Jerusa Ternes PDF

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI
CENTRO DE CINCIAS SOCIAIS E JURDICAS CEJURPS

CURSO DE DIREITO
NCLEO DE PRTICA JURDICA NPJ

ALIMENTOS GRAVDICOS NO DIREITO DE FAMLIA
BRASILEIRO: UMA DISCUSSO LUZ DA ATUAL LEGISLAO
E DOUTRINA

JERUSA TERNES

Itaja-SC, Junho de 2010.
UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI
CENTRO DE CINCIAS SOCIAIS E JURDICAS CEJURPS
CURSO DE DIREITO
NCLEO DE PRTICA JURDICA NPJ

ALIMENTOS GRAVDICOS NO DIREITO DE FAMLIA
BRASILEIRO: UMA DISCUSSO LUZ DA ATUAL LEGISLAO
E DOUTRINA

JERUSA TERNES

Monografia submetida Universidade
do Vale do Itaja UNIVALI, como
requisito parcial obteno do grau de
Bacharel em Direito.

Orientador: Prof Msc. Maria Fernanda Gugelmin Girardi

Itaja, Junho de 2010.
AGRADECIMENTO
Deus, atravs de Jesus Cristo, amigo sempre
presente, o qual merece toda honra e glria e sem
o qual nada teria feito.
minha me querida, Dbora Silveira Ternes,
pelo grande amor e imensurvel incentivo.
meu pai, Srgio Luiz Ternes, (in memorian) que
hoje, mesmo na dor da sua ausncia, me faz ser
continuidade do seu brilho.
Ao meu noivo Jair pelo demasiado estmulo, pela
confiana e por toda compreenso em
decorrncia horas que nos subtramos em razo
do curso.
Aos amigos, que sempre incentivaram meus
sonhos e estiveram sempre ao meu lado,
especialmente aos amigos Filipi Henrique
Prebianca, Giacomo Vicente Perciavalle e Rubia
Fernanda Ferreira, que durante o curso se
demonstraram fontes de fora e determinao.
A Prof. Maria Fernanda Gugelmin Girardi que me
acompanhou nesta pesquisa, transmitindo-me
tranqilidade e serenidade e a quem confesso-me
sempre discpula.
Aos meus colegas de classe e demais formandos
pela amizade e companheirismo que recebi.
DEDICATRIA
Dedico este trabalho aos meus pais Srgio Luiz
Ternes (in memorian) e Dbora Silveira Ternes
renovadora fonte da minha luta e expresso
sublime da palavra amor.

TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE
Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo
aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do
Vale do Itaja, a coordenao do Curso de Direito, a Banca Examinadora e o
Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.

Itaja, 07 de junho de 2010.

Jerusa Ternes
Graduanda

PGINA DE APROVAO
A presente monografia de concluso do Curso de Direito da Universidade do Vale
do Itaja UNIVALI, elaborada pela graduanda Jerusa Ternes, sob o ttulo
Alimentos gravdicos no direito de famlia brasileiro: uma discusso luz da atual
legislao e doutrina, foi submetida em 07 de junho de 2010 banca
examinadora composta pelos seguintes professores: Mestre Maria Fernanda
Gugelmin Girard (orientadora) e Doutora Cladia Regina Althoff Figueiredo
(membro), e aprovada com a nota ___ ( ).

Itaja, 07 de junho de 2010.

MSc. Maria Fernanda Gugelmin Girardi
Orientadora e Presidente da Banca

MSc. Antnio Augusto Lapa
Coordenao da Monografia

ROL DE CATEGORIAS
Rol de Categorias
1
que a Autora considera estratgico
compreenso do seu trabalho, com seus respectivos conceitos operacionais.
2

Alimentos
Tudo o que necessrio para satisfazer os reclamos da vida; so as prestaes
com as quais podem ser satisfeitas as necessidades vitais de quem no pode
prov-las por si; mais amplamente, a contribuio peridica assegurada a
algum, por um ttulo de direito, para exigi-la de outrem, como necessrio sua
manuteno.
3

Alimentando
Aquele que tem direito a receber alimentos.
4

Alimentante
Quem, por obrigao, presta alimentos a outrem.
5

Alimentos Gravdicos
[...] compreendero os valores suficientes para cobrir as despesas adicionais do
perodo de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepo ao parto,
inclusive referentes a alimentao especial, assistncia mdica e psicolgica,
exames complementares, internaes, parto, medicamentos e demais prescries

1
Categoria a palavra ou expresso estratgica colorao e/ou expresso de uma idia
PASOLD, Csar Luiz. Prtica da pesquisa jurdica: idias e ferramentas teis para o
pesquisador do direito. 8. ed. Florianpolis: OAB/ SC Editora, 2003, p. 40.
2
Conceito Operacional [=cop] uma definio para uma palavra e/ou expresso, com o desejo
de que tal definio seja aceita para os efeitos das idias que expomos. PASOLD, Csar Luiz.
Prtica da pesquisa jurdica: idias e ferramentas teis para o pesquisador do direito. 8. ed.
Florianpolis: OAB/ SC Editora, 2003. p. 56.
3
CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 6. ed. rev. atual e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. p.
16.
4
GUIMARES, Deocliciano Torrieri. Dicionrios tcnico jurdico. 8. ed. So Paulo: Rideel, 2006.
p. 70.
5
GUIMARES, Deocliciano Torrieri. Dicionrios tcnico jurdico, p. 70.

preventivas e teraputicas indispensveis, a juzo mdico, alm de outras que o
juiz considere pertinentes.
6

Direito de Famlia
Constitui o direito de famlia o complexo de normas que regulam a celebrao do
casamento, sua validade e os efeitos que deles resultam, as relaes pessoais e
econmicas da sociedade conjugal, a dissoluo desta, a unio estvel , as
relaes entre pais e filhos, os vnculo de parentesco e os institutos
complementares da tutela e da curatela.
7

Nascituro
[...] o nascituro o que ir nascer, em outras palavras, o feto durante a gestao,
no ele ser humano, no preenche ainda o primeiro dos requisitos necessrios
existncia do homem, isto , o nascimento [...].
8

Personalidade Jurdica
Personalidade jurdica mais do que um processo superior da atividade
psquica; uma criao social, exigida pela necessidade de pr em movi mento o
aparelho jurdico, que, portanto modelada pela ordem jurdica.
9

Vida
Vida o conjunto de propriedades e qualidades graas s quais animais e
plantas se mantm em contnua atividade, espao de tempo que vai do
nascimento morte.
10

6
BRASIL. Lei n. 11.804 de 05 de novembro de 2008. Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma
como ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/_ato2007-2010/2008/lei/l11804.htm >. Acesso em: 10 de setembro de 2009.
7
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: direito de famlia. 17. ed. So Paulo: Saraiva,
2002. p. 03-04. 5 v.
8
CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos, p. 354.
9
BEVILQUA, Clvis. Teoria geral do direito civil. So Paulo: RED, 1999. p. 81.
10
SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico. Atualizadores Nagib Slaibi Filho e Glucia Carvalho. Rio de
Janeiro: Forense, 2008. p. 1886.
SUMRIO
RESUMO ............................................................................................... X
INTRODUO ....................................................................................... 1
CAPTULO 1 .......................................................................................... 4
DO NASCITURO E SEUS PRINCIPAIS DIREITOS ............................. 4
1.1 VIDA: CONCEITUAO E TEORIAS SOBRE O SEU INCIO ........................ 4
1.2 NASCITURO: BASES CONCEITUAIS ............................................................. 8
1.3 PERSONALIDADE CIVIL: CONCEITUAO .............................................. 111
1.4 TEORIAS SOBRE O INCIO DA PERSONALIDADE ................................... 133
1.5 PERSONALIDADE JURDICA DO NASCITURO ......................................... 166
1.6 SUJEITOS DE DIREITO ............................................................................... 188
1.7 O NASCITURO COMO SUJEITO DE DIREITO ........................................... 199
CAPTULO 2 ........................................................................................ 24
DO INSTITUTO DOS ALIMENTOS AOS FILHOS MENORES .......... 24
2.1 DO DEVER DE SUSTENTO PRPRIO DOS GENITORES ........................... 24
2.2 ALIMENTOS E SUA CONCEITUAO ......................................................... 25
2.3 CARACTERES DOS ALIMENTOS ................................................................ 27
2.3.1 Direito personalssimo............................................................................... 27
2.3.2 Irrenunciabilidade ...................................................................................... 28
2.3.3 Transmissibilidade ..................................................................................... 29
2.3.4 Impenhorabilidade ..................................................................................... 30
2.3.5 Intransacionabilidade .............................................................................. 331
2.3.6 Imprescritibilidade ..................................................................................... 32
2.3.7 Alternatividade ........................................................................................... 33
2.3.8 Irrepetibilidade ........................................................................................... 34
2.3.9 Reciprocidade ............................................................................................ 35
2.3.10 Periodicidade ............................................................................................ 36
2.3.11 Divisibilidade ............................................................................................ 37
2.3.12 Condicionabilidade e variabilidade ........................................................ 38
2.4 PRESSUPOSTOS LEGAIS PARA SUA EXIGIBILIDADE ............................. 39
2.4.1 Vinculao .................................................................................................. 39
2.4.2 Necessidade ............................................................................................... 40
2.4.3 Possibilidade econmica .......................................................................... 41
2.4.4 Proporcionalidade ...................................................................................... 42
2.5 TRMINO DA OBRIGAO ALIMENTAR PATERNA E MATERNA ............ 43
CAPTULO 3 ........................................................................................ 45
DOS ALIMENTOS AO NASCITURO .................................................. 45

3.1 ALIMENTOS GRAVDICOS ........................................................................... 45
3.2 DO TERMO INICIAL ....................................................................................... 47
3.3 DA PROVA ..................................................................................................... 49
3.4 DO QUANTUM DOS ALIMENTOS GRAVDICOS ......................................... 52
3.5 DA CONVERSO, REVISO E EXTINO DOS ALIMENTOS GRAVDICOS
.............................................................................................................................. 54
3.6 DA REPITIBILIDADE OU IRREPITIBILIDADE DOS ALIMENTOS
GRAVDICOS ....................................................................................................... 57
3.7 DOS ALIMENTOS GRAVDICOS AVOENGOS ............................................. 60
CONSIDERAES FINAIS ................................................................ 64
REFERNCIA DAS FONTES CITADAS ............................................ 67

RESUMO
O objeto deste trabalho monogrfico o instituto dos alimentos gravdicos no
vigente Direito de Famlia brasileiro. Seu objetivo geral analisar, com base na
legislao e doutrina brasileira, o recente instituto legal dos alimentos gravdicos.
Constituem objetivos especficos: obter dados legais e doutrinrios acerca do
nascituro no Direito Brasileiro; analisar o instituto dos alimentos com base na
legislao e doutrina ptria; verificar, legal e doutrinariamente, os pressupostos da
obrigao alimentar ao nascituro, denominada de alimentos gravdicos, no Direito
de Famlia Brasileiro. A pesquisa parte dos seguintes problemas: O que significa
nascituro e quais so seus principais direitos, segundo a legislao brasileira? O
que significam alimentos no Direito Brasileiro e quais so os pressupostos da
obrigao alimentar? O que so alimentos gravdicos? A monografia foi dividida
em trs captulos. O primeiro, trata do nascituro e seus principais direitos. O
segundo captulo aborda o instituto dos alimentos aos filhos menores. O terceiro e
ltimo captulo apresenta o instituto dos alimentos gravdicos. Quanto
metodologia, tanto na fase investigativa, quanto na do Relatrio Final, foi utilizado
o mtodo indutivo, auxiliado pelas tcnicas do Referente, das Categorias e
Conceitos Operacionais, do Fichamento. Ao final, observou-se que os Alimentos
Gravdicos so devidos gestante, com o fito de garantir a vida e sade do
nascituro.

INTRODUO
A presente Monografia tem como objeto os alimentos
gravdicos no vigente Direito de Famlia brasileiro.
Seus objetivos so: a) institucional: produzir uma monografia
para obteno do grau de bacharel em Direito pela Universidade do Vale do Itaja
UNIVALI; b) geral: analisar, com base na legislao e doutrina brasileira, o
recente instituto legal dos alimentos gravdicos; c) especficos: obter dados legais
e doutrinrios acerca do nascituro no Direito Brasileiro; analisar o instituto dos
alimentos com base na legislao e doutrina ptria; verificar, legal e
doutrinariamente, os pressupostos da obrigao alimentar ao nascituro,
denominada de alimentos gravdicos, no Direito de Famlia Brasileiro.
A opo pelo tema deu-se pela vontade da acadmica em
se aprofundar nos conhecimentos sobre os alimentos gravdicos, unindo a isso o
fascnio da mesma pelo vigente Direito de Famlia brasileiro. Alm do mais,
dissertar sobre o Direito, especialmente na sua frao alusiva aos interesses da
famlia, reveste-se de acentuado cunho tico e social.
Esta pesquisa se baseia nas seguintes perguntas:
O que significa nascituro e quais so seus principais direitos,
segundo a legislao brasileira?
O que significam alimentos no Direito Brasileiro e quais so os
pressupostos da obrigao alimentar?
O que so alimentos gravdicos?
As respostas provisrias para as perguntas acima
apresentadas se consubstanciam nas hipteses deste trabalho monogrfico, que
so:
Nascituro o ente concebido e que est sendo gerado no ventre
materno. Segundo a legislao brasileira, o nascituro possui
2
direito vida, sade, receber doao, legado e herana,
alimentos, dentre outros direitos.
Alimentos vm a ser o direito que algum tem de receber de
outrem tudo o que necessrio aos reclamos da vida, ou seja,
sua manuteno, como: sustento, habitao, vesturio,
despesas mdicas, educao e lazer. Os pressupostos desta
obrigao so: vnculo de parentesco, necessidade econmica,
possibilidade econmica e proporcionalidade.
Alimentos gravdicos so os alimentos destinados ao nascituro,
pagos gestante para que possa fazer frente s despesas
oriundas de seu estado especial de gestao. Havendo o
nascimento com vida, os alimentos gravdicos se convertero,
automaticamente, criana.
A presente monografia se encontra dividida em trs
captulos. Para tanto, principiase, no Captulo 1, tratando do nascituro e seus
principais direitos, sendo primeiramente tratado sobre vida e as diversas teorias
sobre seu incio, o nascituro e suas bases conceituais, as teorias sobre a
personalidade civil e sua conceituao, bem como as teorias sobre o incio da
personalidade. O referido Captulo ainda expe sobre a personalidade jurdica do
nascituro, conceituao de sujeitos de direito, dando nfase ao nascituro como
sujeito de direitos.
O Captulo 2 trata do instituto jurdico dos alimentos aos
filhos menores. Primeiramente, conceitua-se alimentos, apresentam-se suas
principais caractersticas e pressupostos. Em seguida, aprecia o trmino da
obrigao alimentar paterna e materna.
O Captulo 3, por sua vez, trata da efetivamente dos
alimentos ao nascituro, amparados na Lei 11. 804 de 05 de novembro de 2005
11
,
explicando inicialmente o termo inicial, bem como os requisitos necessrios para
a concretizao da prova necessria. Este captulo trata ainda da fixao do
quantum dos alimentos gravdicos, bem como se d a converso, reviso e

11
como ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-2010/2008/lei/l11804.htm> Acesso em: 06 de maio de 2010.
3
extino dos referidos alimentos e se finda a irrepetibilidade dos alimentos e a
obrigao alimentar avoenga.
Quanto Metodologia
12
empregada, registra-se que nas
fases de Investigao e do Relatrio dos Resultados, foi utilizado o Mtodo
Indutivo
13
, acionadas as Tcnicas do Referente
14
, da Categoria
15
, do Conceito
Operacional
16
e da Pesquisa Bibliogrfica.
O presente Relatrio de Pesquisa se encerra com as
Consideraes Finais, aduzindo-se sobre a confirmao ou no das hipteses
trabalhadas, seguido da estimulao continuidade dos estudos e de reflexes
sobre o direito do nascituro aos alimentos no atual Direito de Famlia brasileiro.
Ressalta-se que no decorrer deste trabalho foi utilizado, de
maneira ilustrativa, entendimento de Tribunais de Justia ptrios sobre a temtica.
Devido ao elevado nmero de categorias fundamentais
compreenso deste trabalho monogrfico, optou-se por list-las em rol prprio,
contendo seus respectivos conceitos operacionais.

