Una Nueva Perspectiva de La Pensión Compensatoria PDF

Revista Crtica de Derecho Inmobiliario, N. 742, pgs.
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Una nueva perspectiva de la pensin
compensatoria

A new perspective on spousal support
por
MARA DEL MAR MANZANO FERNNDEZ
Profesora Titular de Derecho Civil
Departamento de Derecho Civil, Penal y Procesal
Facultad de Derecho y CC. EE.
Universidad de Crdoba
RESUMEN: La pensin compensatoria es una prestacin econmica a favor
de un esposo y a cargo del otro tras la separacin o divorcio, cuyo reconoci-
miento exige bsicamente la existencia de una situacin de desigualdad econ-
mica entre los cnyuges o excnyuges apreciada al tiempo de la ruptura de la
convivencia conyugal y que debe traer causa de la misma, y el empeoramiento
del que queda con menos recursos respecto de la situacin econmica disfrutada
durante el matrimonio. Se introdujo en el Cdigo Civil, a consecuencia de la
regulacin del divorcio en 1981, y su reglamentacin permanece prcticamente
inalterada desde entonces, salvo la reforma operada por la Ley de 8 de julio
de 2005, que no incide en su configuracin ni en su contenido. La incorpo-
racin de la mujer al mercado laboral y su diferente situacin en relacin al
matrimonio, hace precisa una labor intensa de interpretacin de la norma. Se
analizan los caracteres del derecho a la compensacin, su distincin de otras
figuras cercanas (prestacin alimenticia, renta pactada y la compensacin del
art. 1438 del Cdigo Civil y las circunstancias que hay que valorar para la
determinacin de la existencia de desequilibrio econmico como factor que
origina el nacimiento del derecho a pensin, su carcter temporal o indefinido
y su cuanta. Finalmente, se analizan los presupuestos para su modificacin y
extincin, valorando algunas circunstancias concretas como las resultas de la
Mara del Mar Manzano Fernndez
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liquidacin del rgimen econmico, la pasividad del perceptor en orden a la
superacin del desequilibrio o la percepcin de una herencia.
ABSTRACT: Spousal support is a payment made by one spouse to the other
following a separation or divorce; in order for it to be awarded there needs to
exist a situation of economic inequality between the spouses or ex-spouses at
the time of their partnership ending, arising as a consequence of the split, and
an impoverishment of the less well-off partner relative to the economic situa-
tion enjoyed during the marriage. It was included in the Spanish Civil Code
by virtue of the legislative regulation of divorce passed in 1981, and the rules
surrounding it have remained virtually unchanged ever since, apart from the
reform introduced under Law 8 of July 2005, which did not impinge either on its
configuration or its content. The incorporation of women into the labour market
and their different situation with regards to marriage necessitates a rigorous
and detailed study of the regulations. The characteristics of the right to spousal
support are analysed, as well as the distinction between it and other similar
concepts (alimony, agreed income and the compensation set out in article 1438
of the Civil Code) and the circumstances that need to be evaluated in order
to determine the existence of economic inequality as a factor giving rise to a
right to spousal support, its temporary or indefinite character and its amount.
Finally, proposals to modify or abolish such support are analysed, taking into
account certain specific circumstances such as the outcome of liquidating marital
assets, the passive nature of the recipient in terms of overcoming the inequality
and the inheritance of a legacy.
PALABRAS CLAVE: Separacin y divorcio. Pensin compensatoria. Des-
equilibrio econmico. Rgimen econmico matrimonial. Vivienda habitual.
KEY WORDS: Separation and divorce. Spousal support. Economic inequal-
ity. Marital assets. Habitual dwelling.
SUMARIO: I. CUESTIONES GENERALES.II. CONCEPTO Y NATU-
RALEZA JURDICA.III. DISTINCIN DE OTRAS FIGURAS QUE PUE-
DEN PARECER CERCANAS: 1. LA PRESTACIN ALIMENTICIA. 2. UNA RENTA
PACTADA POR LOS EXCNYUGES QUE NO TENGA COMO FINALIDAD LA COMPENSACIN
DEL DESEQUILIBRIO QUE PUDIERA SURGIR COMO CONSECUENCIA DE LA SEPARACIN.
3. LA COMPENSACIN PREVISTA EN EL ARTCULO 1438 DEL CDIGO CIVIL EN EL
RGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES.IV. CARACTERES DEL DERECHO A
LA PENSIN COMPENSATORIA.V. FACTORES DETERMINANTES
DE SU CONCESIN. EL DESEQUILIBRIO ECONMICO: 1. CONCEPTO Y
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Una nueva perspectiva de la pensin compensatoria
CONTENIDO DEL DESEQUILIBRIO ECONMICO. 2. MOMENTO EN QUE DEBE APRECIARSE
EL DESEQUILIBRIO. 3. VALORACIN DE ALGUNAS CIRCUNSTANCIAS CONCRETAS EN LA
APRECIACIN DEL DESEQUILIBRIO: A) La independencia econmica de los cnyu-
ges. B) Los diferentes ingresos profesionales de los cnyuges. C) Las cargas a
las que hay que hacer frente a partir de la ruptura. D) El rgimen econmico
del matrimonio.VI. FACTORES DETERMINANTES DE SU CUANTA:
1. LOS ACUERDOS A QUE HUBIERAN LLEGADO LOS CNYUGES. 2. LA EDAD Y EL ESTADO
DE SALUD. 3. LA CUALIFICACIN PROFESIONAL Y LAS POSIBILIDADES DE ACCESO A UN
EMPLEO. 4. LA DEDICACIN PASADA Y FUTURA A LA FAMILIA. 5. LA COLABORACIN
CON SU TRABAJO EN LAS ACTIVIDADES MERCANTILES, INDUSTRIALES O PROFESIONALES
DEL OTRO CNYUGE. 6. LA DURACIN DEL MATRIMONIO Y DE LA CONVIVENCIA CON-
YUGAL. 7. LA PRDIDA EVENTUAL DE UN DERECHO DE PENSIN. 8. EL CAUDAL Y LOS
MEDIOS ECONMICOS Y LAS NECESIDADES DE UNO Y OTRO CNYUGE. 9. CUALQUIER
OTRA CIRCUNSTANCIA RELEVANTE.VII. FACTORES DETERMINANTES DE SU
CARCTER TEMPORAL O INDEFINIDO.VIII. PRESUPUESTOS PARA
SU MODIFICACIN Y EXTINCIN. VALORACIN DE ALGUNAS CIR-
CUNSTANCIAS CONCRETAS: 1. EL TRANSCURSO DEL TIEMPO. 2. LAS CONSE-
CUENCIAS DE LA LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO-MATRIMONIAL. 3. LA PASIVIDAD
DEL PERCEPTOR EN ORDEN A LA SUPERACIN DEL DESEQUILIBRIO. 4. LA PERCEPCIN
DE UNA HERENCIA.
I. CUESTIONES GENERALES
El artculo 97 del Cdigo Civil fue redactado por el apartado nueve del
artculo primero de la Ley 15/2005, de 8 de julio, por la que se modifican
el Cdigo Civil y la Ley de Enjuiciamiento Civil en materia de separacin y
divorcio y seala:
El cnyuge al que la separacin o el divorcio produzca un de-
sequilibrio econmico en relacin a la posicin del otro, que implique
un empeoramiento en su situacin anterior en el matrimonio, tendr
derecho a una compensacin que podr consistir en una pensin tem-
poral o por tiempo indefinido, o en una prestacin nica, segn se
determine en el convenio regulador o en la sentencia.
A falta de acuerdo de los cnyuges, el juez, en sentencia, deter-
minar su importe teniendo en cuenta las siguientes circunstancias:
1. Los acuerdos a que hubieran llegado los cnyuges.
2. La edad y el estado de salud.
3. La cualificacin profesional y las probabilidades de acceso
a un empleo.
4. La dedicacin pasada y futura a la familia.
5. La colaboracin con su trabajo en las actividades mercanti-
les, industriales o profesionales del otro cnyuge.
6. La duracin del matrimonio y de la convivencia conyugal.
7. La prdida eventual de un derecho de pensin.
8. El caudal y los medios econmicos y las necesidades de uno
y otro cnyuge.
9. Cualquier otra circunstancia relevante.
En la resolucin judicial se fijarn las bases para actualizar la
pensin y las garantas para su efectividad.
En su redaccin anterior, por la Ley 10/1981, de 7 de julio, por la que se
modifica la regulacin del matrimonio en el Cdigo Civil, y se determina el
procedimiento a seguir en las causas de nulidad, separacin y divorcio, el artcu-
lo 97 se refera a una pensin que se fijar en la resolucin judicial, teniendo
en cuenta, entre otras, las siguientes circunstancias. Cambia, por tanto, la
denominacin de la prestacin, de pensin a compensacin, y se concreta ahora
cul puede ser su contenido, como prestacin temporal o por tiempo indefinido
o como prestacin nica.
A continuacin, haca una enumeracin casi idntica a la vigente, advir-
tiendo que eran circunstancias a considerar entre otras. El texto actual aade
en el apartado noveno cualquier otra circunstancia relevante. Por lo dems, la
redaccin es la misma, sin haber sufrido cambios en este periodo de ms de
treinta aos.
El artculo 32 de la Constitucin (El hombre y la mujer tienen derecho a
contraer matrimonio con plena igualdad jurdica. 2. La Ley regular las formas
de matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los derechos y deberes
de los cnyuges, las causas de separacin y disolucin y sus efectos)

abri
la puerta a la regulacin del divorcio, tres aos despus, por esta Ley de 1981
que, adems de acometer esa reforma, tuvo que hacer frente a grandes cambios
sociolgicos como consecuencia de la situacin existente hasta entonces en
Espaa. En las parejas que disolvieron su unin matrimonial acogindose a la
nueva regulacin, la mujer responda al perfil de ama de casa, sin cualificacin
profesional, que haba dedicado los aos de matrimonio al cuidado de la casa y
a la crianza de los hijos y, en muchos casos, haba perdido, pasados los aos,
cualquier expectativa de acceso al mercado laboral. El legislador de 1981 se
vio obligado a prever en la nueva norma una compensacin econmica que
le permitiera, de algn modo, subsistir mientras encauzaba su nueva vida de
otra forma.
