todos los casos tena como base, tal como lo seala GARCA
PELAYO
7
, dos ideas fundamentales relacionadas con la concepcin del Estado y la presuncin de
racionalidad.
Si bien desde temprano se afirm que el legislador no deba perder de vista que las leyes se
deban adaptar al carcter, a los usos y a la situacin del pueblo para el cual se dan, la
legislacin poda ser utilizada para reflejar la posicin de un
8
slo sector de la poblacin: el que
poda hacerse representar. As, si la proteccin de la autonoma privada y de la propiedad
propiciaba el desarrollo, desde el punto de vista de las clases sociales ms desfavorecidas, esta
proteccin supona el mantenimiento del statu quo por parte de una clase dirigente que
representaba los intereses de las clases ms favorecidas.

2.2 La creacin del tribunal constitucional y el reconocimiento del poder normativo de
la Constitucin

El surgimiento de los tribunales constitucionales con el sistema de control concentrado, y el
reconocimiento de la Constitucin como norma jurdica vinculante con eficacia directa a partir del
final de la Segunda Guerra Mundial, fueron la respuesta adicional a los movimientos
antiformalistas de interpretacin (en especial de la Escuela del Derecho Libre) y la debacle que
supuso para el positivismo jurdico la manipulacin de la ley por los regmenes totalitarios
fascistas y nacional-socialistas.
En este punto, tal como lo pone de presente el profesor GARCA DE ENTERRA
10
, la construccin
kelseniana de Constitucin como cspide del sistema jurdico y fuente normativa (norma de
produccin de leyes) y el control constitucional concentrado en un nico tribunal, devolvieron a
la Ley su imperio ante unos jueces que, alentados por movimientos antipositivistas, pretendieron
no estar sometidos a ella.

3. CARACTERSTICAS DE UN ESTADO CONSTITUCIONAL

El Estado constitucional, tal y como lo hemos esbozado, goza de algunas particularidades y
comporta algunos efectos que permiten identificarlo y, si se quiere, entenderlo. Vale la pena
ahondar un poco en ellas para entender cmo uno de los principales efectos de aceptar la idea
de un Estado constitucional tiene que ver con la constitucionalizacin del ordenamiento jurdico,
lo cual no es ms que un proceso de permeabilizacin de la actividad de todos los actores
sociales, polticos, jurdicos y culturales a los principios y las reglas de la Constitucin. Tal como
lo sugiere GUASTINI
14
, de quien se toma esta enumeracin de sus rasgos ms relevantes con
algunos aportes relacionados con el objeto de este escrito, no todos ellos se presentan con el
mismo grado de claridad o intensidad, salvo los dos primeros, sin los cuales no podra hablarse
siquiera de constitucionalizacin.
Lo primero que se requiere para que sea posible un Estado constitucional es la existencia de una
Constitucin rgida que consagre un catlogo de valores, principios y derechos fundamentales.
Es decir, una Constitucin escrita cuyo procedimiento de modificacin sea ms agravado que el
de una ley o de cualquiera otra norma de menor jerarqua.

Un segundo elemento para hablar de Estado constitucional tiene que ver con la existencia de
una garanta jurisdiccional que permita mantener la supremaca constitucional y preservar su
mximo nivel de jerarqua cuando quiera que una norma de menor rango transgreda sus
principios o reglas.

La tercera caracterstica de un Estado constitucional es el reconocimiento de la fuerza vinculante
de la Constitucin. Aunque sobre esta peculiaridad se han adelantado ya algunos aspectos, las
constituciones recientes, en particular, contienen un largo catlogo de derechos y libertades de
carcter programtico que exigen la actuacin estatal con el fin de garantizar su pleno goce.
Estos derechos sociales que propugnan por la garanta de la igualdad material, suponen
importantes erogaciones con cargo al presupuesto pblico que han llevado a que algunos no
vean en ella ms que la consignacin constitucional de aspiraciones polticas y no reconozcan su
carcter de derechos y, por tanto, de normas.
El cuarto atributo tiene que ver con la interpretacin extensiva de la Constitucin, es decir, con
la forma como ella es utilizada para llenar las lagunas de sus propias disposiciones y del
ordenamiento jurdico en general. En efecto, es sabido que el ordenamiento jurdico tiene vacos
y que no toda conducta humana o situacin jurdica se encuentra regulada.
El quinto rasgo est relacionado con la aplicacin directa de la Constitucin, la cual, como se
indic, est ntimamente ligada al reconocimiento de su fuerza vinculante. Esta aplicacin directa
se refiere a la extensin de los efectos de la Constitucin a las relaciones entre ciudadanos y los
poderes pblicos, y a las de los ciudadanos entre s. Ya se vea antes cmo la concepcin original
de la ley tena como finalidad esencial limitar el poder de las autoridades pblicas frente a los
ciudadanos, mientras dejaba a los particulares la libre regulacin de sus relaciones con algunos
lmites que fueron interpretados inicialmente de manera restrictiva.
Una sexta caracterstica es la interpretacin conforme a la Constitucin. Si las tres anteriores
tienen relacin directa con la propia Constitucin, esta ltima tiene que ver directamente con el
ordenamiento infraconstitucional. Desde una perspectiva conocida, puede sealarse que la
supremaca de la Constitucin obliga a adecuar todas las normas de inferior jerarqua a su
contenido. Este hecho tiene como presupuesto aceptar que se pueden admitir distintas
interpretaciones y que no todas ellas son constitucionales.