12
Na categoria metodologia esto implcitas duas categorias diferentes entre si: mtodo de investigao e
tcnica. Conforme PASOLD, Csar Luiz. Prtica da pesquisa jurdica: idias e ferramentas teis para
o pesquisador do direito. 7. ed. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2002. p. 87. (destaque no original).
13
Referido mtodo se consubstancia em pesquisar e identificar as partes de um fenmeno e colecion-las
de modo a ter uma percepo ou concluso geral. In: PASOLD, Csar Luiz. Prtica da pesquisa
jurdica: idias e ferramentas teis para o pesquisador do direito, p. 104.
14
Referente a explicitao prvia do motivo, objetivo e produto desejado, delimitando o alcance temtico
e de abordagem para uma atividade intelectual, especialmente para uma pesquisa. In: PASOLD, Cesar
Luiz. Prtica da pesquisa jurdica: idias e ferramentas teis para o pesquisador do direito, p. 62.
15
Categoria a palavra ou expresso estratgica elaborao e/ou expresso de uma idia In: PASOLD,
Cesar Luiz. Prtica da pesquisa jurdica: idias e ferramentas teis para o pesquisador do direito, p. 31.
16
Conceito operacional (=cop) uma definio para uma palavra e expresso, com o desejo de que tal
definio seja aceita para os efeitos das idias que expomos In: PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da
pesquisa jurdica: idias e ferramentas teis para o pesquisador do direito, p. 56.
CAPTULO 1
DO NASCITURO E SEUS PRINCIPAIS DIREITOS
1.1 VIDA: CONCEITUAO E TEORIAS SOBRE O SEU INCIO
A vida o bem maior do ser humano, e est acima de qualquer
lei, devendo ser protegida contra quem quer que seja, inclusive at contra por seu
prprio titular, por se tratar de direito irrenuncivel e inviolvel
17
.
Inicialmente para melhor compreenso do tema relevante se
faz conceituar vida.
Ao ver de Ferreira
18
; Vida o conjunto de propriedades e
qualidades graas s quais animais e plantas se mantm em contnua atividade,
espao de tempo que vai do nascimento morte.
No que diz respeito vida, Silva
19
, transcreve: Fora interna
substancial, que anima, ou d ao prpria aos seres organizados, revelando o
estado de atividade dos mesmo seres.
Diversos so os posicionamentos acerca do incio da vida
humana, o Cristianismo adota a teoria de que a vida se inicia com a fecundao, ou
seja, a juno dos gametas feminino e masculino, originando com esse fenmeno
um ovo, este instalado no interior do tero materno, neste sentido pode-se citar:
Jeremias 1:5 Antes que ter formasse no ventre te conheci, e antes que sasses da
tua me te santifiquei
20

17
MIRANDA, Pontes de. Tratado de direito privado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1983. p. 14.
18
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda: Miniaurlio sculo XXI: O minidicionrio da lngua portuguesa. 4.
ed. rev. ampliada. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 2001. p. 710.
19
SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico. Atualizadores Nagib Slaibi Filho e Glucia Carvalho. Rio de
Janeiro: Editora Forense, 2008 p. 1486.
20
BBLIA JOVEM. So Paulo: Sociedade Bblica do Brasil, 2002. p. 911.
5
At mesmo na esfera da medicina verificam-se teorias
divergentes em relao ao incio exato da vida humana: os geneticistas acolhem que
o ser humano aquele que possui cdigo gentico definido, ou seja, partir da
concepo
21
.
J os desenvolvimentistas entendem que mesmo com a
fecundao estabelecendo as bases genticas, o novo ser necessita de um certo
grau de desenvolvimento e, por isso, a vida comearia na nidao
2223
; ainda para
outros a vida humana teria incio na formao do crtex cerebral
24
.
Diniz
25
cita Jerme Lejeune, geneticista francs, e autoridade
mundial em biologia gentica, que assim afirma sobre o tema:
No quero repetir o bvio, mas, na verdade, a vida comea na
fecundao, quando os 23 cromossomos masculinos se encontram
com os 23 cromossomos da mulher, todos os dados genticos que
definem o novo ser humano h esto presentes.
Com o avano da medicina adveio a concepo de forma
assistida, ou artificial, Gomes
26
a conceitua assim:
Consiste em uma tcnica de fertilizao pela qual o smem ou
gameta masculino colocado por meio artificial, prximo ao vulo
para que se caracteriza a fecundao esta alternativa vem trazendo
grandes questionamentos entre os doutrinadores em relao a vida
ter incio no ato de fecundao, ou somente quando o vulo
fecundado aps inserido no tero materno.

21
FRANA, Genival Veloso de. Medicina legal. 6. ed. Rio de Janeiro: Guanabara Koogan, 2001. p. 233.
22
Nidao: o momento em que o zigoto (vulo fecundado) se fixa ao endomtrio (parede do tero) e o
momento geralmente tomado como referncia em Medicina para distinguir o limite entre contracepo e
aborto. Disponvel em: < http://pt.wikipedia.org/wiki/Contracep%C3%A7%C3%A3o > Acesso em: 02 maio
de 2010.
23
VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil: parte geral. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 131.
24
Crtex Cerebral: corresponde camada mais externa do crebro dos vertebrados, sendo rico em neurnios
e o local do processamento neuronal mais sofisticado e distinto. Disponvel em: <http://pt.wikipedia.org/
wiki/C%C3%B3rtex_cerebral > Acesso em: 02 maio 2010.
25
DINIZ, Maria Helena. In: VILADRICH, Pedro Juan. Aborto e sociedade permissiva. So Paulo: Quadrante,
1995. p. 24.
26
GOMES, Jos Jairo. Direito civil: introduo e parte geral. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. p. 145.
6
Com o advento da fertilizao assistida ou artificial, criou-se a
polmica sobre a questo dos vulos remanescentes, ou seja, aqueles que no so
implantados na parede uterina que, atualmente, servem para a pesquisa de
tratamentos para doenas incurveis, contra tais pesquisas, arrolam-se argumentos
de ordem tica, jurdica e religiosa, nos quais surgem as indagaes de que seriam
os embries nascituros ou at mesmo a questo de eles possurem personalidade.
Frana
27
entende que:
O embrio congelado tem uma potencialidade virtual de ser uma
pessoa e, se implantado no tero materno, gozar tambm de
proteo legal. Tudo faz crer que o embrio congelado no goza dos
privilgios assegurados ao nascituro.
Nessa seara, caber biotica o cuidado de questes ticas
concernentes ao incio e fim da vida humana, bem como aos novos mtodos de
reproduo humana assistida, a seleo do sexo, a gentica, a maternidade
substitutiva, na viso de Diniz.
28

O direito vida tambm tutelado pela lei penal, uma vez que
so passveis de punio, homicdios, o infanticdio, o aborto, e o induzimento,
instigao ou auxlio a suicdio, todas as condutas devidamente tipificadas no
Cdigo Penal ptrio.
Assim, incabvel todo e qualquer ato contrrio vida de
nascituro, recm-nascido, criana ou adulto, o suicdio e seu induzimento, a pena de
morte, nem mesmo aqueles que optam pela eutansia, ressalvando as
possibilidades legais que extinguem a punibilidade e excluem a ilicitude como na
possibilidade do aborto legal.
29

O ordenamento jurdico brasileiro adota no Cdigo Civil a teoria
natalista, qual seja, a vida tem incio com o nascimento com vida.

27
FRANA, Genival Veloso de. Medicina legal, p. 233.
28
DINIZ, Maria Helena. O Estado atual do biodireito. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 17.
29
DINIZ, Maria Helena. O Estado atual do biodireito, p. 24.
7
Monteiro
30
sobre o nascimento transcorre que:
Para que ocorra o fato do nascimento, ponto de partida da
personalidade, preciso ser que a criana se separe completamente
do ventre materno. Ainda no ter nascido enquanto a e teste
permanecer ligada ao cordo umbilical.
D-se o nascimento com a separao da criana do corpo
materno, pouco importando que isso decorra de operao natural ou artificial, porm
somente com a confirmao da respirao que acontece o surgimento da pessoa
natural, a prova inequvoca de o ser ter respirado pertence Medicina, afirma
Venosa
31
:
Gagliano e Pamplona Filho
32
escrevem que:
O surgimento da pessoa natural ocorre a partir do nascimento com
vida, no instante em que principia o funcionamento do aparelho
cardiovascular respiratrio, clinicamente afervel pelo exame de
Docimasia Hidrosttica de Galeno.
Neste nterim pertinente ilustrar que com a teoria natalista
adotada pelo Cdigo Civil
33
, os direitos do nascituro no esto expressos, porm sim
resguardados assim, cria-se apenas uma expectativa de direito, na condio de o
feto nascer com vida e adquirir personalidade jurdica.
Certamente que a questo do nascituro acarreta novos
estudos, com o intuito de ampliar os horizontes jurdicos, tendo em vista, as grandes
evolues da medicina e da gentica, com relao reproduo in vitro.
No entendimento de Venosa
34
:

30
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil: parte geral. 40. ed. rev. e atual. por Ana Cristina
de Barros Monteiro Frana Pinto. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 64. v.1.
31
VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil: parte geral, p. 134.
32
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral. 9. ed. rev,.
atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 81. v.1.
33
BRASIL. Cdigo civil. Lei 10.406 de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2002/L10406compilada.htm> Acesso em: 26 set. 2009.
34
8
A matria dever ganhar novos contornos e estudos em futuro
muito prximo, pois a possibilidade de reproduo humana assistida, com o
nascimento do filho tempos aps a morte do pai ou da me, obrigar certamente,
uma reviso de conceitos filosficos, religiosos, ticos, alm de uma profunda
reformulao jurdica.
Governantes, legisladores, cientistas e juristas de todo o
mundo devero unir-se em busca de meios para salvaguardar a vida que um
direito inerente pessoa humana.
35

1.2 NASCITURO: BASES CONCEITUAIS
O nascituro um ente j concebido que se distingue de todo
aquele que no foi concebido e que poder ser sujeito de direito no futuro,
dependendo do nascimento, tratando-se de uma prole eventual.
36

De acordo com Silva
37
, nascituro o ente que est gerado ou
concebido, tem existncia no ventre materno, est em vida intra-uterina, mas no
nasceu ainda, no ocorreu o nascimento dele. Pelo que no se iniciou a vida como
pessoa.
Farias e Rosenvald
38
sustentam que:
Etimologicamente, nascituro a palavra derivada do latim naciturus,
significando aquele que dever nascer, que est por nascer, nesse
passo, o nascituro aquele que j est concebido, mas ainda no
nasceu, aquele que ainda est no corpo da genitora.
Nascituro o que est pra nascer, ou seja, o feto durante a
gestao, no considera-se o mesmo ser humano, por no preencher os requisitos
necessrios existncia humana, qual seja a vida, no entendimento de Cahali
39

35
36
37
SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico, p. 944-945.
38
FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direito civil: teoria geral. 7. ed. Rio de Janeiro: Lumem
Juris, 2008. p. 200.
39
9

Fiuza
40
assim conceitua Nascituro o feto em gestao.
Literalmente, aquele que est por nascer; particpio futuro do verbo latino nasci.
No entender de Gomes
41
nascituro o nome dado ao ser
humano j concebido, mas que ainda no nasceu, encontrando-se em
desenvolvimento no tero materno.
Completa Gomes
42
em outros termos, o nascituro o produto
da concepo visto em qualquer das fases assinaladas, isto , considerado como
ovo, embrio ou feto.
Nas palavras do mestre Theodoro
43
"nascituro o fruto da
concepo humana que se acha vivendo no ventre materno, vivendo, ainda, em
subordinao umbilical".
Nessa temtica, Maia
44
desta forma conceitua nascituro:
O que h de vir ao mundo: est concebido (conceptus), mas cujo
nascimento ainda no se consumou continuando pars ventris, ou
das entranhas maternais: aquele que dever nascer nascere de
timo latino. Quer designar, com expressividade do embrio, [...] que
vem sendo gerado ou concebido, no tendo surgido ainda luz como
ente apto, na ordem fisiolgica. Sua existncia intra-uterina,
adstrita a esta contingncia at que dele se separe, sendo irrelevante
se por parto natural ou artificial, concretizando-se o nascimento com
vida.
Vale ressaltar que na fecundao in vitro, no se poder falar
em nascituro enquanto ovo (vulo fertilizado in vitro) no tiver sido implantado na
futura me.
45

40
FIUZA, Csar. Direito civil: curso completo. 13. ed. revista, atualizada e ampliada. Belo Horizonte: Del Rey,
2009. p. 124.
41
GOMES, Jos Jairo. Direito civil: introduo e parte geral. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. p. 143.
42
GOMES, Jos Jairo. Direito Civil: introduo e parte geral, p. 143.
43
THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil: processo cautelar. 23. ed. Rio de
Janeiro: Forense, Rio de Janeiro, 2007. p. 379. v. 2.
44
MAIA, Paulo Carneiro de. Nascituro. In. Enciclopdia Saraiva do direito. Dirigida por Limonge Frana, So
Paulo: Saraiva. 1980. p. 52. v. 54.
10

Para Ferreira
46
nascituro provm do latim nascituru, o
adjetivo e substantivo masculino, cujo significado Que ou aquele que vai nascer.
Miranda
47
adverte:
Necessria se faz a diferenciao de nascituro e prole eventual,
posto que o primeiro o que foi concebido, sendo titular de direitos e
pretenses, desde que nasa com vida, j da prole eventual, se diz o
ente que pode vir a ser concebido, e o ente humano futuro.
Interessante se faz aludir que com o advento do Pacto de So
Jos da Costa Rica houve uma ampliao do conceito de nascituro, e
conseqentemente, h obrigao de nova anlise do tema, com modificao atual
posicionamento doutrinrio.
48

A conveno referida, alude em seu artigo 4 que: Toda
pessoa tem direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve ser protegido por
lei, e, em geral desde o momento da concepo. Ningum pode ser privado da vida
arbitrariamente, como se constata tal Conveno no distingue o ser humano em
sua vida intra ou extra-uterina, ou seja inquestionvel todo ser humano desde a
sua concepo, continua Freitas.
49

importante perceber que o natimorto, antnimo de nascituro,
consiste em outra situao peculiar no ordenamento civil ptrio, Gomes
50
ensina
natimorto o nome que se atribui ao indivduo que dado luz sem vida.