La realidad social, a da de hoy, es otra. Se ha producido una debilitacin
de los argumentos sociolgicos que se manejaban al tiempo de crearse la figura
de la pensin compensatoria y a los cambios sociales y el nuevo sentir social,
en relacin con la evolucin de la sociedad espaola desde el ao 1981 hasta
la actualidad, y la diferente perspectiva y situacin de la mujer en relacin con
el matrimonio y con el mercado laboral.
Nos encontramos por tanto, con una institucin que se cre para corregir
una situacin social concreta y que a da de hoy navega por una realidad bas-
tante distinta. Por eso, en la aplicacin de la figura ha tenido una trascendencia
esencial la Jurisprudencia del Tribunal Supremo haciendo, en los ltimos aos,
no solamente un esfuerzo por adaptar la institucin a la sociedad actual, sino
por garantizar su aplicacin nica y exclusivamente cuando las circunstancias
del caso concreto justifiquen la aplicacin de la norma y cumplan con los
requisitos establecidos. El dato es revelador: tal y como publica el Instituto
Nacional de Estadstica para el ao 2011: de un total de 103.290 divorcios,
6.911 separaciones y 131 nulidades matrimoniales, se adjudicaron solamente
13.167 pensiones compensatorias.
II. CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA
Se puede definir la pensin compensatoria como una prestacin econmica
a favor de un esposo y a cargo del otro tras la separacin o divorcio del matri-
monio, cuyo reconocimiento exige bsicamente la existencia de una situacin de
desequilibrio o desigualdad econmica entre los cnyuges o excnyuges que
ha de ser apreciado al tiempo en que acontezca la ruptura de la convivencia
conyugal y que debe traer causa de la misma, y el empeoramiento del que
queda con menos recursos respecto de la situacin econmica disfrutada durante
el matrimonio.

Este argumento, recogido en la sentencia de 10 de febrero de
2005, le sirve de base al Tribunal Supremo para afirmar categricamente que la
pensin no constituye una renta vitalicia, pliza de seguro vitalicio o garanta
vitalicia de sostenimiento, ni puede operar como una clusula de dureza ().
El matrimonio no crea un derecho a percibir una pensin.
Son dos las corrientes doctrinales sobre su naturaleza jurdica (FERNNDEZ-
GIL VIEGA, 2012, 1396): una, como prestacin alimenticia, basada en la solida-
ridad postconyugal; otras sentencias le han atribuido naturaleza indemnizatoria
con base en la reparacin del dao que produce la separacin o el divorcio.
La mayora de las sentencias le otorgan naturaleza compensatoria, cuyo fun-
damento es la prdida del nivel de vida que se tena durante la vigencia de la
convivencia conyugal.
De acuerdo con la autora citada, entiendo que es la interpretacin ms
correcta, en consonancia con la norma del artculo 97 del Cdigo Civil, puesto
que la finalidad de la compensacin es paliar el desequilibrio econmico que
surge como consecuencia de la separacin o el divorcio.
As, el Tribunal Supremo ha sealado que: No constituye finalidad de la
pensin compensatoria equiparar econmicamente los patrimonios de los espo-
sos, sino lograr colocar al ms desfavorecido por la ruptura en situacin de igual-
dad de oportunidades laborales y econmicas, respecto de las que habra tenido
de no mediar el matrimonio, siendo consecuencia de ello que el desequilibrio a
igualar no sera el existente al concluir este, sino el que existiera al comienzo,
razones que permiten considerar improcedente la pensin compensatoria en su-
puestos como el de autos en que ambos cnyuges trabajan y perciben ingresos
aunque sean de diferente cuanta, y en el que el matrimonio no ha supuesto un
obstculo para su desarrollo profesional
1
.
III. DISTINCIN DE OTRAS FIGURAS QUE PUEDEN PARECER CER-
CANAS
La determinacin de la naturaleza jurdica de la pensin compensatoria
obliga a distinguir la figura de otras que pueden entenderse cercanas.
1. LA PRESTACIN ALIMENTICIA
Como se ha indicado, hay Jurisprudencia que sita esta compensacin como
anloga a la prestacin alimenticia. Sin embargo, la ms reciente del Tribunal
Supremo ha entendido que son instituciones distintas, por cuanto la prestacin
alimenticia atiende al concepto de necesidad. La pensin compensatoria, por el
contrario, tiene como finalidad restablecer el equilibrio y no ser una garanta
vitalicia de sostenimiento, perpetuar el nivel de vida que venan disfrutando o
lograr equiparar econmicamente los patrimonios, porque no significa paridad
o igualdad absoluta entre estos.
La distinta calificacin como pensin alimenticia o pensin compensatoria
tiene tambin importantes consecuencias en orden a la determinacin del mo-
mento en que puede apreciarse su extincin, pues si se trata de una prestacin
alimenticia pactada hay que reconocer su validez en virtud del principio de
autonoma de la voluntad, siendo una forma de compensar al cnyuge ms
desfavorecido por la separacin.
El Tribunal Supremo ha sealado que el convenio de separacin y el de
divorcio pueden contener pactos voluntarios, estableciendo alimentos entre los
cnyuges. Este pacto sobre alimentos tiene naturaleza contractual y a no ser
que se limite de forma expresa la separacin, mantiene su eficacia a pesar del
divorcio posterior, por lo que el alimentista deber seguir prestndolos
2
. Por
tanto, los cnyuges pueden pactar un contrato de alimentos en el convenio
regulador, con las caractersticas del artculo 153 del Cdigo Civil, alimentos
voluntarios, que pueden ser onerosos (art. 1791 CC) o gratuitos. El pacto de
alimentos debe incluirse en esta categora porque los contratantes no tienen
ya un derecho legal a reclamrselos al haber cesado su cualidad de cnyuges.
Entonces, en el convenio regulador se puede regular los efectos econmicos del
divorcio, siempre y cuando las circunstancias lo permitan.
Otra diferencia importante es que a la prestacin alimenticia se aplican
los efectos previstos en el artculo 148 del Cdigo Civil, en el sentido que se
abonarn desde la fecha en que se interponga la demanda. Por el contra-
rio, el derecho a percibir la pensin compensatoria nace de la sentencia que es
constitutiva del derecho a percibirla, por lo que su percepcin no tiene efectos
retroactivos
3
.
2. UNA RENTA PACTADA POR LOS EXCNYUGES QUE NO TENGA COMO FINALIDAD LA
COMPENSACIN DEL DESEQUILIBRIO QUE PUDIERA SURGIR COMO CONSECUENCIA DE
LA SEPARACIN
La sentencia del Tribunal Supremo, de 20 de abril de 2012, resuelve un
supuesto de este tipo. Tiene importancia el resumen de los hechos, por cuanto
en el convenio regulador de separacin (sentencia de 2002) se contiene una
clusula relativa a la pensin compensatoria en la que el marido se compromete
a abonar una cantidad de 250.000 pesetas mensuales, aclarando que su parti-
cipacin en la remuneracin de un seguro de accidentes por 200.000 pesetas
no altera la cuanta de la pensin y que con independencia de lo pactado, la
esposa queda en total libertad para trabajar e iniciar otra vida laboral o nego-
cial sin que ello suponga detrimento en el importe de la pensin a satisfacer
por el esposo.
El marido demanda la modificacin de las medidas, en concreto la extincin
de la pensin compensatoria.
La sentencia de instancia acuerda la extincin de la pensin argumentando
que no hubo causa que motivara su nacimiento, porque su finalidad no era paliar
el desequilibrio econmico. Que se trataba de una renta vitalicia pactada en el
convenio regulador que poda haberse establecido en otro negocio jurdico ms
idneo o solventarse en la liquidacin del rgimen econmico de gananciales.
La demandada apela la sentencia de instancia. La AP de Madrid confirma la
sentencia apelada argumentando que la recurrente es persona de alta cualifica-
cin profesional (letrada en ejercicio) y que percibe suficientes ingresos para
hacer frente a sus necesidades en fase de patologa matrimonial.
El Tribunal Supremo reconoce que el pacto suscrito por los excnyuges no
tuvo como funcin la compensacin del desequilibrio que pudiera surgir como
consecuencia de la separacin, sino que tuvo otra funcin. Esta otra funcin se
advierte al establecerse que con independencia de lo pactado, la esposa queda
en total libertad para trabajar e iniciar otra vida laboral o negocial sin que ello
suponga detrimento en el importe de la pensin a satisfacer por el esposo y
constituye una expresin clara de que era voluntad expresa de ambos que la
denominada pensin deba abonarse a pesar de la actividad laboral o negocial
de la acreedora.
3. LA COMPENSACIN PREVISTA EN EL ARTCULO 1438 DEL CDIGO CIVIL EN EL
RGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES
El artculo 1438 del Cdigo Civil establece la obligacin de ambos cnyuges
de contribuir al sostenimiento de las cargas del matrimonio. Esta contribucin
se har, a falta de convenio, proporcionalmente a sus respectivos recursos eco-
nmicos. Y seala: El trabajo para la casa ser computado como contribucin
a las cargas y dar derecho a obtener una compensacin que el juez sealar,
a falta de acuerdo, a la extincin del rgimen de separacin.
Por tanto, responde a una finalidad distinta que la pensin compensatoria,
por cuanto requiere que se haya pactado el rgimen de separacin de bienes y
que se haya contribuido a las cargas del matrimonio solo con el trabajo para la
casa. El trabajo para la casa, ha dicho el Tribunal Supremo (sentencia de 14 de
julio de 2011), no es solamente una forma de contribucin a las cargas, sino
que constituye tambin un ttulo para obtener una compensacin en el momento
de la finalizacin del rgimen. Adems, el derecho a obtener la compensacin
no requiere, en ningn caso, necesidad de enriquecimiento por parte del cnyuge
que debe pagar la compensacin. En el caso que resuelve la sentencia citada,
a falta de convenio entre las partes, fue el juez quien debi fijar la cuanta de
la compensacin. Para ello el Cdigo no contiene ningn tipo de orientacin,
por lo que admiti como solucin posible el clculo que efectu la sentencia
de instancia: en funcin del sueldo que cobrara por realizar el trabajo una
tercera persona, de modo que se contribuye con lo que se deja de desembolsar
o se ahorra por la falta de necesidad de contratar servicio domstico ante la
dedicacin de uno de los cnyuges al cuidado del hogar.