4. DIFICULTADES DE LA CONSTITUCIONALIZACIN DEL ORDENAMIENTO

Los grados de constitucionalizacin del ordenamiento permiten observar la mayor influencia que puede ejercer la
Constitucin en las decisiones que deben tomar sus destinatarios, en particular magistrados, jueces, rbitros y autoridades
administrativas, pero ms que eso, el papel protagnico que tiene la interpretacin y, en particular, la interpretacin del
texto constitucional.
Se anuncia desde ya que las dificultades de esta evolucin han sido caracterizadas como un retroceso en el Estado de
Derecho, en la medida que suponen una transicin del imperio de la ley en su ms amplio sentido, al imperio de los
jueces, y de un derecho jurisprudencial en el que la certeza y la seguridad jurdica que brindaban la ley y su aplicacin
ceden su lugar ante la discrecionalidad del juez de turno y su comprensin del derecho
16
.
El Estado constitucional ha supuesto la constitucionalizacin de valores y principios que antes no
estaban consagrados de manera expresa en los textos constitucionales, como modo de limitar la
actividad creadora de derecho por el legislador, y de sujetar esta labor al control material del
Tribunal Constitucional. Uno de los valores y principios fundamentales es el del respeto a la
dignidad humana.

5. LA DIGNIDAD HUMANA COMO EJE DEL ESTADO CONSTITUCIONAL

La consagracin de ciertos derechos fundamentales dentro de un texto constitucional implica el
reconocimiento de un conjunto de valores vividos o queridos por una determinada comunidad
para alcanzar el mayor bienestar posible de sus integrantes
17
. Consagrados como derechos
subjetivos, algunos de ellos incorporan dentro de s un doble poder, el primero para defenderse
ante posibles intromisiones del Estado dentro de su esfera y, el segundo, para exigir a las
diferentes autoridades su preservacin o promocin, sean de carcter individual, social o,
incluso, colectivo. Otros, no obstante, se convierten en derecho objetivo, es decir, en normas
integradoras del sistema jurdico que pretenden un orden de cosas independiente de la voluntad
individual de aquellos a quienes beneficia.
La dignidad humana, tal como lo seala BENDA
22
, siendo originariamente un valor moral, tras su
consagracin con carcter de mandato constitucional se ha transformado en un valor jurdico y
en una norma de derecho positivo que da sustento a todos los derechos y deberes que permiten
al ser humano llegar a ser persona, serlo y seguir sindolo
23
, bajo determinadas condiciones
de posibilidades sociales y jurdicas.

Jos Luis Caballero Ochoa
En cada Estado hay tres clases de poderes: el Poder Legislativo, el Poder Ejecutivo de las cosas relativas al
derecho de gentes y el Poder Ejecutivo de las cosas que dependen del derecho civil.
En virtud del primero, el prncipe o jefe de Estado hace leyes transitorias o definitivas o deroga las existentes.
Por el segundo, hace la paz o la guerra, enva y recibe embajadas, establece la seguridad pblica y precave
las invasiones. Por el tercero, castiga los delitos, ya juzga las diferencias entre particulares. Se llama a este
ltimo Poder Judicial, y al otro Poder Ejecutivo del Estado