45
ALMEIDA, Silmara J. A. Chinelato. Tutela civil do nascituro. So Paulo: Saraiva, 2000. p. 7.
46
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda: Miniaurlio sculo XXI: o minidicionrio da lngua portuguesa, p.
480.
47
MIRANDA, Pontes de. Tratado de direito privado: parte geral. Introduo. Pessoas fsicas e jurdicas, 1983.
p. 166. v.1.
48
FREITAS, Douglas Philips. Alimentos gravdicos: comentrios Lei 11.804 de 05 de novembro de 2008.
Florianpolis: VOXLEGEM, 2009. p.53.
49
FREITAS, Douglas Philips. Alimentos gravdicos, p.53.
50
GOMES, Jos Jairo. Direito civil: introduo e parte geral, p. 145.
11
Por todo o exposto conclui-se que nascituro o ser j
concebido, que est sendo gerado, porm ainda no veio ao mundo, devendo ser
resguardados seus direitos.
1.3 PERSONALIDADE CIVIL: CONCEITUAO
A personalidade se d pelo conjunto de poderes inerentes
pessoa, para que faa parte de uma relao jurdica, sendo a capacidade, no
entanto, o elemento responsvel por seu limite.
51

Interessante se faz distinguir a personalidade jurdica em
questo, daquelas constitudas pelas pessoas jurdicas, apreciadas no artigo 966 do
Cdigo Civil
52
, nesse sentido, acrescenta Silva
53
: assim uma especializao
terminolgica da personalidade civil para designar as pessoas constitudas por fora
de lei, em distino personalidade fsica, prprias das pessoas naturais.
Gacliano e Pamplona Filho
54
citam Bevilqua que assim
assevera:
Personalidade jurdica mais do que um processo superior da
atividade psquica; uma criao social, exigida pela necessidade de
pr em movimento o aparelho jurdico, que portanto modelada pela
ordem jurdica.
Em concordncia, Gomes
55
considera personalidade jurdica
como: Complexo de atributos que faz que o indivduo seja pessoa, podendo
participar das relaes jurdico-sociais na qualidade de titular das situaes jurdicas,
direitos e deveres.

51
52
BRASIL. Cdigo civil. Lei 10.406 de 10 de janeiro de 2002. Institui o cdigo Civil. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2002/L10406compilada.htm> Acesso em: 03 de outubro de 2009.
53
SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico, p. 1038.
54
BEVILQUA, Clvis. Teoria geral do direito civil, p. 81.
55
12
56
, assim conceituam personalidade
jurdica como a aptido genrica para titularizar direitos e contrair obrigaes, ou
em outras palavras, o atributo necessrio para ser sujeito de direito.

Para Lisboa
57
,
Personalidade, na acepo clssica, a capacidade de direito ou de
gozo da pessoa de ser titular de direito e obrigaes,
independentemente de seu grau de discernimento, em razo de
direitos que so inerentes natureza humana e em sua projeo
para o mundo exterior.
J no entender de Coelho
58
, personalidade jurdica a
autorizao genrica, conferida pelo direito para a prtica de atos no proibidos.
Silva
59
, em seu Vocabulrio Jurdico, define:
Personalidade Civil: Exprime tecnicamente qualidade de pessoa, j
legalmente protegida, para que lhe sejam atribudos os direitos e as
obrigaes, assinalados na prpria lei. a que decorre da existncia
natural ou jurdica;
Para Venosa
60
a personalidade jurdica a projeo da
personalidade ntima, psquica de cada um; projeo social da personalidade
psquicas, com conseqncias jurdicas.
Farias e Rosenvald
61
, apresentam um conceito inovador de
personalidade jurdica e alertam:
Personalidade jurdica assim, muito mais do que, simplesmente
poder ser sujeito de direitos. titularizar uma tutela jurdica especial

56
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral, p. 81.
57
LISBOA, Roberto Senise. Manual elementar de direito civil. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
p.175. v.1.
58
COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de direito civil. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 143.
59
SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico, p. 1037.
60
VENOSA. Silvio de Salvo. Direito civil: parte geral, p. 131.
61
FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direito civil: teoria geral, p.104.
13
e consistente em reclamar direitos fundamentais, imprescindveis ao
exerccio de uma vida digna.
Continuam os j citados doutrinadores:
Em necessria perspectiva civil-constitucional, a personalidade no
se esgota, destarte, na possibilidade de algum, (o titular) ser sujeito
de direitos, por igual relaciona-se com o prprio ser humano, sendo,
a conseqncia mais relevante do princpio da dignidade da pessoa
humana.
62

Por todo o exposto verifica-se uma concordncia entre os
doutrinadores no sentido de que a personalidade parte integrante da pessoa, a
aptido da mesma para exercer direitos e deveres.
1.4 TEORIAS SOBRE O INCIO DA PERSONALIDADE
Um dos temas mais relevantes e discutidos no ordenamento
civil ptrio , inquestionavelmente, a questo da personalidade jurdica, pois a sua
regular caracterizao uma premissa de todo e qualquer debate dentre os
doutrinadores.
63

O art. 2 do Cdigo Civil
64
ptrio dispe que:
Art. 2. A personalidade civil da pessoa comea com o nascimento
com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo os direitos do
nascituro.
Assim, a teoria adotada pela legislao civilista vigente a
natalista, qual seja:
Aquela a qual a aquisio da personalidade opera-se a partir do
nascimento com vida, razovel o entendimento no sentido de que,

62
FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direito civil: teoria geral, p.104.
63
64
<http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2002/L10406compilada.htm> Acesso em: 26 set. 2009.
14
no sendo pessoa, o nascituro possui apenas mera expectativa de
direito.
65

sempre oportuno afirmar que ao adotarem a teoria natalista,
os doutrinadores no sustentam que o nascituro no seja passvel de qualquer
direito ou status antes do nascimento [...].
66

Aplaude tambm a teoria natalista Espndola
67
que expe
algumas peculiaridades:
Demais ante a prenhez da mulher podemos nos encontrar em
face de situaes diferentes, resultantes da gravidez aparente, visto que pode se
tratar de falsa prenhez, com possibilidade de parto suposto, ou simulado
criminosamente, e verificado o parto, ocorre, por vezes a expulso do feto ou
nascituro sem vida, e, de outras, o nascimento de gmeos, anotando os autores
outros inconvenientes da doutrina da personalidade ligada concepo.
A teoria concepcionista por sua vez, conta com diversos
adeptos, segundo essa linha de pensamento, o nascituro adquire personalidade
jurdica desde a concepo, sendo assim, considerado pessoa, no entender de
68
.
Almeida
69
, adepta da teoria concepcionista escreve:
Juridicamente, entram em perplexidade total aqueles que tentam
afirmar a impossibilidade de atribuir capacidade ao nascituro por
este no ser pessoa. A legislao de todos os povos civilizados a
primeira a desmenti-lo. No h nao que se preze (at a China)
onde no se reconhea a necessidade de proteger os direitos do
nascituro, ora quem diz direitos, afirma capacidade, reconhece
personalidade.
Segundo sustenta Coelho
70
:

65
66
ALMEIDA, Silmara J. A. Chinelato. Tutela civil do nascituro, p. 145.
67
ESPINDOLA, Eduardo. Sistema de direito civil brasileiro. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 2005. p. 331. v.
1.
68
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral, p. 83
69
ALMEIDA, Silmara Chinelato. Tutela civil do nascituro, p. 160.
15
humano o homem ou a mulher, desde o momento em que como
embrio se aloja no tero da me biolgica, enquanto l permanece
sujeito despersonificado, nascendo com vida, adquire
personalidade.
Em defesa da corrente concepcionista apresenta-se o seguinte
julgado:
EMENTA: Seguro obrigatrio. Acidente. Abortamento. Direito
percepo indenizao. O nascituro goza de personalidade jurdica
desde a concepo. O nascimento com vida diz respeito apenas
capacidade de exerccio de alguns direitos patrimoniais. Apelao a
que se d provimento (5 fls) (Apelao Cvel n. 70002027910, sexta
cmara cvel. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, Relator:
Carlos Alberto lvaro de Oliveira, julgado em 28/03/2001)
71

Tambm adepto teoria concepcionista Cardoso apud
Freitas
72
afirma que O nascituro no tem apenas expectativa de direitos, como
querem alguns. Tem personalidade jurdica, pessoa natural, mesmo sem ter
nascido, personalidade esta que s termina com a morte.
de se observar que existe um entendimento intermedirio s
duas terias, ou seja, a teoria da personalidade condicional, no sentido de que o
nascituro possui direitos sob condio suspensiva.
73

Nesse sentido, ensina Wald
74
: A proteo do nascituro explica-
se, pois h nele uma personalidade condicional que surge, na sua plenitude, com o
nascimento com vida e se extingue no caso de no chegar o feto viver.

70
COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de direito civil, p. 141.
71
Apelao Cvel n 70002027910, Sexta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, Relator:
Carlos Alberto lvaro de Oliveira, Julgado em 28/03/2001. Disponvel em: <http://www.evocati.com.br/
evocati/interna.wsp?tmp_page=interna&tmp_codigo=166&tmp_secao=12&tmp_topico=direitocivil> Acesso
em: 06 out. 2009.
72
FREITAS, Douglas Philips. Alimentos gravdicos. In: CARDOSO, Otvio Ferreira. Introduo ao estudo do
direito. 3. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 1995. p. 216.
73
74
WALD, Arnold. Curso de direito civil brasileiro: introduo e parte geral. 8. ed. So Paulo: RT, 1995. p.
120.
16
Doutrina Monteiro
75
, que independente do conceito de vida
humana, ou nascituro, h no feto sempre uma expectativa de direitos, no podendo
a lei ignor-lo.
Conclui ainda o autor citado
76
:
Mas, para que estes se adquiram, preciso que ocorra o nascimento
com vida. Por assim dizer o nascituro pessoa condicional; a
aquisio da personalidade acha-se sob a dependncia de condio
suspensiva, o nascimento com vida. A esta situao toda especial
chama Planiol de antecipao da personalidade.
Pereira
77
explana que com o advento do atual Cdigo Civil,
submergiu o legislador a oportunidade histrica de pr fim s controvrsias entre as
teorias elencadas sobre o incio da personalidade jurdica, estabelecendo-se assim
um consenso.
Ante o exposto verificou-se que o incio da personalidade
debatido por trs teorias, sendo o ponto de conflito entre elas o instante em que se
inicia a capacidade e consequentemente a personalidade.
1.5 PERSONALIDADE JURDICA DO NASCITURO
A posio do nascituro peculiar, pois o mesmo possui entre
ns, um regime protetivo tanto no Direito Civil, quanto no direto penal, embora no
tenha, ainda, todos os requisitos da personalidade.
78

Sobre o tema surgem inmeras divergncias doutrinria.
Farias e Rosenvald
79
sustentam que:
Sem dvida, a partir da concepo h proteo personalidade.
Com efeito, o valor da pessoa humana, que reveste todos o
ordenamento brasileiro, estendido a todos os seres humanos,

75
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil: parte geral, p. 68.
76
77
PEREIRA, Rodrigo Cunha. Cdigo civil anotado. Porto Alegre: Sntese, 2004. p. 25.
78
79
FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Direito civil: teoria geral, p. 201.
17
sejam nascidos ou estando em desenvolvimento no tero materno.
Perceber essa assertiva significa, em plano principal, respeitar o ser
humano em toda a sua plenitude.
O nascituro tem resguardados, desde a sua concepo, os
seus direitos, pois a partir dela passa a ter existncia orgnica e biolgica prpria,
independente da de sua me; se as normas o protegem porque tem personalidade
jurdica, alude Diniz
80
.
Ante as novas tcnicas de fertilizao in vitro e do
congelamento de embries humanos, houve quem levantasse o problema relativo ao
momento em que se deve considerar juridicamente o nascituro, entendendo-se que
a vida tem incio naturalmente, com a concepo no ventre materno.
81

Prossegue Diniz
82
:
Na vida intra-uterina, ou mesmo in vitro. Tem personalidade jurdica
formal, relativamente ao s direitos da personalidade, consagrados
constitucionalmente, adquirindo personalidade jurdica material
apenas se nascer com vida, ocasio em que ser titular dos direitos
patrimoniais e dos obrigacionais, que se encontravam em estado
potencional
Nery Junior
83
se posiciona contrariamente, afirmando que antes
de nascer o nascituro no tem personalidade jurdica, mas tem a natureza humana,
razo de ser de sua proteo jurdica pelo Cdigo Civil.
Fiuza
84
corrobora e concorda:
O nascituro seria assim, de fato, sujeito de direitos despido de
personalidade, sujeito de direito porque o prprio ordenamento
jurdico expressamente (segunda parte do artigo 2 do Cdigo Civil)
lhos confere. Despido de personalidade tambm por fora de norma
expressa.

