Conversatorio en la Escuela con la Constitucin Poltica de Colombia

Nubia Luca Gaitn Feo. PUJFacultad de Educacin 2007

El Estado en sus orgenes

En esta bsqueda se encuentra la sociedad que
en su conformacin sortea momentos que van
desde la gens y la tribu, hasta la organizacin
nacional. La sociedad gentilicia como grupo
independiente, est formada por personas
descendientes de un tronco comn. Con el auge
de la produccin, estas gens o familias se separan
y conforman tribus. Con la aparicin de la
propiedad privada y la contradiccin entre los
diversos grupos sociales surgen las tribus
territoriales. Estas nuevas organizaciones al dejar
de estar aisladas, modifican su conformacin y
pasan de un gobierno colectivo a uno de carcter
obligatorio, detentado por una seccin de la
sociedad, la dominante econmicamente, que
hace valer su dominio y voluntad a travs de la
fuerza, la coercitividad que le brinda el Estado y
las normas jurdicas o el derecho.
Desde sus inicios el problema del Estado se torna
en reflexin obligada de grandes pensadores, en
especial desde Platn, quien hace una
aproximacin a su esencia, a su funcin frente al
individuo y a la sociedad. Sus planteamientos
abordan un tema de carcter an ms complejo y
general: La Justicia. Tanto en la dialctica de
Platn como en la Poltica de Aristteles se
considera al Estado como la mejor forma de
organizacin social, como entramado efectivo
de los individuos y de las clases sociales que
materializan en lo posible la idea de la justicia,
como equidad, de dar a cada quien lo que en
derecho le corresponde: "neminen laedere,
suum cuique tribuere"
2
; en contradiccin con
algunos sofistas que definen el Estado ligado al
poder, fincado en el inters del ms fuerte, como lo
argumenta Trasmaco, en la Repblica. La
justicia es el inters del ms fuerte"
3
Entre los griegos la discusin en torno a las
diferentes formas de Estado de acuerdo con el
grupo que ejerce el poder, es fundamental y
conduce a examinar la Constitucin Poltica. El
trmino poltico significa ciudad,
organizacin, sociedad organizada. En
consecuencia, este anlisis conlleva tres
aspectos importantes: El reconocimiento del
hombre por el hombre; la determinacin de lo
que es bueno para la sociedad y las relaciones
entre gobernantes y gobernados. Tanto Platn
como Aristteles asumen profundamente estos
temas y tratan de dilucidar el fundamento, la
legitimidad del poder en el Estado, en una
Constitucin que se distancia de la anarqua y de
la oligarqua. Aunque el poder de gobernar est
en manos de un reducido grupo de
ciudadanos, no se puede afirmar que su poder
sea oligrquico, pues no se sustenta en sus
propios intereses sino en el inters del Estado,
sus relaciones son determinadas por lo justo. Si
en un negocio una de las partes recibe de la otra
menos de lo que le corresponde de acuerdo con
lo pactado, este intercambio no se aprecia como
justo. Si a una persona le corresponde cierta
propiedad y se le niega esta negacin no es
justa.
De lo anterior surgen dos de las fuentes de la
justicia: La primera es la igualdad entre las
partes; la segunda es poseer lo que les
corresponde o su consecuente restitucin. Sin
embargo, esto no es suficiente. Para Platn, la
justicia es el deseo en s mismo que no puede
estar mediado por los resultados.
2
Aristteles. La Poltica. Madrid: Alianza, 1999
3
Platn La Repblica. Mxico: Universidad Autnoma de Mxico,
2000

La justicia es la ms alta virtud esencial y
suprema del Estado, en el Estado Ideal debe
dominar la justicia. Para Aristteles, adems se
debe incluir la justicia distributiva que consiste
en la reparticin entre los ciudadanos de lo que
les corresponde en relacin con sus mritos y la
justicia retributiva, como lo afirma en su tica a
Nicmaco.