IV. CARACTERES DEL DERECHO A LA PENSIN COMPENSATORIA
Se trata de un derecho subjetivo sujeto a los principios generales de la
justicia rogada y al principio dispositivo formal, por cuanto est basada
en un inters privado.
De acuerdo con el primero de estos principios, puede establecerse por
convenio entre las partes o, a falta de este, por el juez, pero en ambos
casos tienen que ser las partes las que la soliciten. La Ley no autoriza al
juez a que seale tal pensin de oficio y, en cambio, las partes pueden
incluirla en el convenio regulador o pedirla en el procedimiento
4
.
No se trata de una norma de derecho imperativo, sino dispositivo, que
puede ser renunciada por las partes, no hacindola valer, con la con-
secuencia que la renuncia a la pensin hecha por ambos cnyuges de
comn acuerdo en convenio regulador o la ausencia de peticin expresa
por la parte interesada en su demanda de separacin o divorcio impiden
su estimacin por el Tribunal.
La renunciabilidad del derecho a solicitar la pensin compensatoria trae
a colacin el problema de la validez de los pactos de renuncia estable-
cidos por los cnyuges. UREA MARTNEZ (2011, pg. 105) estudia la
pensin compensatoria por cuanto el legislador parte de la presuncin
legal iuris et de iure de que la inexistencia de la pensin compensatoria
en el momento del fallecimiento del excnyuge por el motivo que sea,
significa que no existe una relacin de independencia econmica y, por
tanto, de desproteccin, que justifique el nacimiento del derecho a la
pensin de viudedad.
Advierte del peligro de estos pactos, por cuanto un pacto de renuncia
a una pensin compensatoria en el convenio regulador, para agilizar la
separacin o el divorcio, encontrndose uno de los cnyuges en una
situacin de desequilibrio econmico dara lugar a que no naciera el
derecho a la pensin de viudedad. Un pacto, por el contrario, que esta-
blezca una pensin compensatoria con carcter indefinido, an no exis-
tiendo desequilibrio econmico, s dara lugar al devengo de la pensin
de viudedad.
Interesa, por tanto, examinar si el acuerdo previo de renuncia a la pen-
sin compensatoria es vlido, pues las consecuencias de esta renuncia se
proyectaran en el no nacimiento del derecho a la pensin de viudedad.
Por su parte, GARCA RUBIO (2003, pg. 1653 y sigs.), si bien se refiere
a los llamados pactos preventivos, acuerdos celebrados entre los futuros
cnyuges antes de la celebracin del matrimonio, donde se contemplan
las consecuencias econmicas de una posible disolucin del vnculo
matrimonial, aclara que es posible que estos pactos se produzcan una vez
celebrado el matrimonio, pero nunca una vez abierta la crisis matrimonial
y precisamente para dar salida a esta, pues en este caso perderan el
carcter de preventivos que constituye el objeto de su trabajo.
Efectivamente, el Cdigo Civil permite a los cnyuges en uso de la
autonoma de la voluntad que debe regir sus relaciones tanto dentro del
matrimonio como en la situacin de crisis, si esta llega, establecer los
acuerdos que tengan por conveniente para regular las consecuencias de
la nulidad, separacin o divorcio con la posterior aprobacin judicial,
salvo si son daosos para los hijos o gravemente perjudiciales para uno
de los cnyuges (art. 97. F, 2. prrafo). Prev igualmente la posibilidad
de modificacin de estas medidas, judicialmente o por nuevo convenio,
cuando se alteren sustancialmente las circunstancias. Se admiten tanto
los pactos de establecimiento de la compensacin, de acuerdo ambos
cnyuges, como los pactos de renuncia a la pensin.
Su naturaleza compensatoria la aparta de la finalidad puramente indem-
nizatoria y del carcter alimenticio, que tendra si la prestacin viniera
determinada por la situacin de necesidad en que se encontrara el cn-
yuge perceptor
5
.
Es un derecho de carcter relativo, personal y condicionable en el
tiempo
6
.
Puede tener carcter temporal o indefinido (art. 97 CC).
No se extingue por la muerte del obligado a prestarla. No obstante, los
herederos de este podrn solicitar del juez la reduccin o supresin de
aquella, si el caudal hereditario no pudiera satisfacer las necesidades de
la deuda o afectara a sus derechos en la legtima (art. 101 CC, segundo
prrafo).
Se determina en sentencia de separacin o de divorcio y ser esta sen-
tencia la que establezca su exigibilidad, duracin y cuanta, as como las
bases para su actualizacin y las garantas para su efectividad.
Se puede modificar por alteraciones sustanciales en la fortuna del otro
cnyuge (art. 100 CC).
V. FACTORES DETERMINANTES DE SU CONCESIN. EL DESEQUI-
LIBRIO ECONMICO
El artculo 97 del Cdigo Civil hace referencia, en su primer prrafo, a una
circunstancia que, cuando aparece, ser la determinante para que sea exigible
el derecho a la compensacin: el desequilibrio econmico.
La norma concreta ms, indicando que ha de tratarse de un desequilibrio
econmico en relacin a la posicin del otro, que implique un empeoramiento
en su situacin anterior en el matrimonio. Posteriormente hace una enumeracin
no exhaustiva de las circunstancias que, el juez, en sentencia de separacin o
divorcio, habr de tener en cuenta para la determinacin de la cuanta de la
compensacin que sern objeto de estudio en el epgrafe siguiente.
Sin embargo, no se trata de compartimentos estancos, pues son las circuns-
tancias del apartado segundo del artculo 97 las que el juez habr de valorar
para determinar: en primer lugar, la procedencia de la pensin cuando resulte
probado, atendiendo a estos factores, que ha habido desequilibrio y, en segundo
lugar, fijar su cuanta.
La STS de 27 de junio de 2012 reproduce la doctrina del Tribunal Supremo
contenida en la de 19 de enero de 2010 en cuanto a la funcin y finalidad
de las circunstancias contenidas en el artculo 97 del Cdigo Civil: El ar-
tculo 97 del Cdigo Civil ha dado lugar a dos criterios en su interpretacin
y aplicacin:
1. Tesis objetivista: el desequilibrio afecta a un cnyuge respecto al otro,
determinando un deterioro con relacin a la posicin mantenida durante
el matrimonio por el cnyuge que va a resultar acreedor de la pensin.
Las circunstancias enumeradas en el prrafo segundo de dicho artculo
seran simplemente parmetros para valorar la cuanta de la pensin
ya determinada.
2. Tesis subjetivista: integra ambos prrafos y considera que las circunstan-
cias del artculo 97 determinan si existe o no desequilibrio econmico
compensable por medio de la pensin del artculo 97.
Y entra el Tribunal Supremo en la cuestin: la pensin compensatoria pre-
tende evitar que el perjuicio que puede producir la convivencia recaiga exclusiva-
mente en uno de los cnyuges, y para ello ha de tenerse en cuenta bsicamente:
la dedicacin a la familia y la colaboracin en las actividades del otro
cnyuge,
el rgimen de bienes a que han estado sujetos en tanto que va a com-
pensar determinados desequilibrios,
y la situacin anterior al matrimonio para poder determinar si este ha
producido un desequilibrio que genere posibilidades de compensacin.
De este modo las circunstancias contenidas en el artculo 97 cumplen una
doble funcin
7
:
1. Actan como elementos integrantes del desequilibrio.
2. Determinada la concurrencia del desequilibrio, funcionan como elemen-
tos que permiten fijar la cuanta de la pensin.
3. Finalmente, si la pensin debe ser definitiva o temporal.
Por tanto, los factores del artculo 97 tienen la doble funcin de actuar como
elementos integrantes del desequilibrio y como elementos que permitirn fijar
la cuanta de la pensin
8
.
1. CONCEPTO Y CONTENIDO DEL DESEQUILIBRIO ECONMICO
Por desequilibrio ha de entenderse un empeoramiento econmico en rela-
cin con la situacin existente constante matrimonio que debe resultar de la
confrontacin entre las condiciones econmicas de cada uno antes y despus
de la ruptura.
Se trata de colocar al cnyuge perjudicado por la ruptura del vnculo matri-
monial en una situacin de potencial igualdad de oportunidades laborales y eco-
nmicas respecto de las que habra tenido de no mediar el vnculo matrimonial.
El desequilibrio que debe compensarse ha de tener su origen en la prdida
de derechos econmicos o legtimas expectativas por parte del cnyuge ms
desfavorecido por la ruptura, a consecuencia de su mayor dedicacin al cuida-
do de la familia, razn por la cual la pensin, de concederse, deber fijarse en
cuanta y duracin suficiente para restituir al cnyuge la situacin de potencial
igualdad de oportunidades laborales y econmicas a las que habra tenido de
no mediar el vnculo matrimonial
9
.
Esa es la finalidad de la norma: situar ahora al cnyuge acreedor de la com-
pensacin en una situacin de despegue laboral y econmico que resulte pro-
bado no pudo tener entonces a consecuencia del matrimonio. El desequilibrio
es desigualdad en las oportunidades laborales y situacin econmica y, adems,
esa desigualdad tiene que traer causa del vnculo matrimonial. Si la desigualdad
econmica y laboral existe, pero no ha sido provocada por el matrimonio, no
debe considerarse desequilibrio causante del derecho a compensacin.

El Tribu-
nal Supremo, en sentencia de 10 de febrero de 2005, habla de readaptacin.
Seala que la ratio del precepto es restablecer un desequilibrio que puede
ser coyuntural, y la pensin compensatoria aporta un marco que puede hacer
posible o contribuir a la readaptacin.