80
81
DINIZ, Maria Helena. Cdigo civil anotado. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 9.
82
DINIZ, Maria Helena. Cdigo civil anotado, p. 9.
83
NERY JUNIOR, Nelson. Cdigo civil anotado e legislao extravagante: atualizado at 02.05.2003 por
Rosa Maria de Andrade Nery. 2. ed. rev. amp. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 146-147.
84
FIUZA, Csar. Direito civil: curso completo. 13. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2009. p. 126.
18
Ainda em defesa desta tese, Gomes
85
sustenta que o direito
no concede personalidade jurdica ao nascituro, pois o mesmo no pessoa.
Entretanto, nos termos do artigo 2 do Cdigo Civil lei pe-lhe a salvo os seus
direitos desde a concepo.
Os Tribunais vem reconhecendo, gradativamente, os direitos
do nascituro:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. PEDIDO DE MAJORAO E EXTENSO
DA PENSO ALIMENTCIA ESPOSA AGRAVANTE. PENSO
ALIMENTCIA DEVIDA AO NASCITURO. VERBA FIXADA AQUM DAS
POSSIBILIDADES DO ALIMENTANTE E DAS NECESSIDADES DO
ALIMENTANDO. AGRAVO PROVIDO PARA MAJORAR O VALOR
OFERTADO.
No h como distinguir, em pleno estgio de gestao, as despesas
relativas gestante daquelas correspondentes ao nascituro, motivo
porque qualquer majorao da penso alimentcia deve ser
entendida como em benefcio da criana. No havendo qualquer
ofensa norma legal ou mesmo fuga do objeto da ao que originou
o presente agravo.
86

Interessante se faz mencionar que as correntes doutrinrias
possuem papel fundamental para a efetivao da legislao ptria, porm o Cdigo
Civil de 2002 j tem convencionado sua teoria de que o nascituro s adquire
personalidade jurdica aps ter nascido e respirado, para configurar nascimento com
vida, no entanto no abandona sua perspectiva de direito.
1.6 SUJEITOS DE DIREITO
Sujeito de Direito o centro de imputao de direitos e
obrigaes, referido em normas jurdicas, com a finalidade de orientar a separao

85
86
Agravo de Instrumento n 2002014797-0, Primeira Cmara de Direito Civil, Tribunal de Justia de Santa
Catarina, Relator: Carlos Prudncio, Julgado em 01/10/2002. Disponvel em:<http://app.tjsc.jus.br/
jurisprudencia/acnaintegra!html.action?qID=AAAGxaAAHAAAZroAAH&qTodas=nascituro&qFrase=&qUma=
&qCor=FF0000 > Acesso em: 06 out. 2009.
19
de conflitos de interesses, que envolvem, direta ou indiretamente, homens e
mulheres.
87

Coelho
88
classifica sujeito de direitos em dois critrios:
O primeiro se divide em personificado (dotados de personalidade
jurdica) e despersonificados. (no dotados de personalidade jurdica)
O Segundo distingue de um lado, os sujeitos humanos, e de outro os
no humanos, os incorpreos.
Conclui o doutrinador
89
:
Nem todo sujeito de direito pessoa. Assim a lei reconhece direitos a
certos agregados patrimoniais, como o esplio, a massa falida, sem
personaliz-los. Desse modo, sujeito de direito gnero e pessoa
espcie; nem todo sujeito de direito pessoa, embora toda pessoa
seja sujeito de direito.
No ver de Diniz
90
, personalidade o pressuposto de todo
direito; o elemento que atravessa todos os direitos privados e que cada um deles se
contm: no mais do que a capacidade jurdica, a possibilidade de ter direitos.
Sujeito de direito aquele que sujeito de um dever jurdico,
de uma pretenso ou titularidade jurdica, que o poder de fazer valer, atravs de
uma ao, o no-cumprimento de um dever jurdico, ou melhor, o poder de intervir
na produo da deciso judicial.
1.7 O NASCITURO COMO SUJEITO DE DIREITO
A defesa da vida com dignidade objetivo constitucionalmente
fixado a ser observado pelo Estado e pela sociedade civil em geral.
Atualmente, a questo do nascituro uma incgnita, sendo um
dos temas mais complexos, interessantes e polmicos do direito de famlia brasileiro.

87
88
89
90
20
A condio para que o nascituro seja considerado sujeito de
direito, isto , tenha seus direitos legalmente amparados, o nascimento com vida
e,conseqentemente, adquira personalidade jurdica segundo o Cdigo Civil
91
em
seu artigo 2.
Diniz
92
assim discorre sobre o tema:
A proteo que a lei confere ao nascituro tem relevantes
conseqncias, apesar de no ser considerado pessoa desde a sua
concepo, dentre elas pode-se citar os direitos personalssimos,
como vida e sade, a possibilidade de receber doao, legado ou
herana, a nomeao de curador para defesa de seus interesses,
bem como a proteo do mesmo em relao ao aborto, tipificado no
Cdigo Penal ptrio.
Nascendo ou no com vida, tem o nascituro direitos em razo
de normas que limitam a vontade de sua me durante a gestao. Como exemplo
pode-se usar a mulher grvida no pode doar rgos, tecidos, ou partes de seu
corpo para retirada em vida, exceto a medula, e desde que no haja risco sade
ou do nascituro, de acordo com a Lei 9434/1997, art. 9, 7.
93

J nos primrdios Bblicos, os nascituros eram reconhecidos
como sujeitos de direitos, no livro de xodo
94
, 21:22-23 encontram-se precedentes:
Se alguns homens pelejarem e ferirem uma mulher grvida e forem
causa de que aborte, porm se no houver morte, certamente ser
multado, conforme lhe impuser o marido da mulher e pagar diante
dos juzes. [...] Mas se houver morte, ento dars vida por vida.
Diniz
95
sustenta:
Tendo em vista que a vida se inicia no momento exato da
fecundao dos gametas feminino e masculino, como j inmeras
vezes comprovado pela medicina, gentica e biologia e se desde a

91
<http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2002/L10406compilada.htm> Acesso em: 15 out. 2009.
92
93
94
BBLIA JOVEM. So Paulo: Sociedade Bblica do Brasil, p. 95.
95
DINIZ, Maria Helena. O Estado atual do biodireito, p.28.
21
concepo a qualquer mdico possvel seguir e observar o
maravilhosos desenvolvimento da vida humana, podendo perceber
que o feto um ser humano, com todos os seus caracteres e
direitos, tero de ser-lhe sobretudo a vida, que deve ser inviolvel e
respeitada por todos.
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988
96
em
seu artigo 5 ampara o direito vida, inclusive ao nascituro de forma ampla:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes.
Tal direito foi reiterado pela Lei 8069/90, conhecida como
Estatuto da Criana e do Adolescente em seu artigo 7 que dispe:
Art. 7 A criana e o adolescente tm direito proteo vida e a
sade, mediante a efetivao de polticas pblicas que permitam o
nascimento e o desenvolvimento sadio e harmonioso, em condies
dignas de existncia.
Nesse mesmo passo, a Declarao Universal dos Direitos
Humanos dispara em seu artigo 4, que Ningum pode ser privado da vida
arbitrariamente deixando antever um amplo sentido, protegendo inclusive o
nascituro.
97

De forma mais incisiva, o Pacto de San Jos da Costa Rica,
proclama de forma expressa a proteo ao nascituro: Qualquer pessoa tem direito
ao respeito pela sua vida. Este direito deve ser protegido por lei, e em geral partir
da concepo.

96
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.
gov.br/ ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm > Acesso em: 15 out. 2009.
97
22
Alm disso, reconhecida ao nascituro a capacidade de ser
postulante em uma relao jurdico-processual, sob o correto argumento de que a lei
lhe confere direitos, resultando naturalmente o reconhecimento da demanda.
98

Com o intuito de proteger os direitos do nascituro o legislador
estabeleceu ainda o procedimento cautelar previsto nos artigos 877 e 878 do Cdigo
de Processo Civil
99
, denominado posse em nome do nascituro.
Theodoro Junior sobre a ao cautelar assim discorre
100
:
A tutela preventiva e provisria, mas no h ao principal a ser
proposta, porque no h litis-regulao. Tal como se v do texto
legal, a ao limitada segurana dos direitos. Por meio dela
separa-se o patrimnio que possa caber ao nascituro, o qual ser
entregue ao titular do ptrio poder, ou do tutor.
Para Coelho
101
Antes do nascimento com vida o homem, no
tm personalidade, mas como titularizam os direitos postos a salvo pela lei, so
sujeitos de direito.
Miranda
102
vem concordar com a tese: No tero, a criana no
pessoa. Se no nasce viva, nunca adquiriu direitos, nunca foi sujei to de direito,
nem pode ser sujeito de direito.
Em seu entender Gomes
103
, adverte:
Embora se fale em direitos e desde logo, em direitos subjetivos, na
verdade o que se protege a situao jurdica em que o nascituro se
encontra. No sendo ele pessoa, pela lgica do sistema no pode
ser titular de direito. De qualquer forma, todos os bens
personalssimos, e patrimoniais que lhe forem inerentes so objeto
de proteo legal. Ao nascer com vida. Ele se torna titular efetivo das
situaes jurdicas e dos direitos que lhes foram resguardados.

98
99
100
THEODORO JUNIOR, Humberto. Processo cautelar. 23. ed. So Paulo: Leud, 2006. p. 380.
101
102
MIRANDA, Pontes de. Tratado de direito privado. Campinas: Bookseller, 2000. p. 217. v.1.
103
23
Os Tribunais Ptrios vem reconhecendo o nascituro como
sujeito de direitos:
MORTE DO PAI. DANO MORAL. NASCITURO.
RECONHECIMENTO. O nascituro tambm tem direito aos danos
morais pela morte do pai, mas as circunstncias de no t-lo
conhecido em vida tem influncia na fixao do quantum. (STJ 4. T.
Resp. 399028. SP. Rel. Min. Svio Figueiredo Teixeira. v. u.
26/02/2007 DJU 15/04/07
104
.
Interessante se faz citar que essa proteo dedicada ao
nascituro, no que tange aos direitos de personalidade, abrange tambm o natimorto,
que somente no poder adquirir direitos de cunho patrimonial, porm, nome,
imagem, sepultura, entre outros lhe so garantidos.
105

Assim, o ordenamento jurdico ptrio tem reconhecido
inmeros direitos inerentes ao nascituro, apesar de conceder-lhe personalidade
somente com o nascimento com vida.
Observados as teorias sobre o incio da vida, bem como os
direitos inerentes ao nascituro, no captulo seguinte ser apresentado o instituto dos
alimentos aos filhos menores.

104
Recurso Especial n 399028, Quarta Turma, Superior Tribunal de Justia, Relator: Svio Figueiredo Teixeira,
julgado em 26/02/2007. Disponvel em < http://www.clubjus.com.br/?artigos&ver=2.25358> Acesso em: 01
maio 2010.
105
CAPTULO 2

DO INSTITUTO DOS ALIMENTOS AOS FILHOS MENORES
2.1 DO DEVER DE SUSTENTO PRPRIO DOS GENITORES
sabido de todos que cabem aos pais proporcionar aos filhos,
todas as condies para sua sobrevivncia, entre elas a alimentao, sade, lazer,
educao e a habitao.
No entender de Coelho
106
,
Alm da funo assistencialista, a famlia prov o sustento,
educao, lazer e cultura de seus membros compatveis com a sua
condio econmica, na maioria das vezes, os vnculos
estabelecidos pela famlia entre seus membros so suficientes para a
garantia do cumprimento dessas funes.
Quando, porm, os laos familiares so insuficientes para
garantir o apoio que algum necessita da famlia, a lei o obriga por meio do instituto
dos alimentos.
A obrigao alimentar incumbida aos pais tem como escopo o
artigo 229 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988
107
que assim
dispe:
Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos
menores e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais
na velhice, carncia ou enfermidade.
Na apreciao de Cahali
108
, incumbncia dos genitores
sustentar os filhos, prover-lhes a subsistncia material e moral, bem como,

106
COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de direito civil. So Paulo: Saraiva, 2006. v. 5. p. 195.
107
gov. br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm > Acesso em: 10 dez. 2009.
108
CAHALI, Yuseff Said. Dos alimentos, p. 337.
25
alimentao, vesturio, abrigo, medicamentos, educao, enfim, tudo aquilo que se
faa necessrio manuteno e sobrevivncia dos mesmos .
A obrigao alimentar tambm est prevista no artigo 1696 da
Lei 10.406/2002, o Cdigo Civil
109
, que traz:
Art. 1696. O direito prestao de alimentos recproco entre pais e
filhos, e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao a
nos mais prximos em grau, uns em falta de outros.
Nesse diapaso, continua Cahali
110
:
Apenas quando se verifica a impossibilidade de coabitao dos
genitores, mantido o menor na companhia de um deles, ou de
terceiros, que a execuo da obrigao de sustento (obrigao de
fazer) se resolve na prestao do equivalente (obrigao de dar), e
passa a representar assim uma forma suplementar colocada
disposio do filho para a obteno dos meios de subsistncia e
educao.
Assim, entende-se que dever dos pais, ainda que no haja
uma sentena judicial, fazer do filho por eles gerado um ser em condies de viver
por si mesmo
111
.
2.2 ALIMENTOS E SUA CONCEITUAO
Compreende-se por alimentos tudo o que vem a ser necessrio
para a existncia da pessoa humana, sendo entendido como uma obrigao de
fazer a quem no possui condies de prpria manuteno.
No compreender de Cahali
112

Alimentos vem a significar tudo o que necessrio para satisfazer
aos reclamos da vida; so as prestaes com as quais podem ser
satisfeitas as necessidades vitais de quem no pode prov-las por si;

109
<http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2002/L10406compilada.htm> Acesso em: 15 jan. 2010.
110
111
112
26
mas amplamente, a contribuio assegurada a algum por um
ttulo de direito, para exigi-la de outrem, como necessrios sua
manuteno.
Em sentido tcnico, bastaria acrescentar a esse conceito, a
idia de uma obrigao que imposta a algum, em funo de uma causa jurdica
prevista em lei, de prest-los a quem necessite.
113

Nesse sentido, leciona Gomes
114

Alimentos so prestaes para a satisfao das necessidades vitais
de quem no pode prov-las por si, em razo da idade avanada.
Enfermidade ou incapacidade, podendo abranger no s o
necessrio vida, como alimentao, a cura o vesturio e a
habitao, mas tambm outras necessidades, compreendidas as
intelectuais e morais, variando conforme a posio social da pessoa
necessitada.
Nessa mesma temtica, doutrina Fiuza
115
: Considera-se
alimento tudo o que for necessrio para a manuteno de uma pessoa, a includos
os alimento naturais, habitao, sade, educao, vesturio e lazer.
Ensina, nesse sentido, Rodrigues
116
:
Alimentos em direito, denomina-se a prestao oferecida a uma
pessoa, em dinheiro ou espcie, para que possa atender s
necessidades da vida. A palavra tem conotao muito mais ampla do
que na linguagem vulgar em que significa o necessrio para o
sustento. Aqui se trata no s do sustento, como tambm do
vesturio, da habitao, assistncia mdica em caso de doena,
enfim todo o necessrio para atender as necessidades da vida; e, se
tratando de criana, abrange o que for preciso para sua instruo.
Salienta Costa
117
que alimentos a expresso que se
compreende no s os gneros alimentcios, os materiais necessrios a manter a

113
CAHALI, Yuseff Said. Dos alimentos, p. 15
114
GOMES, Orlando. Direito de famlia. 3.ed. Rio de Janeiro: Forense, 1978. p. 455.
115
FIUZA, Csar. Direito civil: curso completo. 13. ed. revista, atualizada e ampliada. Belo Horizonte: Del Rey,
2009. p. 1001.
116
RODRIGUES, Silvio. Direito civil. 28. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 366. v.6.
117
COSTA, Lopes da. Direito processual civil brasileiro. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1959. p. 110.
27
dupla troca orgnica que constitui a vida vegetativa (cibaria), como tambm
habitao (habitatio), vesturio (vestuarium), os remdios (corporis curandi
impedia).
Corrobora com os conceitos de alimentos apresentado
Monteiro
118
:
A esse auxlio, que mutuamente se devem os parentes, se d o
nome de alimentos, expresso que na terminologia jurdica, tem
sentido mais lato do que vigorante na linguagem comum,
abrangendo no s o fornecimento de alimentao propriamente dita,
como tambm habitao, vesturio, diverses e tratamentos mdicos
alimenta civilia e alimenta naturalia.
Diante de todo o exposto observa-se que alimentos so todas
as coisas necessrias sobrevivncia ou manuteno de algum, tais como:
sustento, habitao, vesturio, despesas mdicas, lazer e educao.
2.3 CARACTERES DOS ALIMENTOS
2.3.1 Direito personalssimo
A caracterstica fundamental do direito a alimentos
representada pelo fato de se tratar de direito personalssimo; desta caracterstica a
par da natureza publicista (de ordem pblica) das normas que disciplinam esse
direito, decorrem, alis, as vrias outras caractersticas
119
.
No entender de Dias
120
o direito pretenso alimentar no
possui a faculdade de ser transferido a outra outrem, pois visa a preservar a vida e
assegurar a existncia, no pode ser objeto de cesso indivduo que necessita de
auxlio para sua manuteno. Em decorrncia direta de ser carter personalssimo,
que a obrigao alimentar no passvel de objeto de cesso, nem sujeita
compensao ou qualquer que seja a natureza da dvida que venha a lhe ser
oposta.