La Edad Media y el desarrollo poltico

Ya en la Edad Media la reflexin acerca del
Estado versa sobre su prioridad frente a la Iglesia
o la de sta frente al Estado. Se concibe al
Estado como comunidad temporal e histrica, y
la Iglesia como la comunidad espiritual que se
halla en la historia, pero que trasciende a ella.
La idea de justicia es desbordada para la poca
por dos conceptos cristianos: la caridad y la
misericordia. Segn San Agustn-pensador de
la edad media-,el amor es el fundamento pues
no hay riesgo de que en tal acto se sea injusto
pues se otorga a cada quien lo que se le debe;
en la caridad se le otorga a cada quien ms de
lo que se le debe. Sigue aqu a Aristteles en
su afirmacin acerca de la amistad y la justicia:
"cuando los hombres son amigos no necesitan
de la justicia, en tanto que, si son justos han de
necesitar de la amistad"
4
.

Otro exponente del pensamiento de la Edad
Media, Santo Toms considera que la justicia
es la regulacin fundamental de las relaciones
humanas y aade a la justicia distributiva de
Aristteles, -que para l significa la participacin
de los miembros de una comunidad entre s-,
la conmutativa, que es el intercambio que regula
las relaciones de la comunidad, y la legal o
general que define las normas que la comunidad
obedece para la regulacin de los individuos
entre s y de la comunidad en su conjunto.

4
Ferrater Mora. Jos, Diccionario de Filosofa, Aristteles, pgina
134. Buenos Aires Sudamericana. 1971.
El Renacimiento y la formacin de los
Estados Nacionales

El Renacimiento da un vuelco profundo a la
concepcin del Estado que pasa a ser una obra
de arte, como reaccin al predominio de la
Iglesia y como consecuencia de la formacin de
los Estados nacionales. En El Prncipe, de
Maquiavelo, se exige la separacin del Estado y
la Iglesia. El Estado prevalece y no se basa en
la voluntad divina sino que es temporal e
histrico. Segn este autor, los hombres aspiran
bien al poder o bien al orden ya la seguridad.
Quienes aspiran al poder y lo conquistan y
manejan, son los "prncipes" de las ciudades;
aquellos que aspiran al orden y a la seguridad
son los subditos por naturaleza. Desde el punto
de vista poltico establece una diferencia entre
los miembros de la comunidad y estima que
dado que los hombres estn naturalmente
corrompidos es necesario limitarlos, a fin de
hacer posible la existencia de la sociedad,
donde el orden sin coaccin tampoco lo es. As
las cosas, le corresponde al "jefe" o "prncipe"
ser hbil y astuto, sin escrpulos morales; debe
humillarse, de ser necesario, para luego
imponerse, aunque deba usar la violencia. Para
manejar las multitudes debe halagarlas y pasar
por encima de los dems poderes, ms an
sobre el poder de la Iglesia para ponerla a su
servicio. La moral la circunscribe al sujeto, a lo
privado, a quien no tiene que ejercer el poder,
pues el principe se encuentra "ms all del bien
y del mal", para colocarse al frente del Estado,
para enfrentar al enemigo; Igualmente Maquiavelo
tambin considera esencial para quien posee el
poder poner la fortuna a su favor o resistirla como
prueba de astucia y habilidad, como ejercicio de
la virtud.
Las concepciones planteadas en el feudalismo
como lo sostiene Andr Hauriou
5
en su libro,
Derecho Constitucional e Instituciones Polticas,
aportan a la sociedad:



- El desarrollo de un poderoso individualismo
de naturaleza aristocrtica que, generalizado,
aparecer ms tarde como una de las races
de la libertad.
- El desarrollo de los lazos de hombre a hombre
y la idea de que la sociedad reposa, en gran
parte, sobre el intercambio de servicios.
- La exaltacin, con la caballera, de los
sentimientos del honor y de la fidelidad, que
se transpondrn a continuacin, en la lealtad
frente al prncipe y, ms tarde an, en el
civismo moderno.
Por ltimo, la perspectiva de igualdad entre los
hombres, necesaria para equilibrare! sentimiento
de la jerarqua social, se encuentra en la Edad
Media, poca de fe ardiente, en la igualdad ante
Dios.
El Liberalismo Clsico