2. MOMENTO EN QUE DEBE APRECIARSE EL DESEQUILIBRIO
Como consecuencia de lo anteriormente expuesto, ha de afirmarse que el
desequilibrio ha de existir en el momento de la separacin o del divorcio, pues
se trata de demostrar que el hecho que ha producido la inestabilidad econmi-
ca en el cnyuge ha sido precisamente la ruptura del vnculo matrimonial. La
posible incidencia de sucesos posteriores en la economa del perceptor podran
tenerse en cuenta para valorar una posible modificacin de la pensin por al-
teracin en las circunstancias econmicas de uno u otro cnyuge, pero no para
la determinacin de la existencia de desequilibrio. En el supuesto resuelto por
la STS de 19 de octubre de 2011, la sentencia que acord el divorcio dene-
g la pensin compensatoria por no concurrir la situacin de empeoramiento
patrimonial derivada de la ruptura. La Audiencia Provincial estim en parte el
recurso de la actora en lo relativo a la pensin compensatoria (ella trabaja en
una de las empresas del marido) argumentando que como consecuencia de la
separacin, ella podra dejar de percibir su salario, lo que supondra un per-
juicio patrimonial constitutivo de un desequilibrio que justifica el sealamiento
de una pensin compensatoria. El Tribunal Supremo casa y anula la sentencia
recurrida por cuanto: 1.) No se constata que la esposa sufra ningn desequili-
brio econmico como consecuencia de la crisis matrimonial. 2.) La sentencia
recurrida est atribuyendo una suerte de pensin compensatoria condicionada
al caso de prdida de un trabajo en un momento posterior al divorcio. Si ello
ocurriera, el desequilibrio que hipotticamente podra producirse no tendra lugar
como consecuencia de la ruptura matrimonial, sino que vendra provocado por
el despido posterior. El desequilibrio que da lugar a la pensin debe existir
en el momento de la separacin o del divorcio y los sucesos posteriores no
pueden dar lugar al nacimiento de una pensin que no se acreditaba cuando
ocurri la crisis matrimonial.
3. VALORACIN DE ALGUNAS CIRCUNSTANCIAS CONCRETAS EN LA APRECIACIN DEL
DESEQUILIBRIO
A) La independencia econmica de los cnyuges
En la STS de 17 de julio de 2009, el recurrente seala la necesidad de que
la Sala se pronuncie sobre que no cabe establecer pensin cuando los cnyuges
son independientes econmicamente uno del otro por percibir ingresos derivados
de su trabajo, porque la pensin no es un mecanismo igualatorio de economas.
En la desestimacin del motivo, el Tribunal Supremo argumenta que la
pensin es un mecanismo reequilibrador para aquel cnyuge a quien la separa-
cin o el divorcio produzcan un desequilibrio en relacin a las circunstancias
econmicas de que gozaba constante matrimonio y solo se acreditar cuando se
pruebe la existencia de dicho desequilibrio patrimonial. No supone un mecanis-
mo igualatorio de las economas conyugales porque su presupuesto esencial es la
desigualdad que resulta de la confrontacin entre las condiciones econmicas de
que un cnyuge gozaba durante el matrimonio con las de despus de la ruptura.
No es posible afirmar que cuando ambos cnyuges sean independientes
econmicamente no hay pensin en ningn caso, porque a pesar de ello pue-
de haber desequilibrio. Solo dejar de nacer el derecho a pensin cuando se
produzca una situacin equilibrada, lo que no significa igual, ya que pueden
trabajar ambos y producirse un desequilibrio cuando los ingresos de uno y otro
sean absolutamente dispares. No es que porque ambos trabajen ha dejado de
producirse desequilibrio, sino que el artculo 97 utiliza un criterio diferente al
de la pura existencia de ingresos econmicos para la atribucin del derecho a la
pensin, y ello con independencia de que el argumento del recurrente pudiera
ser ms o menos convincente para una reforma en esta materia.
Si bien esta deseable reforma en la materia no se ha producido, s se ad-
vierte un cambio importante en la valoracin de la actividad laboral de ambos
cnyuges por el Tribunal Supremo. En otra sentencia ms reciente, de 25 de
noviembre de 2011, de la que es ponente la Magistrada Encarnacin ROCA
TRAS, al igual que en la anteriormente citada, se valoraba la posibilidad de
extincin de una pensin compensatoria que se haba venido satisfaciendo du-
rante quince aos, lo que haba permitido a la beneficiaria superar la situacin
de precariedad laboral que tena en el momento de dictarse la sentencia de
divorcio, siendo sus ingresos regulares y de una entidad que le permiten vivir
con total dignidad sin necesitar la ayuda del que fue su marido (argumento
ex sentencia de instancia).
En la estimacin del recurso en casacin se argumenta con contundencia:
Se ha probado la actividad laboral de la seora XX, que mantiene un nivel
de vida suficiente y adecuado que, si bien no es igual al de su esposo, ello no
significa que deba serle equiparada, ya que el principio de dignidad contenido
en el artculo 10 CE debe servir de argumento para justificar la independencia
econmica de los cnyuges, una vez extinguido el matrimonio, a salvo los casos
previstos en el artculo 97 del Cdigo Civil.
B) Los diferentes ingresos profesionales de los cnyuges
Como ya se ha expuesto, la finalidad de la pensin compensatoria no es
perpetuar el nivel econmico que vena disfrutando la pareja hasta el momento
de la ruptura, sino reequilibrar una situacin descompensada que resulta de
aquella. Es decir, que los diferentes ingresos profesionales hayan trado causa del
hecho de haber contrado matrimonio y no de circunstancias ajenas a l. Que el
acreedor del derecho a pensin haya perdido derechos econmicos o legtimas
expectativas laborales a consecuencia de su mayor dedicacin al cuidado de la
familia. La pensin compensatoria no tiene por finalidad igualar el punto de
llegada, sino compensar el desequilibrio medido en un punto de partida que hay
que situar antes del matrimonio
10
.
De manera, dice el Tribunal Supremo, que carece de inters, a tal efec-
to, el desequilibrio cuyo origen no se encuentra en esa mayor dedicacin a la
familia y a los hijos, inversamente proporcional a la disponibilidad para estudiar
y desarrollar una actividad profesional, sino en la diferente aptitud, formacin o
cualificacin profesional de cada uno de los miembros de la pareja al margen
de aquella
11
.
Y en la de 22 de junio de 2011, concluye con contundencia que del solo
dato de que la esposa gane menos que el marido por su trabajo, no cabe auto-
mticamente dar por supuesto un desequilibrio susceptible de ser compensado
con una pensin a cargo de este, siempre que tales ingresos no puedan reputarse
absolutamente dispares, no aisladamente considerados, sino tras confrontar la
situacin inmediatamente anterior a la ruptura con la que van a tener que soportar
a resultas de esta () tampoco ha resultado probado que su menor cualifica-
cin profesional, origen de la diferencia salarial y de la menor estabilidad de
su empleo, respecto al de su esposo, sea tambin una consecuencia directa del
matrimonio y no de sus propias aptitudes y capacidades.
En reiteracin de esta doctrina, la reciente sentencia de 13 de julio de 2012
recuerda, ante la defensa de la procedencia de la pensin por la diferencia de
los sueldos que perciben por su trabajo ambos cnyuges, que esto no ha venido
provocado por el matrimonio, de modo que el hecho de haber contrado matri-
monio y su disolucin no han influido para nada en la diferencia de ingresos.
C) Las cargas a las que hay que hacer frente a partir de la ruptura
El convenio regulador, en caso de existir, y la decisin del juez en el pro-
cedimiento de separacin o divorcio se han de referir, adems de a la aludida
pensin compensatoria a favor del cnyuge que resulte afectado por el desequi-
librio econmico, a otros extremos de vital importancia para los cnyuges y
los hijos. Si centramos nuestra atencin en las medidas a adoptar que tienen un
contenido estrictamente patrimonial, el artculo 90 del Cdigo Civil se refiere:
a la atribucin del uso de la vivienda y ajuar familiar, a la contribucin a las
cargas del matrimonio y alimentos y a la liquidacin del rgimen econmico
(apartados C, D y E), teniendo en cuenta, claro est que, el juez, a falta de
convenio entre los cnyuges, habr de referirse en la sentencia a otros extremos
que sea necesario atender en cada caso concreto.
Ntese que los factores a que hace referencia el artculo 97 como baremo
para la determinacin de la cuanta de la compensacin se toman en referencia
al potencial beneficiario de la misma. La edad y el estado de salud, se entiende
que del beneficiario; la cualificacin profesional y las posibilidades de acce-
so a un empleo, del beneficiario; la dedicacin a la familia, del beneficiario;
la colaboracin en las actividades del otro cnyuge, referida al beneficiario.
Aunque, claro est, hay que entender que el juez tomar en cuenta tambin las
circunstancias del obligado para su fijacin.
Y a pesar que el artculo 97 no hace referencia a ello, la Jurisprudencia del
Tribunal Supremo ha entendido que para apreciar la existencia de desequilibrio y,
por tanto, del nacimiento del derecho a pensin compensatoria, hay que valorar
adems de los factores del artculo 97, otros que pueden afectar y mucho a la
solvencia econmica del obligado que, suele ser tambin el mismo cnyuge que
resulta desfavorecido por la atribucin judicial del uso de la vivienda habitual
y obligado a satisfacer una pensin alimenticia a favor de los hijos, entre otras
cargas (pago de cuota hipotecaria de la vivienda familiar, alquiler de otra vi-
vienda para su propio cobijo, etc.).
As, en la STS de 22 de junio de 2011, entendi el Alto Tribunal que a
pesar de que los ingresos probados del marido son casi el doble que los que
percibe su esposa, si se ponen en relacin con las diferentes cargas que han de
hacer frente a partir de la ruptura, no cabe concluir que exista una disparidad
que sea fuente misma del desequilibrio; ni siquiera es lgico afirmar que la
esposa es quien ha salido ms perjudicada econmicamente (). As, es deter-
minante que la mayor parte de los gastos de alimentacin de los hijos que con
ella conviven, se sufragan con la pensin alimenticia a cargo del padre, que es,
por el contrario, sobre quien han incidido en mayor medida las consecuencias
econmicas negativas derivadas de la ruptura conyugal, al tener que hacer frente
a un alquiler () y al pago de las referidas pensiones alimenticias de sus dos
hijos. Y concluye que: Por tanto, incluso sin computar el importe de la
pensin compensatoria, la capacidad econmica del marido sera inferior a la
de su esposa, lo cual, ms all de diferencias salariales, impide hablar de un
autntico desequilibrio en perjuicio de esta, que deba ser compensado por aquel
con una pensin a su cargo.
D) El rgimen econmico del matrimonio
El que un matrimonio haya reglado sus relaciones patrimoniales por uno u
otro rgimen econmico, ya sea de comunidad o de separacin de bienes, no
constituye un factor que, por s solo, sea generador de la situacin de desequili-
brio que d lugar al nacimiento de derecho a pensin. Sin embargo, de la misma
manera que hemos visto con las circunstancias anteriormente expuestas, puede
ocurrir que puesta la situacin en la que quedan los cnyuges tras la liquida-
cin del rgimen en relacin con otros elementos de juicio que influyan en un
potencial desequilibrio econmico s sea este un extremo a tener en cuenta
12
.