118
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil, p. 362.
119
120
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. p.
110.
28
Sustenta Diniz
121
que: um direito personalssimo por ter
escopo tutelar integridade fsica do indivduo; logo, sua titularidade no passa
outrem.
Sendo que o direito aos alimentos visa preservar a vida,
verifica-se que a titularidade de tal direito no pode objeto de negcio jurdico, tendo
em vista seu carter personalssimo.
2.3.2 Irrenunciabilidade
Inquestionvel se faz o direito vida, desta feita impossvel a
renncia do direito aos alimentos, mesmo estando o alimentando gozando de toda
capacidade.
O artigo 1707 do Cdigo Civil
122
assim dispe:
Art. 1707. Pode o credor no exercer, porm lhe vedado renunciar
o direito de alimentos, sendo o respectivo crdito insuscetvel de
cesso, compensao e penhora.
Cahali apud Bevilaqua
123
aduz:
Melhor afirmar-se, porm, que a irrenunciabilidade consubstancia
uma conseqncia natural do seu conceito, pois o direito de pedir
alimentos representa uma das manifestaes imediatas, ou
modalidades do direito vida.
Fiuza
124
defende que o direito a alimentos irrenuncivel:
[...] sendo despido de qualquer documento neste sentido. Vale dizer
que se uma pessoa assinar documento renunciando ao direito de
pleitear alimentos de seus pais, este documento no ser levado em
conta em ao de alimento (sic), caso essa pessoa venha deles
necessitar.

121
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil: direito de famlia, p. 583.
122
<http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2002/L10406compilada.htm> Acesso em: 15 jan. 2010..
123
BEVILAQUA, Clvis. Direito de famlia. Recife: Ramiro, 1905, p. 307.
124
BEVILAQUA, Clvis. Direito de famlia, p. 307. In: CAHALI, Yuseff Said. Dos alimentos, p. 51.
29
Sobre o tema discorre Coelho
125
que o direito aos alimentos
irrenuncivel. O credor pode deixar de exerc-lo, pelas razes que s a ele dizem
respeito, mas vindo a precisar de alimentos, a qualquer tempo, tem direito de
reclam-los.
Assim, no oportuna a renncia dos alimentos pelo
alimentando, tendo em vista a sua caracterstica de irrenunciabilidade, pode, porm
deixar de pedir alimentos, mas no lhe admitida a sua renncia.
2.3.3 Transmissibilidade
Esta caracterstica dos alimentos deve ser interpretada com
total prudncia e racionalidade, por se tratar de peculiar, e para que no ocorram
excessos.
O Cdigo Civil
126
ptrio, em seu artigo 1700, assim cinge:
Art. 1700. A obrigao de prestar alimentos transmite-se aos
herdeiros do devedor na forma do art. 1694.
Em decorrncia lgica do carter personalssimo da obrigao
alimentar, tem-se sua intransmissibilidade, e a extino com a morte do alimentante
ou do alimentrio.
Nesse contexto Dias
127
sustenta que o que transmitida:
[...] a obrigao alimentar, que pode ser cobrada dos sucessores.
Para isso no necessrio que o encargo tenha sido imposto
judicialmente antes do falecimento do alimentante. A ao de
alimentos pode ser proposta depois da morte do alimentante.
Como ressalta Oliveira
128
, talvez o alimentrio viesse
cumprindo a obrigao alimentar e ele imposta por vontade prpria, porm

125
126
<http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2002/L10406compilada.htm> Acesso em: 20 fev. 2010.
127
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias, p. 465.
128
OLIVEIRA, Euclides de. Alimentos: transmisso de obrigao aos herdeiros. 6. ed. So Paulo: Mtodo.
2003. p. 289.
30
sobrevindo a sua morte, por certamente, a obrigao se transmite aos seus
herdeiros. O devedor no apenas quem se acha obrigado por dbitos vencidos,
mas tambm a pessoa legalmente obrigada prestao, mesmo quem esteja em
dia com os pagamentos ou no lhe tenha sido cobrada a prestao.
Dias
129
reitera:
Uma vez ocorrida a partilha, no mais cabe falar em sucesses (sic),
os quais (herdeiros) no respondem com seus patrimnios
particulares pelo pagamento da obrigao alimentar do devedor
falecido. Como em regra, o credor dos alimentos herdeiro, ao
receber seu quinho hereditrio passa a prover a prpria
subsistncia. Se para isso no suficiente a herana percebida,
surge o direito de pleitear os alimentos frente aos parentes [...].
Diante do exposto, pode-se verificar que a obrigao alimentar
ocorre relativamente ao esplio ao qual o alimentando tem direito, porm se este
no for suficiente caber pleito de alimentos aos seus parentes de mais proximidade
em grau.
2.3.4 Impenhorabilidade
Os alimentos possuem, ainda, a caracterstica de
impenhorabilidade, tendo em vista que o montante alimentar tem o objetivo do
sustento do alimentando, tornando-se impossvel sua penhora.
Sustenta Cahali
130
que:
Tratando-se de direito personalssimo, destinado o respectivo crdito
subsistncia da pessoa alimentada, que no dispe de recursos
para viver, nem pode prover s suas necessidades pelo prprio
trabalho, no se compreende possam ser as prestaes alimentcias
penhoradas; inadmissvel, assim, que qualquer credor do
alimentando possa priv-lo do que estritamente necessrio vida.
Por se tratar de direito personalssimo os alimentos no podem
ser penhorados para a satisfao de dvida do alimentando perante terceiros, pois a

129
130
31
penhorabilidade provocaria a transmissibilidade do direito indispensvel realizao
do crdito ser executado, ensina Coelho
131
.
Sobre a matria ensina Diniz
132
que uma vez destinado a
manuteno do alimentando, no h possibilidade alguma de responder pela sua
dvidas, est a penso alimentcia isenta da penhora.
Isto posto, entende-se que a prestao alimentar
impenhorvel tendo em vista seu direito personalssimo de sobrevivncia.
2.3.5 Intransacionabilidade
Por transao entende-se o ato jurdico que configura acordo
expresso pelo qual as partes se fazem concesses mtuas e extinguem obrigaes
litigiosas, prevenindo e pondo fim lide.
133

No poder ser transacionada a obrigao alimentar, na forma
que prejudique o direito do alimentando; ao contrrio algumas correntes doutrinrias
admitem sim a transao dos alimentos.
Dias
134
explica que apenas com relao aos alimentos
pretritos so lcitas as transaes. Ainda assim, em se tratando de alimentos
devidos ao menor h necessidade de submeter apreciao do Poder Judicirio,
bem como manifestao do Ministrio Pblico; constatada inconvenincia da
transao, esta no ser homologada.
Para Cahali
135
ainda que haja controvrsia a respeito, parece-
nos que, no sendo transacionvel o direito de alimentos, melhor entender-se que
no pode ele ser objeto de juzo arbitral ou de compromisso.

131
132
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil: direito de famlia, p. 8.
133
GUIMARES, Deocliciano Torrieri. Dicionrios tcnico jurdico. 8. ed. So Paulo: Rideel, 2006. p. 536.
134
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. p. 464.
135
VENOSA, Silvio de Salvo.Direito civil: direito de famlia. p. 361.
32
Venosa
136
sustenta que:
Assim com no se admite renncia ao direito de alimentos, tambm
no se admite transao. O quantum dos alimentos j devidos poder
ser transigido, pode pois se trata de direito disponvel. O direito, em
si, no o . O carter personalssimo desse direito afasta a
transao. O art. 841 somente admite transao para os direitos
patrimoniais de carter privado. O direito dos alimentos direito
privado, mas de carter pessoal e com interesse pblico.
Embora seja o direito aos alimentos personalssimo, no
prejudicando a subsistncia do alimentando, podem sim ser objeto de conveno
entre as partes, as prestaes pretritas.
2.3.6 Imprescritibilidade
Caracterstica marcante do direito aos alimentos a
imprescritibilidade, tendo em vista que, a qualquer momento, o alimentando poder
ter necessidade dos mesmos. O Cdigo Civil
137
ptrio, em seu artigo 206 2,
elenca que:
Art. 206. 2 Prescreve em dois anos a pretenso para haver
prestaes alimentares, a partir da data que se vencerem.
Sobre a matria, doutrina Venosa
138
que o direito penso
alimentcia, imprescritvel. A qualquer momento durante a vida a pessoa poder vir
a necessitar de alimentos. A necessidade momentnea rege o instituto dos
alimentos e faz nascer o direito ao.
Porm, no entender de Gomes
139
,
Para determinar o alcance da imprescritibilidade, h que distinguir
trs situaes: 1, aquela em que ainda no se conjuminaram os
pressupostos objetivos, como por exemplo, se a pessoa obrigada a

136
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, p. 504.
137
<http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2002/L10406compilada.htm> Acesso em: 30 jan. 2010.
138
VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil: direito de famlia, p. 361.
139
GOMES, Orlando. Direito de famlia. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1978. p. 461.
33
prestar alimentos no est em condies de ministr-los; 2, aquela
em que tais pressupostos existem, mas o direito no exercido pela
pessoa que faz jus aos alimentos; 3, aquela em que o alimentando
interrompe o recebimento das prestaes deixando de exigir do
obrigado a dvida a cujo pagamento est este adstrito.
E acrescenta:
Na primeira situao, no h de se cogitar de prescrio, por que
todo direito ainda no existe. Na segunda, sim. Consubstanciado
pela existncia de todos os seus pressupostos, seu exerccio no se
tranca pelo decurso do tempo. Diz-se, por isso, que imprescritvel.
Na terceira, admite-se a prescrio, mas no do direito em si, e sim
das prestaes vencidas.
140

Entende Lobo
141
que:
A pretenso aos alimentos nunca prescreve. Prescreve, contudo, em
dois anos, a pretenso para haver as prestaes alimentares, a partir
da data em que ser vencerem. Assim, a prescrio aplicvel a cada
prestao peridica.
Considera-se assim, o direito aos alimentos imprescritveis em
determinadas circunstncias em relao ao surgimento da pretenso alimentar.
2.3.7 Alternatividade
A obrigao alimentar liquidada, via de regra, em prestaes
peridicas em pecnia, porm tem-se a alternativa de prest-la de forma in natura,
ou seja, concedendo, diretamente, o sustento e a moradia e demais necessidades
ao alimentando.
Desta forma, assim dispe o art. 1701 do Cdigo Civil
142
:
Art. 1701. A pessoa obrigada a suprir alimentos poder pensionar o
alimentando, ou dar-lhe hospedagem e sustento, sem prejuzo do
dever de prestar o necessrio sua educao, quando menor.

140
GOMES, Orlando. Direito de famlia, p. 461.
141
LOBO, Paulo. Famlias. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 353.
142
34
O pargrafo nico do artigo supra citado, estabelece que
compete ao juiz fixar a forma de cumprimento, havendo a necessidade.
Sobre o tema, dispe Monteiro
143
:
Se existe situao de incompatibilidade entre o alimentante e
alimentrio, no pode o juiz constranger o segundo a coabitar com o
primeiro no mesmo teto. Mas se nenhuma animosidade existe, cabe
ao alimentando aceitar hospedagem e sustento em casa do
alimentante. Se este optou por esta forma de soluo do encargo
[...].
Porm invivel se torna a aplicao de tal caracterstica nas
situaes em que o pai tem interesse em dar o sustento ao filho em sua prpria
residncia, porm o mesmo em face de sua pouca idade, ou at mesmo por estar
acostumado com a convivncia com a me, no tendo este interesse em
permanecer na residncia paterna; em tal situao no aplicvel a
alternatividade
144
.
Diante do exposto, no de alada do magistrado fazer a
opo de pensionamento que o alimentando levar, devendo cada caso ser
analisado com toda cautela e peculiaridade.
2.3.8 Irrepetibilidade
A irrepetibilidade deve ser entendida em termos tendo em vista
que no se admite a restituio das prestaes alimentcias, fundadas no fato de o
alimentante vir a obter recursos para devolver os alimentos prestados. Tambm no
cabvel a restituio dos alimentos pagos de forma provisria, segundo sustenta
Rizzardo
145
.
No entender de Lobo
146
,
Os alimentos so irrepetveis, pois o alimentante no os pode repetir

143
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil: direito de famlia, p. 305.
144
RIZZARDO, Arnaldo. Direito de famlia: lei n 10.406 de 10/01/2002. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 728.
145
RIZZARDO, Arnaldo. Direito de famlia: lei n 10.406 de 10/01/2002. p. 726.
146
LOBO, Paulo. Famlias, p. 352.
35
(pedir de volta) e o alimentado no est obrigado a devolv-los, se
indevidamente recebidos, como nas hipteses de casamento
declarado nulo ou anulvel, ou dos concedidos por mera liberalidade,
com intuito apenas assistencial. Mas podem ser repetidos os
alimentos por quem no estava obrigado prov-los, se provar que o
parente que legalmente os devia pagou, incluindo os atrasados.
Para Dias
147
, esta caracterstica dos alimentos uma das mais
relevantes na matria alimentos. Como se trata de suprimento para garantir a vida
destina-se aquisio de bens de consumo para assegurar a sobrevivncia. Assim
inimaginvel pretender que sejam devolvidos.
Prossegue a lio sobre irrepetibilidade a citada autora:
[...] tambm se impe para desestimular o inadimplemento. A
excluso dos alimentos ou a alterao para menor valor da penso
no dispes efeito retroativo. O ingresso da demanda revisional
intentada pelo alimentante no pode servir de incentivo a deixar de
pagar os alimentos ou a proceder reduo do seu montante do
medo que melhor lhe aprouver.
148

Ante o exposto, verifica-se que, em regra, os alimentos uma
vez prestados no se repetem, haja vista que possuem carter de suprir as
necessidades bsicas do alimentando.
2.3.9 Reciprocidade
A obrigao alimentar recproca entre pais e filhos, tal
caracterstica vem expressa no artigo 229 da Constituio da Repblica Federativa
do Brasil de 1988
149
que assim dispe:
Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos
menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os
pais na velhice, carncia ou enfermidade.