En los siglos XVII y XVIII, la teora del Estado
que predomina es la del pacto, como el contrato
realizado entre los hombres para no caer en el
aniquilamiento que provoca la guerra de todos
contra todos, tal como lo plantea Tomas Hobbes,
quien concibe al hombre como un ser antisocial,
por la disputa que deviene de tener las mismas
capaci dades, las mismas esperanzas de
conseguir los fines que apetecen y al no poder
gozar de ellos, los hombres se convierten en
enemigos naturales. Las causas de la disputa
se pueden ci frar en tres aspectos: la.
competencia, que gua a los hombres a la
ganancia; la desconfianza, que hace que deseen
la seguridad y el deseo de la fama, que los hace
buscar la reputacin. En su condicin natural, el
hombre es un lobo para el hombre en
Hauriou Andr Derecho Constitucional e Instituciones Polticas.
Barcelona: Ariel, 1980,pgina 61
constante guerra de todos contra todos. Dada
esta situacin, es indispensable evitar la guerra
civil; cada uno debe ceder, una parte de lo que
apetece. Adems de ceder, el hombre debe
transferir los derechos propios, es decir, debe
realizar un contrato. Se funda as la sociedad
sobre "el contrato social", en un acuerdo mutuo
de no aniquilarse. Pero este contrato debe ser
garantizado por el soberano que concentre el
poder en sus manos, como depositario de los
intereses particulares, como monarca absoluto.
Para Hobbes, el poder no puede estar dividido,
debe ser unipersonal y estatal, pero no tiene que
ver con el poder recibido por derecho divino ni el
adquirido por la accin de la fuerza. A quien le es
transferido el poder tiene, sin duda, el poder
absoluto, pero no para imponer su voluntad
personal, sino para hacer valer y aplicar el
contrato social establecido, como
autopreservacin de la sociedad.
Lo mismo propone Rousseau el Contrato Social de
donde el hombre renuncia al egosmo
producido por el estado innatural de civilizacin y
se somete a la voluntad general o en El Emilio
donde muestra el camino, el lugar comn para
llegar a la pureza del hombre natural, previa
aniquilacin de toda maldad guardada tras aos
de cultura artificiosa, de desigualdad humana.
Para lograrlo se requiere desarrollar las fuerzas
naturalmente buenas del hombre, apreciadas
desde sus sentimientos puros, para la formacin
de un estado social nuevo, donde las pasiones,
egosmos, fruto de la sociedad innatural son
abolidas por el contrato social a travs del cual
se renuncia voluntariamente a las formas de
relacin entre individuos para someterse a leyes
determinadas por la voluntad general.





Estas leyes, que coinciden con la forma natural de
la existencia humana, tampoco representan la
coaccin de las pasiones y el egosmo sino la
igualdad expresada tanto en la ley comn como
en el sentimiento. Este contrato es la
manifestacin de la voluntad general en un
Estado Democrtico puro; no es el producto de
una reflexin meramente intelectual para evitar la
destruccin del individuo o para la constitucin de
la sociedad sino la renuncia a la libertad de obrar
con el egosmo propio del estado de falsa
civilizacin.
Las teoras del Contrato Social aportan
elementos a la Revolucin Francesa que adopta la
"Igualdad, Libertad, Fraternidad" como lema y
que en la Constitucin de 1793 copia lneas
esenciales de la doctrina jurdica del Contrato.
Paralelamente, se elabora la teora del Estado
que defiende la comunidad de los hombres libres
que viven en el Estado segn el decreto comn.
Para Baruch de Spinoza
6
, el Estado es la
organizacin de la sociedad que garantiza la
libertad, cuyo fin es, la libertad de pensamiento, la
tolerancia religiosa e ideolgica dentro del
Estado, es decir, la posibilidad de profesar una
religin sin sometimiento forzoso a la oficial.
El Siglo de las Luces, la Ilustracin, optimiza el
poder de la razn y la posibilidad de
reorganizar la sociedad con base en principios
racionales, en el advenimiento de la conciencia
de la humanidad. La razn ilustrada va del hecho al
principio, ms que un fundamento es un camino
que todos los hombres pueden recorrer y que por
consiguiente, es deseable que todos recorran. El
Estado es concebido, de acuerdo con la
doctrina del despotismo ilustrado, como la
organizacin que puede conducir a los
Op, cit. vol 1 pgina 580 vol 2 pgina 714.
hombres por el sendero seguro y confiable de la
razn al librarlo del oscurantismo, las tinieblas y las
supersticiones del pasado. Manuel Kant
considera que el Estado debe ser constituido de
tal modo, que sin importar su origen histrico, la
ley corresponda a una organizacin establecida
por pacto y contrato
7
. El fin del Estado es la
libertad que se entiende como el respeto de la
libertad moral de cada uno con relacin a la
libertad moral del conjunto, que es posible
mediante la aplicacin de la ley y no como no la
decisin arbitraria del sujeto. Los hombres que
componen el Estado son fines en s que deben
someterse al fin en s de su moralidad y no deben
ser empleados en ningn caso como medios.
La filosofa Romntica que surge en Alemania,
identifica Nacin con Estado y le otorga
funciones dadas antiguamente tanto a las clases
sociales como a los individuos y hasta a la
Iglesia, pues lo considera el verdadero
representante de aquella, de la comunidad de
todos los hombres unidos por un mismo fin. Por
su parte, W. Hegel que se encuentra,
intel ectual mente, entre el idealismo
trascendental y el romanticismo, rechaza partir de
lo Absoluto, al calificar esta postura como la
ingenuidad del vaco en el conocimiento ya que
no permite explicar, de manera alguna, la
produccin de las diferencias y su realidad. Su
tendencia a lo concreto y su decidida afirmacin
del poder del pensamiento y de la razn lo
contrapone a la vaguedad del sentimiento y de la
intuicin intelectual. El Estado es para Hegel el
lugar donde el espritu objetivo, superada la
oposicin entre la familia y la sociedad civil, llega a
realizarse plenamente. As mismo el Estado es la
sntesis de la exterioridad de lo legal y de la
arbitrariedad subjetiva de la moral. El Estado es la
forma ms elevada de la tica objetiva, de la idea
moral y de la libertad objetiva. Por tanto, su papel