Veremos ms adelante el alcance de la liquidacin del rgimen econmico
como factor que puede influir en la modificacin o extincin de la pensin
acordada en procedimiento de separacin.
VI. FACTORES DETERMINANTES DE SU CUANTA
Como seala el prrafo segundo del artculo 97 del Cdigo Civil, una vez
determinado el nacimiento del derecho a pensin y, a falta de acuerdo entre los
cnyuges, el juez, en sentencia, determinar su importe teniendo en cuenta las
siguientes circunstancias:
1. LOS ACUERDOS A QUE HUBIERAN LLEGADO LOS CNYUGES
Como se ha expuesto, en virtud del principio de autonoma de la voluntad,
los cnyuges pueden regular las consecuencias de la nulidad, separacin o di-
vorcio, teniendo como lmite que los pactos no sean daosos para los hijos o
gravemente perjudiciales para uno de los cnyuges, en cuyo caso denegar el
juez la preceptiva aprobacin para la validez de los mismos.
2. LA EDAD Y EL ESTADO DE SALUD
De ambos cnyuges, se entiende. Del beneficiario habr que valorar tanto
la edad para sopesar las posibilidades de acceder a un empleo pues, lgica-
mente, a ms edad menos posibilidades, como su situacin personal en cuanto
a lo que a la salud se refiere, pues ello puede igualmente limitar su inclusin
o continuacin en el mercado laboral. Puede influir adems porque no son las
mismas necesidades econmicas las de una persona sana que las de una enfer-
ma. Del obligado, sern circunstancias que habrn de valorarse en relacin a su
capacidad para producir ingresos. Dependiendo del tipo de ocupacin que tenga
puede ser que el estado de salud no le permita un flujo de ingresos fijos o de
determinada cuanta, lo que resulta decisivo a la hora de detraer la cantidad a
satisfacer en concepto de pensin.
3. LA CUALIFICACIN PROFESIONAL Y LAS POSIBILIDADES DE ACCESO A UN EMPLEO
Referidas presumiblemente al perceptor, influirn tanto en la constatacin
del desequilibrio como en la determinacin de la cuanta de la pensin. Desde
un punto de vista sociolgico y dado que en un altsimo porcentaje de las pen-
siones compensatorias son adjudicatarias las mujeres
13
, su cualificacin laboral
en trminos generales ha sufrido importantes cambios desde la originaria
redaccin del precepto
14
. La estadstica demuestra que no es significativa la
variacin entre las cifras de la cualificacin profesional entre varones y mujeres
y que en trminos absolutos no se corresponde con la proporcin existente entre
la adjudicacin de pensiones compensatorias a uno y otro sexo.
4. LA DEDICACIN PASADA Y FUTURA A LA FAMILIA
Ser circunstancia que impida acceder a un puesto de trabajo o trabajar en
horarios y situaciones que impidan obtener el mximo rendimiento econmico
(ROCA TRAS 1, 1991, pg. 404). Como se ha visto, la dedicacin al trabajo del
hogar es factor determinante para la concesin de la compensacin prevista en
el artculo 1438 del Cdigo Civil si el matrimonio se encontraba en rgimen
de separacin de bienes.
5. LA COLABORACIN CON SU TRABAJO EN LAS ACTIVIDADES MERCANTILES, INDUS-
TRIALES O PROFESIONALES DEL OTRO CNYUGE
Habr que tener en cuenta si el cnyuge acreedor de la pensin ha parti-
cipado en este tipo de actividades sin remuneracin, pues de este modo habr
contribuido gratuitamente al desarrollo y mejora profesional del otro. En ga-
nanciales, si la actividad era privativa, esta mejora favorecer a ambos en la
liquidacin del rgimen econmico. Si era ganancial, la sociedad ser acreedora
del incremento de valor que haya sufrido como consecuencia del trabajo del
cnyuge beneficiario de la pensin. Si el rgimen econmico del matrimonio era
de separacin de bienes, entiendo que tambin ser computable como mejora
de la actividad y deber valorarse por el juez, pues de otro modo podra incluso
plantearse una accin de enriquecimiento injusto contra el cnyuge deudor y
titular del negocio o actividad industrial.
6. LA DURACIN DEL MATRIMONIO Y DE LA CONVIVENCIA CONYUGAL
La mayor duracin del matrimonio o convivencia sin matrimonio actuar
como factor de incremento de la cuanta de la pensin.
7. LA PRDIDA EVENTUAL DE UN DERECHO DE PENSIN
ROCA TRAS (1, 1991, pgs. 404-405) se refiere a prdida de pensiones de la
Seguridad Social, as como otras pactadas convencionalmente, como los seguros,
y tambin al derecho a la legtima. La Ley 30/1981 contena en la Disposi-
cin Adicional 10. una serie de normas para la adaptacin de las pensiones y
prestaciones de la Seguridad Social a la nueva realidad social. Para determinar
las causas extintivas de la pensin de viudedad, el legislador remite al artcu-
lo 101 del Cdigo Civil que contempla las causas de extincin de la pensin
compensatoria (cese de la causa que lo motiv, por contraer el acreedor nuevo
matrimonio o por vivir maritalmente con otra persona). Puede considerarse
por tanto que, de darse alguna de estas causas se extinguiran ambas, pues los
presupuestos son los mismos para una y otra.
La Ley 40/2007, de 4 de diciembre, de Medidas en Materia de Seguridad
Social, condiciona el acceso a la pensin de viudedad a la extincin por el
fallecimiento del causante de la pensin compensatoria. Es decir, supedita su
obtencin a la existencia previa de una dependencia econmica entre percep-
tor y obligado. Como seala UREA MARTNEZ (2011, pg. 68) si la relacin
matrimonial exista antes del bito, se sigue presumiendo iuris et de iure la
dependencia econmica de los esposos y, por tanto, se devengar la pensin
de viudedad; por el contrario, si los cnyuges estaban separados, divorciados o
con matrimonio declarado nulo antes del fallecimiento, ser necesario probar
la existencia de una relacin de dependencia econmica entre ellos a efectos
de acceso a la pensin de viudedad.
8. EL CAUDAL Y LOS MEDIOS ECONMICOS Y LAS NECESIDADES DE UNO Y OTRO CN-
YUGE
Lgicamente el patrimonio actual y previsiblemente futuro de ambos cn-
yuges ser determinante para fijar la cuanta de la pensin, de la misma manera
que lo habr sido anteriormente para estimar su procedencia. Aqu habr que
tener en cuenta otras circunstancias relevantes, como las resultas de la liquida-
cin del rgimen econmico o incluso otras ajenas al matrimonio como puede
ser la percepcin de una herencia por el cnyuge acreedor. Y de todo ello,
ser elemento modulador de la cuanta el nivel de vida de ambos y los gastos
ordinarios que tenga cada familia, que pueden variar radicalmente segn el
supuesto que se est valorando.
9. CUALQUIER OTRA CIRCUNSTANCIA RELEVANTE
Siempre que el juez la estime de importancia para determinar la cuanta
de la pensin.
VII. FACTORES DETERMINANTES DE SU CARCTER TEMPORAL O
INDEFINIDO
La reforma del artculo 97 del Cdigo Civil por la Ley 15/2005, de 8 de
julio, por la que se modifican el Cdigo Civil y la Ley de Enjuiciamiento Civil
en materia de separacin y divorcio introdujo en el precepto una aclaracin
sobre el carcter de la pensin que no se contena en la regulacin anterior,
sealando que podr consistir en una pensin temporal o por tiempo indefi-
nido, o en una prestacin nica, segn se determine en el convenio regulador
o en la sentencia.
Ya antes de la publicacin de la nueva norma, el Tribunal Supremo haba
ampliado la interpretacin de la redaccin entonces en vigor del artculo 97,
permitiendo que se acordara la pensin compensatoria de manera temporal, an
sin excluir la procedencia en algunos casos de la indefinida. La STS de 10 de
febrero de 2005 (la reforma es de julio) seala que la Ley no prohbe su tem-
poralizacin
15
. Es preciso afirma que conste una situacin de idoneidad
o aptitud para superar el desequilibrio econmico que haga desaconsejable la
prolongacin de la pensin. Se trata de apreciar la posibilidad de desenvolver-
se autnomamente. Y se requiere que sea posible la previsin ex ante de las
condiciones o circunstancias que delimitan la temporalidad; una previsin, en
definitiva, con certidumbre o potencialidad real determinada por altos ndices
de probabilidad, que es ajena a lo que se ha denominado futurismo o adi-
vinacin. El plazo estar en consonancia con la previsin de superacin de
desequilibrio, para lo que habr de actuarse con prudencia y ponderacin, sin
perjuicio de aplicar, cuando sea oportuno por las circunstancias concurrentes,
plazos flexibles o generosos, o adoptar las medidas o cautelas que eviten la
total desproteccin.
El periodo de duracin de la pensin est en ntima relacin con el que el
cnyuge acreedor necesitar para dar por finalizada la situacin de desequili-
brio que motiv su procedencia
16
. Adelantarse a la determinacin de un plazo
concreto en el que se habr superado la situacin de desequilibrio es, sin duda,
arriesgado. Pero como dice el Tribunal Supremo, se trata de aplicar ndices de
probabilidad, abogando, en todo caso, por el periodo ms amplio cuando as
lo aconseje la situacin. Los factores que el juez habr de valorar, a falta de
acuerdo entre los cnyuges, entiendo que tambin estn en el elenco del artcu-
lo 97 del Cdigo Civil. La cualificacin profesional, la edad, son circunstancias
a tener en cuenta para determinar un periodo razonable en el que sea posible
al perceptor alcanzar una situacin de independencia econmica siempre que,
claro est, el beneficiario demuestre inters en la superacin de esta situacin
de desequilibrio pues, como ha sealado el Tribunal Supremo no es jurdica-
mente aceptable repercutir en el esposo pagador de la pensin las consecuencias
negativas derivadas de la falta de acceso al mismo (al trabajo) por la pasividad
de la esposa en su bsqueda y obtencin
17
. Ms problemtico an resulta el
establecer como requisito para la extincin de la pensin que la esposa encuentre
trabajo. Condicionar la extincin a un hecho que puede hacerse depender de la
voluntad de la perceptora ha sido considerado por el Tribunal Supremo como
favorable a su reconocimiento con carcter vitalicio
18
.