I. Introduccin.
Mxico se ha sumergido en un proceso de democratizacin, que se avizora sin retorno, de replanteamiento de
paradigmas, de refundacin dira yo. Ante quienes vaticinaban la debacle total mediante la ruptura del orden
constitucional en el caso de una alternancia en el Poder Ejecutivo o la permanencia del status quo a
perpetuidad, la sociedad ha dado una leccin. El cambio ha sido paulatino, no hemos tenido que asumir los
procesos, digamos fastuosos y contundentes como el caso espaol
1
, por mucho ejemplo de transicin
contempornea; lo nuestro est siendo gradual, institucional, eficaz al fin de cuentas. La transicin mexicana -
como apuntan Lujambio y Vives- "no supone en modo alguno la desaparicin de la otrora fuerza poltica
hegemnica o su exclusin en la construccin del juego democrtico. En este sentido, la transicin de la
democracia en Mxico supone, dada la estructura constitucional del pas sobre la que se construye
(separacin de poderes, federalismo, municipalismo) el paso del ejercicio 'monoplico' del poder, al ejercicio
del poder 'compartido'
2
La revisin al sistema de divisin de poderes, principal "sistema de frenos y contrapesos jurdicos entre las
diversas partes de una constitucin"
3
, se perfila como fundamental en este replanteamiento de paradigmas;
Locke y Montesquieu de vuelta al ruedo. Cada vez ms se acenta la reflexin en torno a los controles de los
poderes, sus rbitas, los matices de su interaccin -siempre de acuerdo a los intereses del propio aparato
estatal
4
- su eficacia, y sus limitaciones, que los hace objeto de una revisin acusiosa entre s y por parte de
los actores polticos. En la dinmica del diseo constitucional de los prximos aos entrarn en juego las
relaciones entre el Ejecutivo y el Legislativo, as como el papel preponderante que ha ido asumiendo el Poder
Judicial, especialmente a partir de las reformas constitucionales de 1994 y 1996.

II. Notas comunes a los rganos constitucionales autnomos
III. Precisar rasgos comunes a los rganos constitucionales autnomos es ms un ejercicio de
prospectiva que de identificacin, una bsqueda ms que un recuento, una asignatura pendiente
para el constitucionalismo contemporneo. Esto se debe a que por un lado, no se ha profundizado lo
suficiente en el tema por parte de los especialistas; algunos de ellos, al abordar este punto en
particular, recurren por analoga a las caractersticas que apunta Manuel Garca Pelayo para el caso
del Tribunal Constitucional: inmediatez, esencialidad, autonoma orgnica y funcional, direccin
poltica, etc.
9
Por otra parte, y al menos en el caso de Mxico, las reformas al texto constitucional que
han introducido estos rganos no han tomado en consideracin ubicarlos en un solo rango y
proponer rasgos comunes que los identifiquen en lo esencial y que, ulteriormente, permitan hacer las
distinciones propias de su competencia tcnica, cualidad que al fin de cuentas parece constituir su
rasgo definitorio. Sin embargo, entre lo que ya est y se debe fortalecer, y lo que es necesario
proponer, es posible sealar lo siguiente:



1. Independencia de los poderes.

Inicialmente y a propsito del replanteamiento a la teora de la divisin de poderes, me parece que la
aparicin de los rganos constitucionales autnomos responde precisamente a una evolucin, tanto
en el discurso como en la praxis, del papel de los poderes en el Estado contemporneo y que estos
organismos, con los que tienen, como afirma Garca Pelayo, una "paridad de rango"
10
, se perfilan
tambin como posibilidad efectiva de ejercicio del poder pblico. As, el doble aspecto fundamental
de estas entidades estriba, por una parte, en que son organismos del Estado, y por otra, en su
previsin en el texto constitucional como autnomos, es decir, no subordinados al Ejecutivo,
Legislativo o Judicial.
En este sentido, es conveniente distinguir las implicaciones concretas de su autonoma con relacin
a los poderes, as como puntualizar los elementos de cada uno, a fin de precisar cules tienen una
relevancia especial, como es el caso del Tribunal Constitucional, cuya naturaleza jurdica lo sita, en
la mayora de los pases que lo han incorporado a su vida institucional, como "el intrprete supremo
de la Constitucin. Esto supone que le corresponde al Tribunal una permanente labor de
reconstruccin de la unidad del ordenamiento mediante su doctrina al determinar el sentido de los
preceptos constitucionales. Esa labor jurisdiccional puede tener una relevancia poltica menor, pero
es la que mayor incidencia tiene a la larga, por cuanto hace posible tambin la adaptacin
permanente de la Constitucin a las nuevas realidades sociales"
13

Por otra parte, es de advertirse que los rganos constitucionales autnomos contribuyen, no slo a ampliar el
margen de actuacin de la entidad estatal por cauces diferentes a los tradicionales, sino tambin al
redimensionamiento y al equilibrio de los poderes mismos, porque efectivamente se constituyen como un
contrapeso eficiente, porque producen tambin mecanismos de control constitucional
14
, y promueven la
participacin ciudadana no partidista en la toma de decisiones fundamentales. En suma, porque como hace
notar el Doctor Diego Valads, el slo postulado de la separacin de poderes, no explica en nuestro tiempo la
compleja trama del po