147
148
149
gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm > Acesso em: 20 fev. 2010.
36
Quem est obrigado a prestar alimentos (cnjuge, companheiro
ou parente) a algum, tambm lhe favorece o direito de pleite-los junto a mesma
pessoa em caso de necessidade, no que haja concomitncia de obrigaes, mas
sim exercendo a reciprocidade da obrigao alimentar
150
.
Neste nterim tambm expressa o Cdigo Civil
151
em seu artigo
1696:
filhos, e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos
mais prximos em grau, uns em falta de outros.
Complementa Dias
152
que mtua a obrigao de assistncia,
a depender das condies financeiras e possibilidades de cada um. O alimentando
de hoje, pode vir, futuramente, a ser tornar devedor de alimentos, sendo a
reciprocidade fundamentada na solidariedade.
Isto posto, a obrigao alimentar recproca, valendo ressaltar
que a reciprocidade no significa que duas pessoas devam entre si alimentos
simultnea e mutuamente.
2.3.10 Periodicidade
A obrigao alimentar quando no cumprida na forma de
acolhimento do credor na casa do alimentante, poder ser cumprida na forma
pecuniria, sendo pagas parcelas mensais em dinheiro para a manuteno do
alimentando.
Para Dias
153

Quase todos percebem salrios ou rendimento mensalmente, da a
tendncia de estabelecer este mesmo perodo de tempo para o
atendimento da obrigao alimentar. No entanto, nada impede que

150
RIZZARDO, Arnaldo. Direito de famlia: lei n 10.406 de 10/01/2002, p. 727.
151
152
153
37
seja outro lapso: quinzenal, semanal, e at semestral. Essas
estipulaes dependem da concordncia das partes ou da
comprovao da parte do devedor da necessidade de que assim
seja.
Cahali
154
ensina que:
Em realidade, essa forma de pagamento revela-se conveniente, sob
vrios aspectos: menos onerosa para o devedor, ao tempo que
assegura de maneira mais certa a subsistncia do credor, que assim
melhor controla seus gastos.
Finalmente, como a obrigao alimentar tende a se alongar por
vrios meses, ou at anos, nos casos de penso alimentcia a filho menor,
indispensvel que seja estabelecida de forma peridica.
2.3.11 Divisibilidade
Se o alimentante, em primeiro grau de parentesco, no possuir
condies econmicas para cumprir a obrigao alimentar, sero chamados para
tanto os parentes no grau de maior proximidade.
Assim, o Cdigo Civil
155
em seu artigo 1698 dispe que:
Art. 1698. Se o parente que deve alimentos em primeiro lugar, no
estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero
chamados a concorrer os de grau imediatos; sendo vrias as
pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na
proporo dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma
delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide.
Venosa
156
entende que:
A obrigao alimentar divisvel entre vrios parentes de acordo
com os artigos 1696 e seguintes. Desse modo, vrios parentes
podem contribuir com uma quota para os alimentos, de acordo com

154
155
156
38
sua capacidade econmica, sem que ocorra a solidariedade entre
eles.
Pode-se considerar a obrigao alimentar divisvel, porm sem
que haja responsabilidade solidria entre os alimentantes.
2.3.12 Condicionabilidade e variabilidade
Para que permanea a prestao alimentar, necessrio se faz
que se mantenham os pressupostos da poca da sua fixao, caso contrrio, ser
passvel de ao judicial com intuito de modific-la.
Da encontram-se presentes a condicionabilidade e a
variabilidade, tais caractersticas esto dispostas, especialmente, no artigo 1699 do
Cdigo Civil
157
que assim dispe:
Art. 1699. Se, fixados alimentos, sobrevier mudana na situao
financeira de quem o supre, ou na de quem os recebe, poder o
interessado reclamar ao juiz conforme as circunstancias,
exonerao, reduo ou majorao do encargo.
Assim, esclarece Rizzardo
158
:
Se o alimentante adquire recursos para viver, o obrigado se liberta. A
obrigao cessa desde que venha a faltar um de seus pressupostos.
Da a condicionalidade. Esse vocbulo significa que a relao
obrigacional surge e perdura s enquanto se verifiquem e
permaneam, concretamente, aqueles determinados elementos de
fato previstos em lei.
Complementa Venosa
159
aduzindo que:
A penso alimentcia varivel, segundo as circunstncias dos
envolvidos na poca do pagamento. Modificadas as situaes
econmicas e as necessidades das partes, deve ser alterado o
montante de prestao, podendo ocorrer a sua extino.

157
158
159
39
Assim, verifica-se que a obrigao alimentar pode ser revista a
qualquer momento, desde que haja mudana nas circunstncias da poca da sua
fixao.
2.4 PRESSUPOSTOS LEGAIS PARA SUA EXIGIBILIDADE
2.4.1 Vinculao
Tal pressuposto diz respeito titularidade de quem pode pedir
alimentos, bem como de quem possui o dever de prest-los.
160
dispe que podem os parentes
cnjuges ou companheiros pleitear alimentos, desde que necessitem demonstrando
assim a possibilidade de pleito aos que possuam vnculo parental ou conjugal.
Tambm no Cdigo Civil
161
, o art. 1696 expe que necessria
se faz a vinculao dos parentes para o pleito alimentar:
filhos, e extensivo todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos
prximos em grau, uns em falta de outros.
Nessa temtica, Rizzardo
162
explica que:
[...] quem pode pedir coloca-se na posio de prestar alimentos,
numa ordem de vinculao que alcana primeiramente os pais, e
depois os filhos, na falta ou impossibilidade destes, os avs, ou
bisavs e netos ou bisnetos sempre reciprocamente.
Ainda sobre o tema Gomes
163
leciona que:
[...] trata-se de pessoas ligadas pelo vnculo familiar, na ordem
estabelecida na lei. De um lado o credor de alimentos, chamado de

160
<http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2002/L10406compilada.htm> Acesso em: 02 mar. 2010.
161
162
163
GOMES, Orlando. Direito de famlia, p. 470.
40
alimentando, isto , a pessoa que recebe a prestao alimentar, ou
pode exigi-la, do outro, o devedor, denominado, por abreviao,
obrigado, que est adstrito ao cumprimento da obrigao, devendo
satisfazer prestaes peridicas.
Entende-se ento, que a obrigao de prestar alimentos
vincula-se sobre uma relao de parentesco, casamento ou unio estvel, devendo
estes fatos serem devidamente comprovados.
2.4.2 Necessidade
Um dos principais pressupostos para o pleito de alimentos a
necessidade de ajuda para se manter, tendo em vista a falta de condies
financeiras.
Diniz
164
entende que: [...] O estado de penria da pessoa que
necessita alimentos autoriza-a a impetr-los, ficando ao arbtrio do magistrado a
verificao das justificativas de seu pedido.
Sobre o tema, assim discorre Rizzardo
165
:
A necessidade o aspecto de maior relevncia ou o primeiro
requisito a ser examinado, posto que dele depende o exame dos
demais. Em princpio, considera-se em estado de necessidade quem
no pode satisfazer as exigncias da vida por seu trabalho, ou com o
rendimento de seus bens.
S possui o direito a alimentos quem comprovar que no pode
se sustentar com seu prprio esforo. Os alimentos no tm como objetivo
recompensar os descomprometidos com a vida, segundo o entendimento de
Venosa
166
.
Assim, para que seja titular dos alimentos, o alimentando deve
comprovar sua carente situao financeira, bem como sua real necessidade
econmica.

164
. DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil: direito de famlia, p. 580.
165
166
41
2.4.3 Possibilidade econmica
O Cdigo Civil ptrio assegura ao alimentando o direito de
receber penso alimentcia, ou seja, recursos econmicos suficientes sua
manuteno de acordo com seu padro de vida.
Porm, ressalta Coelho
167
que:
Essa regra, contudo, no tem aplicao absoluta, se a vida do
alimentante poderia ter com seu patrimnio e renda ficar
injustificadamente prejudicada, desconstitui-se o direito do
alimentando manuteno do padro de vida. Ningum est
obrigado sustentar o luxo alheio, se isso impedir que seu
patrimnio e renda possibilitam.
Lobo
168
entende que:
As possibilidades do devedor devem ser constadas nos rendimentos
reais, que possam servir de lastro ao pagamento dos alimentos. Por
outro lado, no podem em nvel tal que comprometam as condies
de sua manuteno.
Contudo, dificuldades surgem acerca da comprovao dos
rendimentos do alimentante, Rodrigues
169
ensina que:
Quando se trata de funcionrio pblico, ou de empregado de grande
empresa, a comunicao obtida do empregador, conferida
eventualmente com a contabilidade da firma, ou com seu envelope
de pagamento, constitui evidncia irretorquvel. Mas se ao invs, o
ru trabalhador autnomo ou empresrio raramente se obtm um
resultado indiscutvel. Aqui a declarao de renda representa, muita
vezes um bom elemento de prova, que pode ser completado com a
verificao da movimentao bancria ou de cartes de crdito.
A regra se demonstra vaga, e serve apenas como um standard,
tendo o juiz um vasto campo de ao, possibilitando que ajuste o quantum

167
168
169
RODRIGUES, Silvio. Direito civil. 28. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 424.
42
alimentcio aos diversos casos, de forma individual
170
.
2.4.4 Proporcionalidade
O montante da obrigao alimentar deve ser determinado de
acordo com o pressuposto da proporcionalidade, devendo ser calculado na
proporo da necessidade do alimentante, bem como na da necessidade do
alimentando.
171
dispe que:
Art. 1695. So devidos alimentos quando quem os pretende no tem
bens suficientes, nem pode prover, pelo seu trabalho, prpria
mantena, e aquele, de quem se reclamam, pode fornec-los, sem
desfalque do necessrio ao seu sustento.
No se pode falar em critrio para a fixao da penso
alimentcia, dever o magistrado orientar-se com base em cada situao, levando
em conta, as necessidades do alimentando, bem como a capacidade de renda e o
nvel social do alimentante, entre outros fatores, segundo Fiuza
172
.
Sobre o tema, Venosa
173
ensina que:
No se pode pretender que o fornecedor de alimentos fique entregue
necessidade, nem que o necessitado se locuplete a sua custa,
cabe ao juiz ponderar os dois valores de ordem axiolgica em
destaque, bem com a vida de quem recebe ou paga.
Sendo assim, o valor da obrigao alimentar deve ser
proporcional s necessidades dos alimentando e s condies financeiras de quem
os presta.

170
RODRIGUES, Silvio. Direito civil, p. 424.
171
172
FIUZA, Csar. Direito civil: curso completo, p. 1003.
173
43
2.5 TRMINO DA OBRIGAO ALIMENTAR PATERNA E MATERNA
Via de regra, a obrigao alimentar paterna e materna se
extingue com a emancipao ou com o alcance da maioridade do alimentando,
ressalvados aqueles que estiverem cursando ensino superior.
Sobre o tema ressalta Monteiro
174
:
Pacificou-se na jurisprudncia o principio de que a cessao da
menoridade no causa de excludente do dever alimentar. Com a
maioridade, embora cesse o dever de sustento dos pais com os
filhos, pela extino do poder familiar [...] persiste a obrigao
alimentar se comprovado que os filhos no tm meios prprios de
subsistncia e necessitam de recursos para a educao.
Prossegue o autor
175
:
Nota-se que durante a menoridade, ou seja, at os dezoito anos de
idade, no necessrio fazer prova da inexistncia de meios de
subsistncia , o que se presume pela incapacidade civil. No entanto,
alcanada a maioridade, essa prova necessria, uma vez
realizada, o filho continuar com o direito de ser alimentado pelos
pais, inclusive no que se refere as verbas necessrias educao,
tendo em vista a complementao de curso universitrio, em media
ocorrida por volta dos vinte e quatro anos de idade.
Ainda sobre, o tema a Smula 358, do Superior Tribunal de
Justia vem assegurar o direito ao princpio constitucional do contraditrio, nos
casos de cesso de prestao alimentcia em decorrncia da maioridade civil.
Smula 358. O cancelamento de penso alimentcia de filho que
atingiu a maioridade est sujeito deciso judicial, mediante
contraditrio, ainda que nos prprios autos.
No entender de Lobo
176
, os alimentos so extintos [...] pela
morte do alimentante ou do alimentando, ou quando cessa a necessidade do

174
175
176
44
alimentando, principalmente pela mudana de circunstncias econmicas favorveis
que lhe permitam arcar com sua prpria mantena.
Porm, interessante ressaltar que a extino da obrigao
alimentar nunca definitiva, pois a deciso que a decreta no faz coisa julgada,
podendo o direito ser recriado quando ressurgir a necessidade, ressalta Lobo
177
.
No presente captulo foram apresentados os fundamentos
legais do instituto dos alimentos no direito de famlia brasileiro. No captulo final,
ento, analisar-se- o instituto dos alimentos gravdicos.

177
CAPTULO 3
DOS ALIMENTOS AO NASCITURO
3.1 ALIMENTOS GRAVDICOS
A Lei n. 11.804, de 05 de novembro de 2008, nasceu para
romper barreiras, extinguindo os preconceitos das mes solteiras, e garantindo ao
nascituro condies saudveis durante o perodo de gestao.
Para Dias
178
, a obrigao alimentar desde a concepo estava
mais do que implcita no ordenamento jurdico [...] tratando-se de um avano que a
jurisprudncia j vinha assegurando.
Ilustrativamente apresenta-se julgado do Tribunal de Justia do
Estado do Rio Grande do Sul.
UNIO ESTVEL. ALIMENTOS PROVISRIOS. EX-COMPANHEIRA E
NASCITURO. PROVA. Evidenciada a unio estvel. A possibilidade
econmica do alimentante e a necessidade da ex-companheira, que
se encontra desempregada e grvida, cabvel a fixao de
alimentos provisrios em favor dela e do nascituro, presumindo este
seja filho das partes
179
.
Cahali
180
, sobre o tema sustenta:
A lei 11.804/2008 procura proporcionar mulher grvida um
autntico auxlio maternidade, sob a denominao lato sensu de alimentos,
representado por uma contribuio proporcional ser imposta ao suposto pai, sob
forma de participao nas despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam
dela decorrentes da concepo ao parto.

178
DIAS, Maria Berenice. Manual do direito das famlias, p. 481.
179
Agravo de Instrumento n 70017520479, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul,
Relator: Sergio Fernando de Vasconcelos Chaves, Julgado em 28/03/2007. Disponvel em:<http://www.uj.
com.br/publicacoes/doutrinas/6179/Alimentos_Gravidicios_Aspectos_Materiais_e_Processuais_da_Lei_118
042008 Acesso em: 03 mar. 2010.
180
46
No entender de Lomeu
181
, alimentos gravdicos podem ser
compreendidos como aqueles devidos ao nascituro e percebidos pela gestante, ao
longo da gravidez.
Continua Lomeu
182
:
A nova legislao entra em contato com a realidade social facilitando
a apreciao dos requisitos para a concesso para a concesso dos
alimentos ao nascituro, devendo a requerente convencer o juiz da
existncia de indcios da paternidades, desta forma, este fixar os
alimentos gravdicos que perduraro at o nascimento da criana,
sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidades da
parte r.
Pertinente se faz esclarecer que os alimentos gravdicos vm
suprir as necessidades oriundas da gravidez, e no aquelas pessoais da gestante;
esta se tiver necessidade financeira, pleitear alimentos sob a luz do Cdigo Civil
como cnjuge ou companheira.
Com o advento da Lei, os alimentos foram garantidos ao ser
concebido, porm no nascido, o direito aos alimentos, garantindo assim o direito
constitucional vida, expresso no artigo 5, caput da Carta Magna
183
:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana [...] (Grifo Nosso)
O acesso do nascituro justia, ainda que efetivado por sua
genitora, tambm vem expresso no artigo 5 XXXV do mesmo diploma legal, que
dispe:
Art. 5 [...] XXXV. A lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio
leso ou ameaa de direito.