7
Op, cit, vol 2 pgina 1047
no se limita a ser el protector de los intereses del
individuo, de su libertad subjetiva. Lo define como
manifestacin de la divinidad del mundo y su
mejor forma est en la monarqua constitucional.

El que rige el Estado debe ser, l representante
del espritu del pueblo o del espritu nacional, el
cumple los fines objetivos planteados por este
espritu
8
. Las apreciaciones y teoras acerca del
Estado durante casi todo el siglo XIX se mueven
entre la lucha del individualismo contra el
colectivismo. En ambos casos - individualismo y
colectivismo-lo conciben como un equilibrio,
pero mientras para el individualismo el Estado
es el equilibrio de la tensin entre las voluntades
particulares, para el colectivismo es el
resultado de la superacin de estas voluntades,
cuya presencia y actuacin son negativas para el
Estado.
En la doctrina Marxista el Estado es el dominio
de una clase, la cual ejerce el poder de forma
total con la mscara del equilibrio y de la justicia,
sin dejar de ser dominacin, por eso propugna
por su desaparicin una vez se haya conseguido,
mediante la dictadura proletaria, la abolicin
definitiva de las clases y con ella la libertad del
hombre.
Como se ha visto, la concepcin del El Estado
ha sufrido fuertes modificaciones y sentidos, por
ejemplo el Estado Liberal, es sinnimo de
libertad como valor supremo y rechazo a la
coercin, tambin de fuerza, sin negar la
existencia de la ley. Estas ideas son expuestas
por Jhon Locke, Montesquieu, Hume, Adam
SmithYJohnStuartMill. Locke con su Ensayo
sobre el Gobierno Civil aporta su teora poltica,
que es por un lado, la racionalizacin de
tendencias del partido" Whig", que ponen en el
trono a Guillermo de Orange, y de otro lado, la
fundamentacin del liberalismo.
Para este pensador los hombres son iguales y
libres en su estado de naturaleza; por acuerdo
forman una sociedad que no es el resultado de
evitar "la guerra de todos contra todos" de
Hobbes, sino del consentimiento libre, la
expresin de los derechos naturales como el de
existencia y de propiedad. El derecho de
propiedad no es absoluto, tiene su fuente en el
trabajo y en los dems miembros de la sociedad a
quienes no debe perjudicar. El gobierno, en
este sentido, debe ser representativo, est
constituido por quienes la sociedad ha confiado el
poder y el derecho de dirigir, para el bien comn.
Divide el gobierno en tres poderes: el poder
fundamental o el legislativo; el ejecutivo que
incluye el judicial y, el federativo, que permite
declarar la guerra, acordar la paz y aliarse con
otras comunidades. Locke considera necesaria
la rebelin cuando se disuelve la sociedad y el
gobierno no cumple con sus funciones y se torna
en tirana.
Charles de Secondat, Barn de Montesquieu
sistematiza y expresa sus ideas polticas e
histrico-jurdicas en su Espritu de la Leyes
(1748)
9
. Para l la ley tiene dos aspectos
correlativos: el histrico y el natural. Cada pueblo
tiene un conjunto de leyes que obedecen a su
propia naturaleza y a su historia; la diferencia
entre las legislaciones son la diferencia entre los
pueblos, en s mismos. Toda ley es parte de la
vida especfica de un pueblo como fruto de la
libertad humana. El anhelo de cada pueblo debe
ser alcanzar la libertad mxima dentro de las
circunstancias naturales e histricas que le
correspondan. Precisa tambin, como Locke, de
la separacin de poderes, ahora divididos en:
legislativo, ejecutivo y judicial. Por su parte,
David Hume considera que en la naturaleza
humana, que es igual en todos los hombres,
existe la posibilidad de regular la conducta
moral, aceptar las obligaciones, la justicia y las