La STS de 23 de enero de 2012
19
apunta como nica condicin para su
establecimiento temporal que no se resienta la funcin de restablecer el desequi-
librio que constituye su razn de ser. A pesar que no se descarta la pensin
vitalicia cuando sea procedente, el examen de la jurisprudencia ms reciente
demuestra que el grueso de las pensiones se adjudican por tiempo limitado y que
las indefinidas quedan relegadas a supuestos de matrimonios de larga duracin
y para cnyuges sin ingresos ni cualificacin profesional.
En cuanto a la posibilidad de fijar la pensin como prestacin nica, en-
tiendo con FERNNDEZ GIL-VEGA (2012, 1403) que tiene como ventaja que los
cnyuges se desligan de cualquier relacin econmica para el futuro (aparte
otras posibles medidas adoptadas en el proceso de separacin o divorcio), pero
tambin el inconveniente de no ser posible su modificacin por la alteracin
sustancial en la fortuna de los cnyuges al haberse cumplido con la obligacin
de pago en un solo acto.
VIII. PRESUPUESTOS PARA SU MODIFICACIN Y EXTINCIN. VALO-
RACIN DE ALGUNAS CIRCUNSTANCIAS CONCRETAS
El artculo 97 del Cdigo Civil establece en su ltimo prrafo: En la re-
solucin judicial se fijarn las bases para actualizar la pensin y las garantas
para su efectividad. Una vez establecida, el artculo 100 prev su modificacin
por alteraciones sustanciales en la fortuna de uno u otro cnyuge.
Para su extincin, el artculo 101 del Cdigo Civil seala como presupues-
tos el cese de la causa que lo motiv, el nuevo matrimonio del acreedor o la
convivencia marital con otra persona, aclarando finalmente que la muerte del
deudor no extingue el derecho a pensin, aunque los herederos pueden pedir
al juez la reduccin o supresin de aquella cuando no pudieran satisfacerla
con el caudal hereditario o la deuda afectara a sus derechos en la legtima. En
cuanto al momento en el que debe alegarse la causa de extincin, la STS de
23 de noviembre de 2011, planteaba la posibilidad de alegarla en este caso
por convivencia marital estable de la esposa con otra persona en la deman-
da de divorcio, cuando el demandante conoca el hecho de la convivencia al
tiempo de la separacin y no se opuso a la pensin. Dos cuestiones resuelve
el Tribunal Supremo: 1. Si la sentencia de divorcio (atendiendo a la norma de
1981) debe siempre aceptar las medidas tomadas en la separacin, o bien pue-
den producirse efectos distintos cuando las circunstancias han cambiado y sean
intiles las anteriores medidas: Si bien como regla general los efectos de la
separacin se consolidan con el divorcio, no necesariamente debe ser as porque
el divorcio es una situacin nueva que da lugar a unos efectos distintos a la
separacin. El divorcio es distinto a la separacin y por eso pueden replantearse
todas las medidas tomadas en la primera, entre ellas la pensin compensatoria.
El divorcio constituye una situacin distinta y nueva que ser definitiva desde
el momento de la sentencia que en este aspecto es constitutiva y por ello todos
sus efectos se van a producir desde la sentencia de divorcio. 2. Si el deudor
de la pensin que ha consentido que se establezca, conociendo la concurrencia
de la causa en el procedimiento de la separacin, puede pedir que se extinga
en el momento del divorcio: La Sala entiende que el divorcio es una situacin
nueva en la que deben fijarse los efectos correspondientes y que, como ha
efectuado la sentencia recurrida, es posible alegar la causa ya concurrente por
la caracterstica constitutiva del divorcio. Pero esta nueva situacin solo ser
efectiva desde la sentencia de divorcio y, por tanto, no puede ser retroactiva al
momento de la demanda.
Por lo que se refiere a la actualizacin de la pensin, hay que entender que la
referencia ser el IPC, pues en pensiones de larga o indefinida duracin pueden
existir grandes diferencias entre el momento inicial y posteriores.
Por su parte, la sustancialidad de la alteracin en la fortuna de un cnyuge
u otro ha dado lugar a una extensa elaboracin jurisprudencial sobre la materia,
pues ha sido aducida en ambos sentidos, no solamente para la correccin al
alza y a la baja de la cuanta de la pensin, sino tambin para la modificacin
de la duracin inicialmente prevista.
Plantea especial inters la cuestin de si es posible acordarse una pensin
compensatoria temporal en modificacin de medidas, cuando en la sentencia de
divorcio se estableci sin ningn lmite. El Tribunal Supremo ha resuelto que
en la expresin modificacin por alteraciones sustanciales hay que incluir la
temporalizacin de una pensin acordada en principio como vitalicia
20
.
Veamos la incidencia de algunas circunstancias particulares en la modifica-
cin o extincin de la pensin.
1. EL TRANSCURSO DEL TIEMPO
Establecidas las bases para determinar la situacin de desequilibrio que
motiva la procedencia de la pensin, el simple transcurso del tiempo no es
determinante para su modificacin o extincin. Se extinguir, lgicamente,
cuando se haya fijado un plazo de vigencia y haya llegado el da, pero si
no ha sido as, o se fij pero se pretende su modificacin antes de llegar el
trmino, el tiempo por s solo no modifica ni extingue la prestacin. Para que
tenga efectos modificativos o extintivos, el transcurso del tiempo debe llevar
aparejada bien una alteracin en la fortuna de uno de los cnyuges o bien el
cese de la causa que motiv la pensin que no es otra que la desaparicin del
desequilibrio
21
.
2. LAS CONSECUENCIAS DE LA LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL
Como dijimos ms arriba, la eleccin de un rgimen u otro para regular las
relaciones econmicas de un matrimonio por s solo no determina la existencia
de desequilibrio generador de pensin compensatoria. Sin embargo, llegado el
momento de la liquidacin, puede ocurrir que las consecuencias econmicas sean
determinantes para entender superada la situacin de desequilibrio inicialmente
existente o bien, que el incremento patrimonial en la fortuna del cnyuge deje
expedita la va para la superacin del desequilibrio, poniendo a su alcance
los medios econmicos suficientes para extinguir una situacin de desigualdad
provocada por la ruptura.
Llama la atencin por la cuanta del aumento patrimonial el caso que
resuelve la anteriormente citada STS de 24 de noviembre de 2011. En este caso,
porque la liquidacin del rgimen econmico determin una alteracin sustancial
en la fortuna de ambos cnyuges: la esposa se adjudic tras la liquidacin de
gananciales un patrimonio por valor superior a los 4 millones de euros, lo que
determina una alteracin sustancial en su fortuna, por lo que es adecuado,
dice el Tribunal Supremo, que se acuerde una pensin temporal, tal y como
ha efectuado la sentencia recurrida
22
. En este caso, si bien la pensin no se
extingui, dej de ser vitalicia para convertirse en temporal.
3. LA PASIVIDAD DEL PERCEPTOR EN ORDEN A LA SUPERACIN DEL DESEQUILIBRIO
Cuando la pensin se fija con carcter temporal, la duracin prevista se
corresponde con un periodo de tiempo suficiente para restituir al cnyuge la
situacin de potencial igualdad de oportunidades laborales y econmicas a las que
habra tenido de no mediar el vnculo matrimonial
23
. Ocurre, sin embargo, que
para vencer la situacin de desequilibrio es necesario que intervenga un elemento
personalmente intencional: querer superar el desequilibrio, pues transcurrido
el plazo de duracin inicialmente previsto, podra aducirse por el perceptor el
no haber sido suficiente para conseguir el fin previsto. Ante la objetiva dificul-
tad actual de cualquier persona, incluso con alta cualificacin profesional para
encontrar empleo y ms an empleo estable, resulta complicado establecer un
baremo que determine cuando se ha hecho todo lo posible en la bsqueda de un
trabajo, en orden a superar el desequilibrio. El Tribunal Supremo ha determinado,
con claridad meridiana que no resulta jurdicamente aceptable repercutir en el
esposo pagador de la pensin las consecuencias negativas derivadas de la falta de
acceso a un empleo por la pasividad de la esposa en su bsqueda y obtencin
24
.
En la primera Resolucin de las citadas, la de 15 de junio de 2011, se
contempla cmo la sentencia de divorcio condicion el percibo de la pensin a
partir del quinto ao a la prueba de la subsistencia de la situacin de desequili-
brio inicial, por causa no imputable a la propia desidia o pasividad de la esposa
en la bsqueda y obtencin de empleo, decisin que trasluce su contemplacin
como algo temporal y no como algo definitivo (la esposa entenda que se le
haba concedido con carcter indefinido).
La Audiencia Provincial consider subsistentes las circunstancias que de-
terminaron que se tuviera por existente el desequilibrio en el anterior juicio de
divorcio (la dedicacin a la familia, su edad, su cualificacin profesional),
pero determinando que se limitara a tres aos la pensin, al considerar ambos
rganos judiciales en el pleito de modificacin de medidas, con acierto, que en
la tesitura en que se encontraba la beneficiaria, era un plazo ms que suficiente
para conseguir un trabajo.
La Audiencia considera que el empeo e inters de la esposa en eliminar
el desequilibrio no tuvo la intensidad que se requera para justificar que el
mantenimiento del mismo no poda imputarse a su conducta y confirm las
apreciaciones del Juzgado que en esta lnea valor negativamente que se limitara
a estar inscrita en el INEM, renunciando a tomar una actitud activa que, en
buena lgica, poda ser ms efectiva en orden a la obtencin de un puesto de
trabajo, por ejemplo, mediante el envo de currculos a empresas demandantes
de empleo. El Tribunal Supremo considera la decisin de la Audiencia perfec-
tamente razonada y desestima el recurso de la esposa.