181
LOMEU, Leandro Soares. Alimentos Gravdicos: Aspectos da lei n 11.804/2008. In: Revista Magister de
Direito Civil e Processual Civil, bimestral, Nov.dez/2008.p. 95.
182
LOMEU, Leandro Soares. Alimentos gravdicos: aspectos da lei n 11.804/2008, p. 95.
183
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em: < http://www.planalto.
gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm > Acesso em: 03 maio 2010.
47
Interessante se faz salientar que:
O Instituto Brasileiro de Direito de Famlia IBDFAM, teve relevante
atuao no projeto de lei que disciplina os alimentos gravdicos,
principalmente no tocante aos vetos de artigos que possuam
incongruncias ante ao ordenamento jurdico e ao escopo da prpria
norma.
184

Ressalta-se que a fixao dos alimentos gravdicos s
acontecer se o magistrado estiver realmente convencido da existncia de indcios
de paternidade.
Nessa temtica, ensina Cahali
185
:
Sem dvida, pela peculiaridade da situao, impe-se extremo
cuidado e ateno na anlise dos indcios da paternidade,
especialmente para inibir aventuras jurdicas de pessoas menos
escrupulosas. E o Judicirio tem instrumentos para impedir a ao
dos oportunistas.
Assim, a nova Lei dos alimentos gravdicos vem garantir o
direito constitucional vida, antes mesmo do nascimento, alcanando s mulheres
em gestao e a futura prole, para que tenha um saudvel nascimento.
3.2 DO TERMO INICIAL
Por se tratar de norma recente e especfica, correntes
doutrinrias divergem em relao ao termo inicial da ao de alimentos gravdicos.
Em seu projeto original, estava previsto que o termo inicial se dava na citao do
alimentando, porm, mesmo com o veto presidencial, teoricamente, a regra
permanece a mesma.
Sobre o tema entende Freitas
186
que numa interpretao
sistemtica por se tratar de norma especfica, mais recente, que na estrutura
determina que os alimentos gravdicos so as despesas adicionais que

184
185
186
FREITAS, Douglas Philips. Alimentos gravdicos e a Lei 11.804/2008, Revista Magister de Direito Civil e
Processual Civil, Nov/dez 2008, Porto Alegre: Magister, 2008. p.90.
48
compreendem da concepo ao parto, sendo possvel requerer que o termo inicial
se d na concepo mesmo antes do ajuizamento da ao.
O artigo 9 da Lei 11.804/2008
187
, ora vetado, dispunha que:
Art. 9. Os alimentos sero devidos desde a data da citao do ru.
Almeida Junior
188
, elenca as razes do veto:
O artigo 9 prev que os alimentos sero devidos desde a data de
citao do ru. Ocorre que a prtica judiciria revela que o ato
citatrio nem sempre pode ser realizado com a velocidade que se
espera e nem mesmo com a urgncia que o pedido de alimentos
requer. Determinar que os alimentos gravdicos sejam devidos a
partir da citao do ru conden-lo, desde j, no-existncia,
uma vez que a demora pode ser causada pelo prprio ru, por meio
de manobras que vidam impedir o ato citatrio. Dessa forma, o
auxlio financeiro devido gestante teria incio no final da gravidez,
ou at mesmo aps o nascimento da criana, o que tornaria o
dispositivo carente de efetividade.
Os alimentos ao nascituro tm seu incio a partir da concepo,
porm, para se concluir, exatamente, a data da concepo, necessrio se faz o
questionamento de quando se inicia a vida, sustenta Fonseca
189

Nessa temtica, Dias ensina
190
:
Agora com o nome de gravdicos, os alimentos so garantidos desde
a concepo. A explicitao do termo inicial da obrigao acolhe a
doutrina que de h muito reclamava a necessidade de se impor a
responsabilidade alimentar com efeito retroativo a partir do momento
em que so assegurados direitos ao nascituro.

187
como ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br
/ccivil_03/_ato2007-2010/2008/lei/l11804.htm > Acesso em: 01 mai. 2010.
188
ALMEIDA JUNIOR, Jesualdo Eduardo de. Alimentos gravdicos. Revista IOB de Direito de Famlia. v. 9. n.
51, Porto Alegre: Editora Sntese, 2009. p. 41.
189
FONSECA, Antonio Cezar Lima da. Alimentos gravdicos: lei 11.804/2008. Revista IOB de Direito de
Famlia. v. 9. n. 51, Porto Alegre: Editora Sntese, 2009. p. 11.
190
DIAS, Maria Berenice. Aliementos Gravdicos: Alimentos para a vida. Revista Magister de Direito Civil e
Processual Civil ed. 274 (Nov/dez 2008. Porto Alegre: Magister 2008. p. 87.
49
Evidente se faz que tal posicionamento ser contraposto pelos
processualistas, contudo, embasados na nova norma que proclama integral proteo
me e ao nascituro, tais regras devem ser relativizadas por analogia, usando como
paradigma, exemplificativamente, a indenizao de responsabilidade civil na qual o
marco inicial o sinistro, ou seja, o fato originador da responsabilidade civil.
191

Assim, pode-se citar, por analogia, o artigo 398 do Cdigo
Civil
192
:
Art. 398. Nas obrigaes provenientes do ato ilcito, considera-se o
devedor em mora, desde que o praticou.
Observa-se, ento, que se foi vetado o artigo 9 da Lei dos
Alimentos Gravdicos, possua o legislador a inteno de que sua regra no fosse
aplicvel, sendo assim, sero devidos os alimentos desde a concepo do nascituro,
em que pese a excepcionalidade que isso causar nas regras de retroatividade ex
tunc at a data da citao do pleito
193
.
3.3 DA PROVA
Para que haja o deferimento dos alimentos gravdicos, a lei
determina que cabe ao magistrado se convencer da existncia de indcios da
paternidade, conforme disposto no artigo 6 da Lei 11.804/2008
194
:
Art. 6. Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz
fixar alimentos gravdicos que perduraro at o nascimento da
criana, sopesando as necessidades da parte autora e as
possibilidades da parte r.

191
FREITAS, Douglas Philips. Alimentos gravdicos e a lei 11.804/2008, Revista Magister de Direito Civil e
Processual Civil, Nov/dez 2008, Porto Alegre: Magister, 2008. p.91.
192
<http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2002/L10406compilada.htm> Acesso em: 08 maio 2010.
193
194
como ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em <http://www.planalto.gov.
br/ccivil_03/_ato2007-2010/2008/lei/l11804.htm > Acesso em: 08 maio 2010.
50
Cambi
195
entende que:
Indcio o elemento probatrio indiretamente representativo, pois
so fatos secundrios que servem como pressupostos das
presunes ou fonte das presunes, j que, a partir deles podem
ser deduzidos os efeitos jurdicos dos fatos principais.
Sobre o tema, Freitas
196
entende que o nus probatrio cabe
me, e continua:
Mesmo o pai no podendo exercer pedido de exame de DNA como
matria de defesa, cabe genitora apresentar os indcios de
paternidade informada na lei por meio de fotos, testemunhas, cartas,
e-mails, entre tantas outras provas lcitas que puder trazer aos autos,
lembrando que ao contrrio do que pugnam alguns, o simples pedido
da genitora no goza de presuno de veracidade ou h alguma
inverso do nus probatrio ao pai, pois este teria que fazer (j que
possui o exame pericial como meio probatrio) prova negativa, o que
impossvel e refutada pela jurisprudncia.
Nessa temtica, Donoso
197
afirma que:
Caber me, pois buscar, todos os meios possveis para
demonstrar o alegado. Uma idia que no se prove diretamente a
paternidade, o que como visto no tarefa das mais fceis, mas sim
fatos subjacentes e que possam conduzir a uma presuno de
paternidade.
Ressalta Venosa
198
que: o discernimento do juiz no caso
concreto torna-se fundamental ao se examinarem os indcios que devem ser claros e
veementes: no se pode negar a defesa do indigitado pai.

195
CAMBI, Eduardo. A prova civil: admissibilidade e relevncia. So Paulo: RT, 2006. p. 361.
196
FREITAS, Douglas Phillips. Alimentos Gravdicos e a Lei 11.8042008. Revista IOB de Direito de Famlia. v.
9. n. 51, Porto Alegre: Editora Sntese, 2009. p. 20.
197
DONOSO, Denis. Alimentos gravdicos: aspectos materiais e processuais da lei 11.804/2008. Revista IOB
de Direito de Famlia. v. 11. n. 1, Porto Alegre: Editora Sntese, 2009. p. 108.
198
51
Relevante destacar que o vetado artigo 4 da Lei dos Alimentos
Gravdicos
199
dispunha sobre os tipos de provas que deveriam ser apresentadas no
termo inicial:
Art. 4. Na petio inicial, necessariamente instruda com laudo
mdico que ateste a gravidez e sua viabilidade, a parte autora
indicar as circunstncias em que a concepo ocorreu e as provas
de que dispe para provar o alegado, apontando, ainda, o suposto
pai, sua qualificao e quanto ganha aproximadamente ou os
recursos de que dispe, e expor suas necessidades.
Porm, independente de ser vivel ou no a gravidez, a
gestante necessita de cuidados especiais, o que enseja em dispndio financeiro,
sendo que tais gastos ocorrero de qualquer forma, no sendo adequado que a
gestante arque com sua totalidade, motivo pelo qual medida justa que haja
compartilhamento dessas despesas com aquele que viria a ser o pai da criana, tais
argumentos encontram-se nas razes de veto do presente artigo.
Ainda sobre a prova dos alimentos gravdicos, Lomeu
200
aduz:
A nova legislao entra em contato com a realidade social, facilitando
a apreciao dos requisitos para a concesso dos alimentos ao
nascituro, devendo o requerente convencer o juiz da existncia de
indcios da paternidade; desta forma, este fixar os alimentos
gravdicos, que perduraro at o nascimento da criana, sopesando
as necessidades da parte autora e a possibilidade da parte r.
Necessrio se faz que haja uma conexo entre os fatos
narrados na inicial com o estado gravdico, tais como, narrativas convincentes
acerca do relacionamento sexual, sendo necessria a comprovao in limine (desde
o incio) desse estado
201
.

199
como ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil
_03/_ato2007-2010/2008/lei/l11804.htm > Acesso em: 08 maio 2010.
200
LOMEU, Leandro Soares. Alimentos gravdicos: aspectos da lei n 11.804/2008. p. 26.
201
FONSECA, Antonio Cezar Lima da. Alimentos gravdicos lei 11.804/2008. p. 12.
52
Porm, ainda ressalta Fonseca
202
sobre a cautela a ser tomada
pelos magistrados:
Evidentemente, os indcios devem ser apreendidos pelo juiz de forma
prudente e responsvel, porque, por meios de prova indiciria
(presunes), a lei possibilita at a imposio de prejuzos
irreparveis para uma pessoa, seja sob o plano, seja pelo material ou
econmico. Uma imputao de paternidade indevida, poder destruir
casamentos e unies estveis, bem como possibilitar o desembolso
de quantia alimentar muitas vezes irrecupervel.
Interessante ressaltar que mesmo sem a possibilidade de
realizar o exame de DNA
203
, existem algumas provas que podem ser produzidas
pelo suposto pai em contestao como, por exemplo, a prova da vasectomia,
impotncia sexual, dentre outras
204
.
Por fim, caber aos magistrado, de acordo com as
peculiaridades de cada caso, bem como dos indcios e provas apresentadas, o
deferimento dos alimentos gravdicos, devendo agir com cautela para que tal
deciso no acarrete em danos morais ou, at mesmo, financeiros tanto ao filho,
como ao indigitado pai.
3.4 DO QUANTUM DOS ALIMENTOS GRAVDICOS
Assim como nos alimentos comuns, na fixao do quantum
referente aos alimentos gravdicos devem estar presentes os trs pressupostos
essenciais explanados no segundo captulo da presente monografia, quais sejam,
necessidade do alimentando, possibilidade financeira do alimentante, bem como a
vinculao a ser determinada ou no pelo magistrado.
Quanto ao valor dos alimentos gravdicos, tenha-se como
presente sempre o binmio necessidade-possibilidade, da essncia da obrigao
alimentar decorrente do direito de famlia, pertinente tambm se faz a verificao do

202
203
cido desoxiriibonuclico.
204
FREITAS, Douglas Philips. Alimentos gravdicos e a lei 11.804/2008. p. 108.
53
quesito proporcionalidade prevista no direito positivo para a valorao de tais
alimentos
205
.
O art. 2 da Lei 11.804
206
, esclarece:
Art. 2. Os alimentos de que trata esta Lei compreendero os valores
suficientes para cobrir as despesas adicionais do perodo de gravidez
e que sejam dela decorrentes, da concepo ao parto, inclusive as
referentes a alimentao especial, assistncia mdica e psicolgica,
exames complementares, internaes, parto, medicamentos e
demais prescries preventivas e teraputicas indispensveis, a juzo
do mdico, alm de outras que o juiz considere pertinentes.
O pargrafo nico do citado dispositivo legal salienta que tanto
o pai como a me devem cooperar para as despesas da gestao, na grandeza de
seus respectivos recursos; nessa hiptese, aplica-se a regra geral dos alimentos
207
.
Para que se proceda fixao do valor dos alimentos
gravdicos, devem-se observar as despesas referentes gravidez na sua totalidade,
como o aspecto necessidade e a capacidade de contribuio tanto do pai quanto da
me, que o aspecto da possibilidade. Assim, a fixao dos alimentos levar em
conta no apenas as condies econmicas do pai, mas da me tambm, pois
ambos esto obrigados a arcar com os custos decorrentes dos alimentos do filho
208
.
Fonseca
209
aduz que
Certamente ditos alimentos acirraro ainda mais a discusso acerca
do quantum a ser fixado de verba alimentar, porque sero
gerenciados e destinados gestante e, por ela, ao nascituro.
gestante , pois , a primeira garantidora do nascimento com vida.