Montesquieu,Charles. Del Espritu de las Leyes. Mxico: Porrua,
1995


Op. cit.vol 1 pgina
814
normas morales y sociales. Aunque afirma que la
justicia y las obligaciones, en general, son
artificiales se fundan en el egosmo propio de los
individuos. La accin voluntaria y la conducta no
son el resultado de la obediencia sino de la
expectativa de un sentimiento de placer o de la
desaparicin de un sentimiento de desplacer.

El pensamiento de Adam Smith se caracteriza
por su tendencia a unificar la doctrina con la
prctica, con la experiencia. En lo econmico
investiga el comercio, la industria, estudia la
formacin del capital, su inversin y su
distribucin, sienta las bases de la economa
clsica. En lo filosfico, desarrolla la llamada
moral de la simpata, que determina la aprobacin
de las acciones ajenas pues lo ms importante
en la filosofa moral, luego de la naturaleza de la
virtud, es el poder o facultad mental que hace
agradable o desagradable ciertos caracteres y
obligan al individuo a proferir determinada manera
de comportarse, o lo conduzca a calificarla de
buena o mala, a considerarla como objeto de
aprobacin o de culpa, censura o castigo. Su
idea de imparcialidad y de libertad lo lleva a un
Estado no intervencionista, al libre comercio que
promueve y facilita la riqueza de las naciones.
Las teoras econmicas y polticas de Adam
Smith tienen influencia en la Inglaterra de los
siglos XVI11 y XIX como fundamento del liberalismo
econmico.
John Stuardt Mili es considerado a la vez
empirista y determinista en materia econmica y
social y liberal, que rene al utilitarismo de
Bentham con el socialismo tico. Su reflexin
acerca de la vida moral y del altruismo como
valor superior supera a la idea del egosmo como
motor de las acciones humanas, coloca a los
valores religiosos como coadyuvantes del
hombre en la consecucin de su ideal moral.
Esta conjuncin de pensamientos, ideas y
doctrinas dominan el mundo occidental. La
palabra "liberal" se usa en Espaa a principios
del siglo XIX como aceptacin de la monarqua
constitucional que emula la constitucin inglesa,
donde el respeto a las libertades individuales es
lo nuevo y, en el terreno econmico, la no
intervencin del gobierno en la produccin,
distribucin y consumo de bienes; as mismo la
palabra liberalismo describe el conjunto de
principios ideolgicos de algunos partidos
polticos; los principios bsicos del liberalismo se
pueden sintetizar as: el individuo es la fuente de
sus valores morales; el proceso de comercio e
intercambio entre individuos apunta tanto al
bienestar colectivo como a la exaltacin de la
libertad; el mercado es un orden espontneo
para la asignacin de recursos. El liberalismo
clsico entra en decadencia a fines del siglo XIX y
comienza a usarse el trmino para describir a un
Estado que corrige las injusticias sociales: El
Estado Socialista y El Estado Social de
Derecho.