En la segunda sentencia, la de 27 de junio de 2011, el Tribunal Supremo reitera
la doctrina anterior considerando, en resumen, que el tiempo transcurrido entre la
sentencia de separacin o divorcio ha sido suficiente para que la esposa, dadas las
circunstancias, se reincorpore a su puesto de trabajo fijo y con ello subvenir ella
misma a sus necesidades, no reconocindose a la recurrente ningn impedimento
con incapacidad fsica o psquica para trabajar. La superacin del desequilibrio
estaba en su mano y no dependa ni tan siquiera del xito en la bsqueda del
empleo (dispona de un puesto de trabajo fijo como personal estatutario).
4. LA PERCEPCIN DE UNA HERENCIA
Recibir una herencia es una circunstancia imprevisible que, claro est, no
puede tomarse en consideracin en el momento de la constatacin de la situacin
de desequilibrio, pero que s puede ser considerada como alteracin sustancial
en la fortuna de uno u otro cnyuge, lo que permitira modificar la cuanta
de la pensin o determinar su extincin. Sin embargo, el simple hecho del au-
mento patrimonial que puede suponer la percepcin de la herencia no se valora
por el Tribunal Supremo como circunstancia que, por s sola, determine una
alteracin sustancial de las circunstancias, sino que se hace preciso considerar
si el patrimonio recibido efectivamente provocar una alteracin en la fortuna
del cnyuge perceptor.
As, en la sentencia de 27 de octubre de 2011, el Tribunal Supremo se
pronuncia por primera vez sobre este tema, sealando que si bien este hecho
es susceptible de incidir favorablemente en la situacin econmica del benefi-
ciario o acreedor de la pensin es necesario valorar su entidad en el plano
econmico en cada caso concreto, la disponibilidad del acreedor sobre esos
bienes y la posibilidad efectiva de rentabilizarlos. En el supuesto de hecho
que resuelve esta resolucin afirma el Tribunal Supremo que no puede obviar
la parte recurrente que la capacidad de la recurrida para rentabilizar la herencia
de su padre se encuentra muy limitada desde el momento que, segn se declara
probado por la AP y no cabe revisar en casacin, el disfrute de la mayora de
los bienes relictos corresponde a la viuda usufructuaria.
Finalmente, y en cuanto a los presupuestos que el Cdigo Civil seala como
determinantes de la extincin de la compensacin, no plantea ningn problema
de prueba el hecho de haber contrado el acreedor de la pensin nuevo matri-
monio como circunstancia determinante de la extincin de la pensin prevista
expresamente en el artculo 101 del Cdigo Civil.
Es el supuesto de la llamada convivencia marital estable o como dice el
artculo 101, vivir maritalmente con otra persona, el que reviste cierta indetermi-
nacin, pues nada aclara el Cdigo sobre lo que deba entenderse en este sentido
o sobre qu requisitos debe cumplir esta convivencia para que resulte eficaz en
orden a la extincin de la pensin compensatoria. Se hace precisa, por tanto,
una labor de interpretacin de la norma que, como ha sentado la jurisprudencia
sobre la materia, ha de utilizar dos cnones interpretativos: el de la finalidad de
la norma y el de la realidad social del tiempo en que debe ser aplicada.
La STS, de 28 de marzo de 2012
25
, sienta la siguiente doctrina:
En cuanto al primero, la finalidad de la norma es evitar que se ocultaran
autnticas situaciones de convivencia con carcter de estabilidad, ms o menos
prolongadas, no formalizadas como matrimonio, precisamente para impedir la
prdida de la pensin compensatoria, ya que inicialmente solo se prevea como
causa de prdida el nuevo matrimonio del cnyuge acreedor.
En cuanto al segundo, la calificacin de la expresin vida marital con otra
persona puede hacerse desde dos puntos de vista distintos: uno subjetivo, que
se materializa en el hecho de que los miembros de la nueva pareja sumen un
compromiso serio y duradero, basado en la fidelidad, aunque con ausencia de
forma; el objetivo, basado en la convivencia estable.
En definitiva, lo que hay que entender es que esta situacin tiene lugar
cuando los sujetos viven como cnyuges y ello produce una creencia genera-
lizada sobre sus relaciones.
Lgicamente el beneficiario de la pensin tratar por todos los medios de que
los Tribunales no entiendan subsumida en esta circunstancia su situacin personal.
Sirva de ejemplo el supuesto de hecho resuelto en la sentencia de 9 de febrero
de 2012. La perceptora alega en el recurso interpuesto por el marido solicitando
la extincin de la pensin ante la AP que, admitida una relacin sentimental con
otro hombre, se trata de una relacin de amistad, incluso con mantenimiento de
relaciones ntimas, pero en la que falta el detalle calificador de tener un proyecto
comn de presente y de futuro que no se constata en la relacin mantenida. En
el recurso de casacin, el Tribunal Supremo trata de aclarar la contradictoria in-
terpretacin de la expresin vivir maritalmente por las Audiencias Provinciales
y, en aplicacin de los criterios de interpretacin ms arriba expuestos, concluye
que la convivencia de la esposa con una tercera persona durante ao y medio,
reconocida por la implicada, pblica y conocida por amigos y familiares tiene
el carcter de vida marital aunque no se haya producido bajo el mismo techo.
Las continuas permanencias y visitas en los domicilios de uno y otro y los en-
cuentros de manera pblica de ambos en distintos establecimientos de la ciudad
permiten aplicar la interpretacin de lo que deba entenderse por vida marital.
En definitiva (ROCA TRAS 2, 1991, pg. 410) cualquier situacin de conviven-
cia estable excluye el desequilibrio econmico y por tanto extingue el derecho
a seguir percibiendo la pensin, quedando excluida la convivencia espordica
u ocasional.
CONCLUSIONES
I. La pensin compensatoria es una figura jurdica de derecho de familia
creada al amparo de la Ley 10/1981, que regula el divorcio, para corregir la
situacin econmica en la que quedaba la mujer tras la disolucin del vnculo, y
que responda al perfil de ama de casa, sin cualificacin profesional, que haba
dedicado los aos de matrimonio al cuidado de la casa y a la crianza de los
hijos y, en muchos casos, haba perdido, pasados los aos, cualquier expectativa
de acceso al mercado laboral. El legislador de 1981 se vio obligado a prever
en la nueva norma una compensacin econmica que le permitiera, de algn
modo, subsistir mientras encauzaba su nueva vida de otra forma.
II. La realidad social hoy es otra. La diferente perspectiva y situacin de la
mujer en relacin con el matrimonio y con el mercado laboral obligan a velar por
la procedencia de la adjudicacin de estas compensaciones solamente en casos
muy concretos y que respondan a la finalidad de la norma. En esta tarea juega un
papel esencial la Jurisprudencia del Tribunal Supremo, que advierte que la pensin
compensatoria no es una garanta vitalicia de sostenimiento ni una pliza de seguro
vitalicio. La estadstica demuestra que en ms de un 91 por 100 son adjudicatarias
las mujeres, lo que no se corresponde con la proporcin, muy cercana en las ci-
fras, que resulta de la comparacin de ambos sexos por cualificacin profesional.
III. No se trata de comparar dos situaciones econmicas desiguales, ni de
probar que son dispares los ingresos profesionales, sino de demostrar que ha
sido la ruptura lo que ha provocado la desigualdad y que esta no se hubiera
producido de continuar el matrimonio, por lo que el desequilibrio ha de apre-
ciarse en el momento de la ruptura. La pensin compensatoria no tiene por
finalidad igualar el punto de llegada, sino compensar el desequilibrio medido
en un punto de partida que hay que situar antes del matrimonio, teniendo en
cuenta otras circunstancias como las cargas a las que hay que hacer frente tras
la ruptura o las resultas de la liquidacin del rgimen econmico.
IV. A raz de la reforma del Cdigo Civil por la Ley 15/2005, se aboga por
pensiones temporales, por un plazo que estar en consonancia con la previsin de
superacin de desequilibrio, extremo este en el que el Tribunal Supremo ha valorado
especficamente la pasividad del perceptor en la bsqueda y obtencin de empleo.
V. La Jurisprudencia tiende a flexibilizar la apreciacin de los requisitos
para su modificacin o extincin, interpretando de modo extenso lo que deba
entenderse por alteracin sustancial en la fortuna del cnyuge o vivir ma-
ritalmente con otra persona.
NDICE DE RESOLUCIONES CITADAS
SENTENCIAS DEL TRIBUNAL SUPREMO (SALA 1.)
Sentencia de 2 de diciembre de 1987.
Sentencia de 10 de febrero de 2005.
Sentencia de 17 de julio de 2009.
Sentencia de 19 de enero de 2010.
Sentencia de 15 de junio de 2011.
Sentencia de 19 de octubre de 2011.
Sentencia de 4 de noviembre de 2011.
Sentencia de 9 de febrero de 2012.
Sentencia de 28 de marzo de 2012.
Sentencia de 20 de abril de 2012.
BIBLIOGRAFA
GARCA RUBIO, M. P. (2003): Los pactos prematrimoniales de renuncia a la pensin
compensatoria en el Cdigo Civil, en Anuario de Derecho Civil, nm. LVI-4, pgs.
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ROCA TRAS, E. (1991): Comentario del artculo 97 del Cdigo Civil, en C. PAZ-ARES
RODRGUEZ, L. DEZ-PICAZO Y PONCE DE LEN, R. BERCOVITZ, P. SALVADOR CODERCH
(dirs.), Comentario del Cdigo Civil, Tomo I, Madrid, Secretara General Tcnica,
Centro de Publicaciones, Ministerio de Justicia, pgs. 402-405.
(1991): Comentario del artculo 101 del Cdigo Civil, en C. PAZ-ARES RODRGUEZ,
L. DEZ-PICAZO Y PONCE DE LEN, R. BERCOVITZ, P. SALVADOR CODERCH (dirs.), Co-
mentario del Cdigo Civil, Tomo I, Madrid, Secretara General Tcnica, Centro de
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UREA MARTNEZ, M. (2011): Crisis matrimoniales y pensin de viudedad (Especial
consideracin al presupuesto de la pensin compensatoria), Navarra, Cuadernos
Aranzadi Civil, Aranzadi Doctrina, Thomson Reuters.
Pgina web del Instituto Nacional de Estadstica. www.ine.es
Pgina web del Ministerio de Empleo y Seguridad Social. www.empleo.gob.es.
NOTAS
1
STS de 22 de junio de 2011.