2. Autonoma.
En Mxico, a partir de 1980, la Constitucin seala a cinco entidades como "autnomas":
Las universidades a las que la ley otorgue tal carcter, en el artculo 3 , fr VII (reforma publicada en
el D.O.F. el 9 de junio de 1980).
El Banco de Mxico, en el artculo 28, prrafo 6 (reforma publicada en el D.O.F. el 20 de agosto de
1993).
El Instituto Federal Electoral, en el artculo 41, fr. III (reforma publicada en el D.O.F. el 22 de agosto
de 1996).
La Comisin Nacional de Derechos Humanos, en el artculo 102 "B" (reforma publicada en el D.O.F.
el 13 de septiembre de 1999).
Los Tribunales Agrarios, en el artculo 27, fr. XIX (reforma publicada en el D.O.F. el 6 de enero de
1992).
Si bien es cierto que se emplea el calificativo de "autnomo" para cada uno de estas entidades, y tal
autonoma es un rasgo comn a su naturaleza jurdica
16
, la cuestin fundamental para distinguir su
pertenencia al universo que nos ocupa, es su conformacin como rganos del Estado de igual rango que los
tres poderes, lo que no sucede, por ejemplo, en el caso de las universidades. Este rasgo permite encontrar un
referente comn aun en medio de "definiciones distintas y naturaleza jurdica diversa", como apunta Porfirio
Muoz Ledo
17
.
As, la autonoma de estos organismos supone como requisito sine qua non, su pertenencia al Estado. No
basta ni la sola previsin en la Constitucin, ni acreditar el ser de inters pblico
18
, toda vez que tambin
existen en el universo constitucional otras entidadessui generis - refiere Jorge Reyes Tayabas
19
- partidos
polticos, por ejemplo, a los que la misma Constitucin designa como "entidades de inters pblico" (cfr.-
artculo 41, fr. I)
Pertenencia, pues, al Estado, como nota comn y autonoma reflejada en:
a) La previsin directa en el propio texto constitucional, del que derivan su particular naturaleza jurdica, ya
que, como seala Jaime Crdenas Gracia, "tienen funciones independientes, reconocidas y garantizadas en
la Constitucin y son capaces de emitir actos definitivos"
20
, lo que los sita como "verdaderos poderes del
Estado"
21
.

LIBERAL COMO SE TRANSFORMA POSITIVISMO JURIDICO
Para averiguar los distintos significados de la expresin "positivismo jurdico" o bien, para establecer cuales
son las doctrinas centrales del positivismo jurdico, o sea, las que han recibido mayor adhesin de parte de los
autores calificados normalmente de positivistas, nada mejor, posiblemente, que recurrir a la obra de autores
como Hans Kelsen, Alf Ross, Norberto Bobbio y Herbert Hart, quienes son considerados comnmente, en
algn sentido, o en ms de algn sentido, "positivistas". Examinaremos tambin el pensamiento de Ronald
Dworkin sobre el particular, aunque no. desde luego, como otro autor a quien pueda considerarse
propiamente "positivista".
En consecuencia, Kelsen dice que "positivismo jurdico" es el nombre que damos a la teora jurdica que
concibe nicamente como "derecho" al derecho positivo, esto es, al derecho producido por actos de voluntad
del hombre.
Para este autor, dos son las consecuencias del positivismo jurdico:
a. la distincin entre el derecho y la moral, como dos ordenes sociales diferentes, y la distincin consiguiente
entre derecho y justicia por entender que la justicia es el modo como la moral se proyecta en el campo del
derecho; y
b. la idea de que todo derecho estatuido por quienes se hallan autorizados para producir normas jurdicas
debe corresponder a la exigencia poltica y jurdica de la previsibilidad de la decisin jurdica y a la
exigencia de la seguridad jurdica.
Por su parte Norberto Bobbio distingue tres aspectos del positivismo jurdico:
El primer aspecto o modalidad del positivismo jurdico, el autor italiano lo llama "positivismo jurdico
metodolgico", por que consiste nicamente en un mtodo de identificacin y descripcin de lo que se
encuentra establecido como derecho. Lo llama Tambin "positivismo jurdico en sentido estricto".
Desde este primer punto de vista, en consecuencia, positivista es todo aquel que adopta frente al derecho
una actitud ticamente neutral, esto es, que acepta como criterio para distinguir una norma jurdica de uno que
no lo es ciertos datos verificables objetivamente y no la mayor o menor correspondencia con un
determinado sistema de valores.
HABLAR COMO LOS DERECHOS HUMANOS AN INFLUIDO EN LA CONSTITUCION
COMO SE CREAN LAS LEYES
PODER EJECUTIVO JUDICIAL (JURISPRUDENCIA)EJEMPLOS EJECUTIVO (DECRETOS )EJEMPLOS