La crtica al Liberalismo Clsico y los primeros
grmenes del Estado Social de Derecho

De la convergencia de la ideologa liberal-
capitalista y la revolucin Industrial surge una
nueva clase trabajadora, denominada por Carlos
Marx, el proletariado, que se caracteriza por la
explotacin desmedida de su fuerza de trabajo,
por la aplicacin de principios econmicos y
polticos del liberalismo. Como consecuencia, se
da la lucha de clases y de movimientos polticos;
en 1917 con la Revolucin Rusa nace la Unin de
Repblicas Socialistas Soviticas, URSS, que
imponen un nuevo tipo de Estado: el Estado
Socialista. En 1919 Alemania hace su aporte con la
aparicin del Estado Social de Derecho
consagrado en la Constitucin de Weimar que
establece la obligacin del Estado de satisfacer
los derechos sociales. De igual manera, luego
de la Revolucin Mexicana (1910-1917) este pas
consagra por primera vez en su Constitucin los
der echos soci al es de los t r abaj adores
asalariados y los derechos de los campesinos.

La crisis econmica de 1929 origina el "Estado de
Bienestar" de Roosevelt y el Estado Social de
Derecho. Esta crisis traj o como consecuencia
la baja de acciones, la quiebra, el descenso de
la produccin industrial, el desempleo, el
hambre y la miseria padecidos en la mayor parte
del mundo; en especial se padece en los Estados
Unidos de Amrica. All se implanta el modelo
Keynesiano que propone un papel activo del
Estado, desecha el dejar hacer, lo convierte en
generador de empleo por las inversiones pblicas
y protagonista de la redistribucin de las rentas
con la imposicin de impuestos progresivos. Con
la aplicacin de los planteamientos de Keynes en
su "Teora General del Empleo, del Inters y de la
Moneda", se inicia en los Estados Unidos la
economa mixta, esto es, la economa nacional
basada en la coexistencia de dos agentes
econmicos, uno de iniciativa privada y otro del
Capitalismo de Estado. Tambin contribuye a
la aparicin del Estado Social de Derecho, la
creacin de dos vertientes en el movimiento
socialista, como consecuencia de la III
Internacional de 1919 con la que Lenin pretende la
revolucin mundial: la vertiente Socialdemcrata
(II Internacional) y la vertiente Comuni sta (III
Internaci onal ). Los socialdemcratas son
ahora reformistas, abandonan la idea de la
lucha de clases, la abolicin de la propiedad
privada de los medios de produccin, la
desaparicin del Estado, la dictadura del
proletariado y conservan los proyectos de
beneficio social, con un sentido capitalista, dan al
Estado el poder de realizar la reforma social.
Promueven la democracia poltica, econmica,
extienden la propiedad pblica hasta las
cooperativas. En este orden de ideas, el Estado
Bienestar es definido como un contrato social que
garantiza la seguridad social, tanto del individuo
como de la colectividad, que propugna la justicia
mediante proyectos que implican la solidaridad de
la
comunidad: derecho al trabajo, lucha contra la
pobreza, prevencin de los riesgos sociales, e
igualdad de oportunidades con la ayuda pblica en
el apoyo a minoras y zonas deprimidas. El
Estado Bienestar se pone en marcha en los
pases en proceso de industrializacin desde
cuando el Estado interviene para corregir
desajustes tanto econmicos como sociales
producto del capitalismo. Segn algunos
estudiosos, el Estado Social de Derecho va ms
all, se extiende a aspectos ms generales,
polticos, ideol gicos y jurdicos, persigue
direccionar la historia. Pretende perfeccionar la
democracia poltica como mtodo para organizar
al pueblo para el ejercicio de la libertad en la
designacin de los gobernantes y, la
democracia social como materializacin del
derecho a la igualdad.
La Constitucin Poltica del Estado Social de
Derecho protege los derechos fundamentales y
los liga con los econmicos y sociales; el poder
legislativo se reformula al ceder al ejecutivo un
mayor poder. En cuanto al poder judicial, le da
el control de los actos de la Administracin
Pblica, el control de Constitucionalidad de las
leyes. En el modelo Social de Derecho la
concepcin de derecho se modifica cuando
asume funciones distributivas y promociona
comportamientos; as lo expone Norberto
Bobbio en su t ext o "Contribucin a la Teora del
Derecho". "Las nuevas tcnicas de control social
que caracterizan la accin del Estado Social de
nuestros das se distinguen profundamente de
las del Estado liberal clsico: el empleo cada
vez ms difundido de las tcnicas de
alentamiento junto a, o en sustitucin de las
tradicionales de desalentamiento"
10
Bobbio