2
Sentencia de 4 de noviembre de 2011. El Tribunal Supremo se pronuncia en unifica-
cin de doctrina sobre el contrato de alimentos porque estima que el recurso presenta inters
casacional por cuanto existe doctrina contradictoria de las AAPP sobre la compatibilidad del
divorcio con el mantenimiento de los pactos que establecen alimentos entre los firmantes
del convenio regulador en un procedimiento de separacin previo. Remite a la STS de 22
de abril de 1997, que estableci que en situaciones de crisis matrimonial pueden coincidir
tres tipos de acuerdos:
El convenio (en abstracto), que es un negocio jurdico de derecho de familia.
El convenio regulador aprobado judicialmente, con toda la eficacia procesal que ello
conlleva.
El convenio que no ha llegado a ser aprobado judicialmente, que tiene la eficacia co-
rrespondiente a todo negocio jurdico, tanto ms si contiene una parte ajena al contenido
mnimo que prev el artculo 90 del Cdigo Civil (pactos referidos a las consecuencias del
matrimonio fuera del propio convenio, ya sea en capitulaciones matrimoniales, ya sea en
documentos complementarios).
En la aplicacin al caso de esta doctrina, concluye: El divorcio no puede constituir una
causa de cese de los efectos del contrato sobre alimentos porque:
Hay que reconocer la validez del pacto en virtud del principio de autonoma de la voluntad
de los cnyuges.
La prestacin de alimentos pactada viene a constituir una forma de compensar a la esposa,
que era propietaria del 50 por 100 del negocio del marido. Estos alimentos no constituyeron
una consecuencia de la crisis matrimonial, sino de las relaciones econmicas que mantenan
los cnyuges.
En el propio convenio no se determin la forma o causa de cesacin del derecho volun-
tariamente establecido.
3
En este sentido, la reciente STS de 30 de octubre de 2012.
4
Vid. STS de 2 de diciembre de 1987.
5
Vid. STS de 2 de diciembre de 1987.
6
STS de 10 de febrero de 2005.
7
Vid., entre muchas otras, por reciente, la de 16 de noviembre de 2012.
8
Adems, aparte de los factores que enumera el Cdigo Civil, habr que tener en cuenta
otros cuando el caso lo demande como, por ejemplo, las diferentes cargas a las que hay
que hacer frente a partir de la ruptura. A algunas de ellas haremos referencia ms adelante.
9
Tribunal Supremo, sentencia de 22 de junio de 2011. La sentencia de instancia y la de la
Audiencia Provincial conculcan este razonamiento, seala el TS. La Jurisprudencia mantiene
el criterio contrario a identificar el necesario desequilibrio econmico con una disparidad no
desequilibrante en los ingresos, resultado de comparar la situacin inmediatamente anterior
a su ruptura con la que van a tener que soportar a resultas de esta.
En el supuesto concreto, tampoco ha resultado probado que su menor cualificacin
profesional, origen de la diferencia salarial y de la menor estabilidad de su empleo, respecto
al de su esposo, sea tambin una consecuencia directa del matrimonio y no de sus propias
aptitudes y capacidades.
Con idntica doctrina, vid. STS de 23 de enero de 2012. La de 19 de enero de 2011 se
haba dictado para unificar la doctrina contradictoria de las AAPP sobre esta materia, sea-
lando: para determinar la existencia de desequilibrio econmico generador de la pensin
compensatoria debe tenerse en cuenta bsicamente y entre otros parmetros, la dedicacin a
la familia y la colaboracin con las actividades del otro cnyuge, el rgimen de bienes a que
ha estado sujeto el patrimonio de los cnyuges en tanto que va a compensar determinados
desequilibrios y su situacin anterior al matrimonio (doctrina aplicada despus en SSTS de
19 de octubre y 24 de noviembre de 2011).
10
11
El marido, cirujano, la esposa, enfermera en situacin de excedencia voluntaria que
conservaba su puesto fijo como personal estatutario en la Clnica Puerta de Hierro de Madrid.
En esta sentencia, de 23 de enero de 2012, el Tribunal Supremo desestima el recurso plan-
teado por la esposa, entendiendo que el desequilibrio econmico existente entre los ingresos
de ambos trae causa de la superior preparacin o cualificacin profesional del marido, en una
larga experiencia laboral en una profesin como la de cirujano y en la consiguiente mayor
remuneracin de la actividad profesional realizada por el cnyuge menos desfavorecido. No
puede olvidarse contina que una cosa es que la dedicacin de la esposa a la familia le
haya privado durante los aos de excedencia de los ingresos correspondientes a su empleo
y de alcanzar sus expectativas de desarrollo laboral como enfermera y otra bien distinta que
sea posible equiparar esa prdida con los ingresos que ha venido percibiendo y percibe su
exmarido por el ejercicio de una actividad profesional como la de cirujano, ms cualificada
y, por ello, mucho mejor retribuida (la diferencia de ingresos no tiene su origen en el ma-
trimonio, pues habra sido la misma si la esposa, en lugar de dedicarse a la familia, hubiera
trabajado todo este tiempo hasta su disolucin).
En la de 22 de junio de 2011, en el proceso de divorcio iniciado a instancia del marido, la
esposa formula reconvencin solicitando pensin compensatoria. Para justificar su procedencia
y cuanta adujo la existencia de un desequilibrio fundado en la diferencia de ingresos existente
entre los cnyuges, en la mayor estabilidad del marido (profesor de universidad, mientras la
mujer desempeaba un puesto de auxiliar interina en una biblioteca municipal), y en que ambas
circunstancias traan causa de la plena dedicacin de la mujer a la familia durante el matrimonio.
12
La STS, de 8 de mayo de 2012, recoge en sus pronunciamientos los de la de 19 de
enero de 2010 (Pleno). En el supuesto de autos, el rgimen econmico que haba regido las
relaciones patrimoniales entre los cnyuges, haba sido el de gananciales, lo que ha permi-
tido que tuvieran lugar las transferencias econmicas equilibradoras consiguientes entre los
patrimonios de los esposos, de modo que los dos inmuebles de que son titulares lo son por
mitad. Confirma la sentencia de la Audiencia Provincial que haba excluido el derecho a
pensin compensatoria.
13
La estadstica publicada por el INE de nulidades, separaciones y divorcios, segn cnyu-
ge que paga la pensin compensatoria para el ao 2011, arroja el siguiente resultado: 11.986
pensiones pagadas por el esposo frente a 1.181 por la esposa (no llega al 9 por 100). En esta
proporcin, por Comunidades Autnomas se concreta, a ttulo de ejemplo: en Andaluca, 2.302
a 294; en la Comunidad de Madrid, 1.525 a 145; en Catalua, 1.888 a 233; en la Comunidad
Valenciana, 1.275 a 104.
14
Segn la encuesta de poblacin activa (EPA), que publica el Ministerio de Trabajo, en
el ao 2011 constituan poblacin activa femenina 10.422.000 mujeres, frente a 12.680.000
varones. Dentro de esta estadstica, destaca el dato que en el ao 2011 haba 55.200 hom-
bres analfabetos frente a 48.900 mujeres, 1.501.300 hombres con estudios primarios frente a
971.600 mujeres, 6.955.800 hombres con estudios secundarios frente a 5.209.900 mujeres y
3.867.100 varones con estudios postsecundarios frente a 3.993.600 mujeres.
15
Se trata de una alternativa que se aplicar en uno u otro sentido, teniendo en cuenta
las circunstancias de cada caso. SSTS de 20 de julio de 2011 y, en el mismo sentido, 27
de junio de 2011.
16
Se trata de fijar una pensin en cuanta y duracin suficiente para restituir al cnyuge
la situacin de potencial igualdad de oportunidades laborales y econmicas a las que habra
tenido de no mediar el vnculo matrimonial. STS de 22 de junio de 2011.
17
18
As, vid. STS de 10 de enero de 2012, cuya doctrina se reproduce en la de 23 de enero
de 2012: La pensin no es un instrumento de previsin anticipada de necesidades futuras, ni
es posible al rgano judicial condicionar el reconocimiento de la pensin a una eventualidad
futura como es la prdida de empleo, ni a la futura obtencin del mismo. Por eso no puede
valorarse anticipadamente, como condicin que permita privar del derecho a la beneficiaria a
que acceda al mercado laboral. De forma que la hipottica obtencin de empleo por la per-
ceptora habra de valorarse en el momento en que se produzca, al objeto de que el recurrente
pueda solicitar la extincin del derecho por cambio de circunstancias, en particular, por la
desaparicin del desequilibrio que lo motiv.
19
Idntica doctrina se reitera en las de 23 de octubre de 2012 y 30 de octubre de 2012.
20
STS de 24 de noviembre de 2011.
21
As lo entiende la STS de 27 de junio de 2011, cuando seala: no haber lugar a
modificar la pensin, como tampoco a extinguirla, por imposible subsuncin en el artculo
101 del Cdigo Civil por el mero transcurso del tiempo (o por las resultas de la liquidacin
de la sociedad de gananciales). Lo relevante no es el dato objetivo del paso del tiempo, sino
la superacin de la situacin de desequilibrio que justific la concesin del derecho. En la
posterior de 27 de octubre de 2011: el simple transcurso del tiempo no constituye causa de
extincin de la pensin compensatoria, salvo que se haya establecido de forma temporal.
22
Se hace referencia al supuesto resuelto por la STS de 24 de noviembre de 2011. La
liquidacin del rgimen econmico se produce con posterioridad a la sentencia de separacin
que haba impuesto la pensin compensatoria con carcter vitalicio a favor de la esposa. La
sentencia que acord el divorcio desestim la modificacin de la pensin pretendida por el
marido, entendiendo que la adjudicacin de gananciales no hace desaparecer el desequilibrio,
pues solo supone que cada cnyuge hace suyo lo que le corresponda, derecho que ya tena
al fijarse la pensin. Posteriormente, la resolucin de la Audiencia Provincial decreta la re-
duccin de la pensin, tanto en su cuanta como en su duracin, pues la limita a tres aos,
entendiendo que tras la liquidacin ninguno de los contrayentes se halla en una situacin
hurfana de patrimonio y por ende de rendimientos del mismo.
23
24
SSTS de 15 de junio de 2011 y 27 de junio de 2011.
25
Reproduce la doctrina contenida en la de 9 de febrero de 2012.
(Trabajo recibido el 28-11-2012 y aceptado
para su publicacin el 14-1-2014)

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