Bobbio Norberto. Contribucin a la Teora del Derecho. Madrid:
Debate, 1990, pgina 372






concibe el alentamiento como la operacin con la
que un i ndi vi duo trat a de i nfl ui r el
comportamiento querido de otro facilitndole o
atribuyndole consecuencias agradables y el
desalentamiento como la operacin con la que un
individuo trata de influir el comportamiento no
queri do de otro obstacul i zndol o o
atribuyndole consecuencias desagradables. Se
abandona as la imagen del Derecho que protege
y reprime.
La actividad legislativa cambia en el Estado
Social de Derecho en la medida en que
incorpora cada vez ms medidas que regulan las
relaciones tanto sociales como econmicas de sus
asociados. La ley ya no es general y abstracta, se
torna cada vez ms en individual y concreta, se
pacta en una relacin de fuerza entre los distintos
partidos y grupos de presin. En el Estado Liberal
la ley abstracta y general es el resultado de
institucionalizar la igualdad formal de los
destinatarios y establecer el mbito de libertad
necesario para el comercio. En el Estado Soci al
de Derecho se da una proliferacin excesiva de
normas como medio de intervencin de los
poderes pblicos. Esta sobrenormatividad
causa defectos en las normas y les da, en
ocasiones, un carcter de inteligibilidad.
Con el aumento de las funciones del Derecho se
amenaza la concepcin weberiana racional y
formal, que prev conductas mediante normas
generales y abstractas dictadas por rganos
establecidos con antelacin por el propio
Derecho. Cobra fuerza la razn prctica que
considera el sistema jurdico como instrumento
que permite alcanzar fines sociales y conjuga
normas de tradicin liberal, que garantizan el
poder de los particulares frente al Estado, con
aquellas que no son instrumentales sino
teleolgicas, es decir, que conlleven el logro de los
resultados o la consecucin de los fines. El
Derecho as asegura la realizacin efectiva de los
derechos y no se queda tan slo en su
reconocimiento. Ahora bien, despus de la
Segunda Guerra Mundial en el Oeste de
Europa y en Norteamrica surge una corriente
Neoliberal en oposicin tanto poltica como
terica al intervencionismo de Estado y del
Estado de Bienestar Social. Su promotor,
Friedrich August Von Hayek en su obra, "La
Ruta hacia la Servidumbre"
11
, publicada en 1944,
ataca las barreras impuestas por el Estado al
libre mercado. Para 1947, cuando la Europa de
posguerra hecha a andar el Estado Social de
Derecho, Von Hayek convoca a Salvador de
Madariaga, Milton Friedman, Walter Lippman,
Karl Popper, entre otros, que comparten sus
ideas, para crear la Sociedad de Monte
Peregrino para la divulgacin de su
pensamiento neoliberal, para combatir el
keynesianismo y gestar los fundamentos
tericos de un capitalismo fuerte, sin reglas que
coarten la libertad de mercado.
Estado Social de
Derecho y
Neoliberalismo

Entre 1850 y 1960 el capitalismo vive su etapa
dorada y las advertencias de la Sociedad no
tienen mayor eco. En relacin con el Estado
Bienestar que promueve el igualitarismo, este
grupo, defiende la desigualdad como valor
positivo e indispensable para garantizar la libertad
de los ciudadanos y vitalizar la competencia. La
segunda gran crisis del Capitalismo es la de
1970, ao en el que cambian las condiciones
econmicas: la baja tasa de crecimiento y la
inflacin dan origen a la estanflacin. Hayek y
dems miembros de la sociedad
responsabilizan de la crisis al movimiento
obrero al impedir la inversin privada por sus
pretensiones salariales y la
Hayek. Friedrich- La ruta hacia la Servidumbre San Jos de Costa
Rica: Universidad Autnoma de Centro Amrica, 1986




presin hacia el Estado para que incremente los
gastos sociales. Su solucin apunta a un Estado
fuerte, con una cl ara pol ti ca monetarista,
restringido en el gasto social, que sea capaz de
disminuir el poder de los sindicatos con una
reserva de desempleados que los sustituya. Este
Estado, adems, debe introducir reformas
fiscales que signifiquen menos gravmenes para
las ganancias de las entidades empresariales y
reduccin de impuestos a los altos ingresos de
las personas. As se da una "inequidad" que
permite a los pases desarrollados superar las
polticas econmicas inspiradas por Keynes y
Beveridge, basadas en la intervencin Estatal
anticclica y la redistribucin social.
Con Margaret Tatcher en 1979, Inglaterra se
compromete decididamente a aplicar las
polticas del neoliberalismo. En 1980 Ronald
Reagan en Estados Unidos de Amrica, Helmut
Kohl en 1982 y paulatinamente Europa
occidental consolida la ideologa de Van Hayek y
la Sociedad de Monte Peregrino.
La aplicacin del modelo neoliberal en Inglaterra,
frena la emisin de la masa monetaria, eleva las
tasas de inters, reduce los impuestos sobre los
ingresos altos, no ejerce control sobre flujos
financieros, impone una legislacin laboral
antisindical que promueve el desempleo y
reprime las huelgas. Igualmente, recorta el gasto
pblico para luego iniciar un programa de
privatizacin de entidades pblicas como las
dedicadas a la industria bsica del acero, la
electricidad, el agua y el petrleo.
Estados Unidos aplica con Reagan una poltica
exterior tendiente a derrotar el comunismo de la
Unin Sovitica con un alto gasto militar, compra
armas y provoca un dficit en las finanzas
pblicas; Al interior del pas subvenciona a
un sector de la industria, baja los impuestos a los
adinerados, eleva las tasas
de inters y minimiza la huelga de los
controladores areos.
En Europa del sur con la subida al poder de un
grupo de izquierda se habla de un
eurocomuni smo que con el apoyo del
movimiento obrero y popular aplica una poltica
de redistribucin, de pleno empleo y de
proteccin social. Pero bajo la presin de los
mercados financieros internacionales en Francia
se deja de lado con una orientacin muy prxima al
neoliberalismo: se prioriza la estabilidad
monetaria, se controla el dficit de las finanzas
pblicas y se hacen concesiones fiscales a los
capitalistas. En 1991 el capitalismo entra en una
profunda recesin, se comprueba que el
endeudamiento pblico de los pases
occidentales, incluidos Estados Unidos e
Inglaterra, se eleva considerablemente, se dan
nuevos aires al neoliberalismo que entra con ms
fuerza.
En Latinoamrica tambin se sigue
este proceso.

En Chile desde 1973, luego del golpe de
Estado al gobierno legtimo de Sal vador
Allende, con Pinochet, irrumpe el
neoliberalismo, inspirado en Milton Friedman y
diez aos antes que en Inglaterra, con la
desregulacin, el desempleo, la represin, el anti
-sindicalismo, redistribucin de la riqueza entre
los ricos, en sntesis, la abolicin de la
democracia.

En 1985, Bolivia aprueba un plan de ajuste
estructural inspirado en el plan del economista
norteamericano Jeffrey Sach que tiene como
objetivo acabar la hiperinflacin. De esta manera
Chile y Bolivia son el laboratorio experimental
del neoliberalismo. Los dems pases
paul ati namente vuelven su mi rada al
neoliberalismo: Mxico, con Carlos Salinas de
Gortari en 1988; Argentina, con Carlos Menem
en 1989; Venezuela, en ese mismo ao, con
Carlos Andrs Prez y Per en 1990 con Alberto
Fujimori. La experiencia de Mxico, Solivia y Per
reporta xito sobre la hiperinflacin pues en estos
tres pases se goza de las condiciones polticas
necesarias para la aplicacin de la deflacin. La
rama ejecutiva de Mxico concentra el poder
debido a la existencia de un partido nico, el
PRI. En cuanto a Per y Bolivia, instauran
legislaciones de " urgencia ", reforman la
constitucin y organizan un autogolpe de Estado.
Amrica Latina dirige su atencin a la reforma
del rea comercial, cambiara, tributaria y
financiera; a la reduccin de restricciones y
permisos de tipo arancelario, a la unificacin y
desregularizacin cambiara, al uso del IVA, a la
reduccin a las empresas de las tasas de inters, al
desmonte de los controles a las tasas de inters,
y a la reduccin del encaje bancario. Igualmente,
se inclina a las reformas laborales, a la
privatizacin, y en materia de seguridad social a
reformar las estructuras administrativas y
financieras y el sistema pensiona! mediante la
capitalizacin individual.