205
FREITAS, Douglas Philips. Alimentos gravdicos e a lei 11.804/2008. p.91.
206
BRASIL. Lei 11.804 de 05 de novembro de 2008. Disciplina o direito a alimentos gravdicos e a forma
como ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil
_03/_ato2007-2010/2008/lei/l11804.htm > Acesso em: 01 maio 2010.
207
208
SOLANO, Priscila da Silva. A revitalizao da coisa julgada nas aes de alimentos gravdicos.
Disponvel em: http://www.pucrs.br/uni/poa/direito/graduacao/tc/tccII/trabalhos2009_1/priscila_solano.pdf >
Acesso em 08 maio 2010.
209
FONSECA, Antonio Cezar Lima da. Alimentos gravdicos lei 11.804/2008, p. 10.
54
Para Freitas
210

A leitura do texto informa claramente que os valores dos alimentos
gravdicos compreendem aqueles adicionais do perodo de gravidez,
a juzo do mdico, ou seja, salvo se a genitora no possuir condies
de auto-sustento, o que poder prejudicar, o desenvolvimento fetal;
dever ser instrudo na exordial o documento mdico que determine
a alimentao especial ou as demais prescries preventivas e
teraputicas indispensveis, e, no tocante possibilidade de
despesas, outras que diz o juiz considerar pertinentes, devero ser
discriminadas para que no haja julgamento extra ou ultra petita.
Nesse sentido, leciona Venosa
211
: como se nota no referido
diploma legal, a extenso ou compreenso dos alimentos ampla no dispositivo,
pode o juiz conced-los levando em considerao o que for pertinente.
Lomeu
212
entende que os critrios para a fixao dos alimentos
gravdicos:
So os mesmos hoje previstos para a concesso dos alimentos
estabelecidos no art. 1694 do Cdigo Civil
213
: a necessidade da
gestante, a possibilidade do ru - suposto pai - e a proporcionalidade
como eixo de equilbrio entre tais critrios.
Por fim, entende-se que o magistrado deve fixar os alimentos
gravdicos na forma que cubram as despesas elencadas no artigo 2 da referida lei,
alm de outras que o juiz considere pertinentes, propiciando ao nascituro um bom
desenvolvimento da sua vida intra-uterina, visando seu nascimento com vida.
3.5 DA CONVERSO, REVISO E EXTINO DOS ALIMENTOS GRAVDICOS
certo que os alimentos gravdicos duram somente at o fim
da gravidez, pois est estabelecido na prpria Lei
214
a converso dos alimentos para

210
FREITAS, Douglas Philips. Alimentos gravdicos e a lei 11.804/2008, p. 18.
211
VENOSA, Silvio de Salvo.Direito civil: direito de famlia, p. 366.
212
213
214
como ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_
03/_ato2007-2010/2008/lei/l11804.htm > Acesso em 01 maio 2010.
55
o menor, apresentando uma soluo para a economia processual. Tal se v
expresso no artigo 6, pargrafo nico, da Lei de Alimentos Gravdicos, que assim
dispe:
Art. 6. [...]
Pargrafo nico. Aps o nascimento com vida, os alimentos
gravdicos ficam convertidos em penso alimentcia em favor do
menor at que uma das partes solicite a sua reviso.
Freitas
215
entende que:
Com o nascimento com vida, a reviso dos alimentos dever ser feita
cumulada com investigao de paternidade caso no seja esta
reconhecida e, com o Exame de DNA a ser realizado, se verificar se
so ou no devidos os alimentos, lembrando, claro, que no h
possibilidade de retroagir os valores j pagos, se der negativo o
referido exame haja vista a natureza desta obrigao.
A converso ser feita de forma automtica, sendo dispensado
o requerimento ou outras providncias, no caso de pleito de reviso dos alimentos, a
lei de alimentos gravdicos, em seu artigo 6, autoriza automaticamente no havendo
necessidade de nova ao no rito comum
216
.
Por fim, verifica-se que aps o nascimento com vida, os
alimentos gravdicos ficam convertidos em penso alimentcia em favor do menor,
contudo, nada impede que o juiz estabelea um valor para a gestante, at o
nascimento, e, atendendo ao critrio da proporcionalidade, fixe alimentos para o filho
aps o nascimento
217
.
No que tange reviso dos alimentos gravdicos, Donoso
218

leciona:
No enxergo bice ao pedido de reviso dos alimentos gravdicos

215
FREITAS, Douglas Philips. Alimentos gravdicos e a lei 11.804/2008. p.91.
216
CAHALI, Francisco Jos. Alimentos gravdicos. In: DIAS, Maria Berenice. Direito das famlias. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2009, p. 586.
217
LOMEU, Leandro Soares. Alimentos gravdicos: aspectos da lei n 11.804/2008. p. 26.
218
DONOSO, Denis. Alimentos gravdicos: aspectos materiais e processuais da lei 11.804/2008, p. 108.
56
seja para mais, ou seja, para menos, desde que os critrios de sua
determinao sejam alterados. Com muito mais razo, no h
motivos que impeam a reviso dos alimentos, aps sua converso
em penso alimentcia, o que acaba sendo realado pelo artigo 6
pargrafo nico in fine da lei dos alimentos gravdicos.
Fonseca
219
preceitua que desta forma temos que as partes
que devem manifestar-se pela modificao ou manuteno daqueles alimentos
gravdicos, de acordo com o binmio alimentar que deve ser deferido no momento
da exigncia.
Neste nterim, Cahali
220
aduz:
Portanto, at o parto, a gestante reclama o auxlio-maternidade do
futuro pai, agindo em nome prprio, em funo do seu estado
gravdico. Somente depois de dar luz ao filho, passa a mesma a
agir como representante do menor na execuo ou reviso da
penso alimentcia que passa a ser devida a este.
Interessante salientar que a reviso dos alimentos gravdicos
se dar nos parmetros do artigo 1699 do Cdigo Civil
221
que assim cinge:
Art. 1.699. Se, fixados os alimentos, sobrevier mudana na situao
financeira de quem os supre, ou na de quem os recebe, poder o
interessado reclamar ao juiz, conforme as circunstncias,
exonerao, reduo ou majorao do encargo.
A reviso da obrigao alimentar gravdica poder ocorrer
ainda durante a gestao, contudo, diante da morosidade judiciria, dificilmente
galgar desfechar o conflito antes do nascimento da criana.
222

219
220
CAHALI, Yuseff Said. Dos alimentos. p. 354.
221
222
LEITE, Gisele Pereira Jorge. Comentrios Lei 11.804/2008 (Alimentos Gravdicos) Disponvel em:
<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=6120 > Acesso
em: 09 maio 2010.
57
No que se refere extino dos alimentos gravdicos,
Mendes
223
escreve que:
A extino dos alimentos gravdicos se d quando, ocorre o
nascimento com vida ou no caso de aborto, possivelmente quando
comprovadamente o nascituro no filho do suposto pai, sendo
ento a me a nica a arcar com tais despesas, porm, tendo o
direito de pleitear novamente tais alimentos para outro suposto pai, e
no mais aquele que foi reconhecidamente comprovado no ser o
pai do nascituro.
Continua o autor supra citado
224
:
Aps o nascimento, com a investigao de paternidade o suposto pai
amparado pela corrente que observa exclusivamente o critrio
biolgico para caracterizar o vnculo parental, e se nestes casos j se
desconstitui a obrigao do registro civil por no ser verdade a
relao biolgica por bvio que ocorra a extino da penso
alimentcia, alhures produto da converso da penso por alimentos
gravdicos, cessa de imediato.
Freitas
225
explica que a extino se dar automaticamente em
casos de aborto e, tambm, aps o nascimento, comprovando-se que a paternidade
no daquele obrigado pelos alimentos gravdicos.
Sendo assim, observa-se que a extino dos alimentos
gravdicos se d com o nascimento da criana, nos casos de aborto, bem como se
no comprovada a paternidade do ru atravs de exame de DNA.
3.6 DA REPITIBILIDADE OU IRREPITIBILIDADE DOS ALIMENTOS GRAVDICOS
Conforme explanao do segundo captulo da presente
monografia, uma das principais caractersticas do instituto dos alimentos a
irrepetibilidade, ou seja, no h possibilidade de o credor de alimento devolver as

223
MENDES, Fbio Maioralli Rodrigues. Lei 11804: alimentos gravdicos. Disponvel em: <http://www.jurisway.
org.br/v2/dhall.asp?id_dh=3400 > Acesso em 09 mai. 2010.
224
MENDES, Fbio Maioralli Rodrigues. Lei 11804: alimentos gravdicos. Disponvel em: <http://www.juris
way.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=3400 > Acesso em: 09 maio 2010.
225
FREITAS, Douglas Philips. Alimentos gravdicos e a lei 11.804/2008, p. 96.
58
parcelas percebidas ao devedor, em virtude de fora de deciso judicial que a
extinga.
O artigo 10 da referida lei, ora vetado previa a possibilidade de
indenizao em virtude de danos causados ao ru:
Art. 10. Em caso de resultado negativo do exame pericial de
paternidade, o autor responder, objetivamente, pelos danos
materiais e morais causados ao ru.
226

O pargrafo nico deste artigo sugeria inclusive que a
indenizao fosse liquidada nos prprios autos da ao de alimentos gravdicos.
Interessante apresentar as razes pelas quais foi vetado o
referente artigo:
Razes do veto: Trata-se de norma intimidadora, pois cria hiptese
de responsabilidade objetiva pelo simples fato de se ingressar em
juzo e no obter xito. O dispositivo pressupe que o simples
exerccio do direito de ao pode causar dano a terceiros, impondo
ao autor o dever de indenizar, independentemente da existncia de
culpa, medida que atenta contra o livre exerccio do direito de
ao.
227

A possibilidade de indenizao trazida nas razes do veto, cria
perigoso antecedente, abrindo espao para que toda ao julgada improcedente,
rejeitada ou extinta, confira direito indenizao ao ru
228
.
E continua Dias
229
: A improcedncia de qualquer demanda
autoriza pretenso por danos materiais e morais. Trata-se de flagrante afronta ao

226
BRASIL. Lei n. 11.804 de 05 de novembro de 2008. Disciplina o direito a alimentos gravdicos e
a forma como ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_ 03/_ato2007-2010/2008/lei/l11804.htm > Acesso em 01 maio
2010.
227
BRASIL. Lei n. 11.804 de 05 de novembro de 2008. Disciplina o direito a alimentos gravdicos e
a forma como ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_ 03/_ato2007-2010/2008/lei/l11804.htm > Acesso em 01 maio
2010.
228
DIAS, Maria Berenice. Alimentos gravdicos Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.
asp?id=11540 > Acesso em: 08 maio 2010.
229
DIAS, Maria Berenice. Alimentos gravdicos Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp
?id=11540 > Acesso em: 08 maio 2010.
59
princpio constitucional de acesso justia, dogma norteador do estado democrtico
de direito.
Cahali
230
ressalta que:
Embora o legislador deixe transparecer uma certa liberdade ao
referir-se que bastar para a fixao de alimentos gravdicos que
enseja o juiz convencido da existncia de indcios de paternidade
(art. 6), recomenda a prudncia que tais indcios tenham alguma
consistncia, sejam seguros e veementes, especialmente diante do
fato de a contribuio prestada pela parte r ser considerada no
repetvel ou reembolsvel. Seria leviandade pretender que o juiz
deva satisfazer-se com uma cognio superficial.
Para Fonseca
231
: O princpio da irrepetibilidade dos alimentos
deve ser flexibilizado pois, no provada a paternidade, em a gestante poder
responder por perdas e danos, podendo tais despesas serem postuladas junto ao
verdadeiro pai da criana, sob pena de enriquecimento ilcito.
Nessa temtica, Dias
232
elucida:
Como os alimentos servem para garantir a vida e se destinam
aquisio de bens de consumo para assegurar a sobrevivncia
inimaginvel pretender que sejam devolvidos. Esta verdade to
evidente que at difcil sustent-la. No h como argumentar o
bvio. Provavelmente por esta lgica ser inquestionvel que o
legislador sequer preocupou-se em inseri-la na lei. Da que o
princpio da irrepetibilidade por todos aceito mesmo no constando
do ordenamento jurdico.
Almeida Junior
233
, alerta que necessria se faz anlise da
irrepetibilidade dos alimentos gravdicos, uma vez que, a possibilidade de serem
condenados homens que no sejam os verdadeiros pais muito mais presente,
tendo em vista que a lei no exige a prova pr-constituda da paternidade.

230
231
232
DIAS, Maria Berenice. Alimentos: dois pesos e duas medidas para preservar a tica, irrepetibilidade e
retroatividade do encargo alimentar. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9790 >
Acesso em: 10 maio 2010.
233
60
Interessante se faz restringir tambm a m-f, situao que,
em principio, no se permite que se aplique o princpio da irrepetibilidade dos
alimentos, ensejando perdas e danos, no entender de Venosa
234
.
Nesta discusso, Leite
235
corrobora que curial relembrar que
os alimentos so irrepetveis, logo, no h como retroagir os valores j efetivamente
pagos mesmo ante o exame de DNA negativo.
Sendo assim, salienta-se que no existe a possibilidade de
repetibilidade da obrigao alimentar gravdica, tampouco a possibilidade de
indenizar o ru pelos danos a este causados.
236

3.7 DOS ALIMENTOS GRAVDICOS AVOENGOS
Em conformidade com o Cdigo Civil
237
em seus artigos 1696 e
1698, no tendo condies financeiras o pai de arcar com o encargos alimentares,
sero chamados, assim, os ascendentes em grau mais prximo, qual seja os avs
paternos.
Nesse sentido, Lomeu
238
sustenta que:
Com objetivo de resguardar um momento primordial do ser humano
onde a eventual deficincia alimentcia pode significar o estgio
limtrofe entre a vida e a morte, julga-se pela possibilidade da vida e
a extenso da obrigao alimentar aos parentes em condies de
faz-la.
Assim dispe os artigos supra citados do Cdigo Civil
239
:

234
235
LEITE, Gisele Pereira Jorge. Comentrios lei 11.804/2008 (Alimentos Gravdicos). Disponvel em:
<http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=6120> Acesso
em: 09. Mai. 2010.
236
237
<http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2002/L10406compilada.htm> Acesso em: 11 mai. 2010.
238
LOMEU, Leandro Soares. Alimentos gravdicos avoengos. Disponvel em: < http://www.ibdfam.org.br/?
artigos&artigo=505 > Acesso em 11 maio 2010.
239
61
filhos, e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos
mais prximos em grau, uns em falta de outros.
Art. 1.698. Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no
estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero
chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as pessoas
obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo
dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma delas,
podero as demais ser chamadas a integrar a lide.
Dias
240
defende que: A obrigao alimentar no somente
dos pais em decorrncia do poder familiar. Existe a reciprocidade de obrigao
alimentar entre pais e filhos, nus que se estende a todos os ascendentes, recaindo
sempre nos mais prximos em grau.
Freitas
241
adverte que:
Importante cuidado deve ser tomado pelo magistrado em situaes
de ampliao dos Alimentos Gravdicos em face de avs ou outros
parentes, pois no se deve esquecer que se trata de medida com
baixa cognio, ou seja, com pouco lastro probatrio. A cobrana dos
Alimentos Gravdicos ao suposto pai, por si s j delicada no
campo de argumentao e contraposio probatria ser realizada
pelo ru indicado, quanto mais se tiver que ser produzida pelos
supostos avs.
Evidente se faz crer que o pai seja o primeiro e,
preferencialmente, o nico a ser chamado para cumprir a obrigao alimentar,
contudo, eventualmente outras pessoas podem ser chamadas para dar sua
contribuio, como os avs paternos.
242

Almeida Junior entende que
243
:

240
DIAS, Maria Berenice. Manual do direito das famlias. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. p.
482.
241
FREITAS, Douglas Phillips. Alimentos gravdicos: comentrios Lei n. 11804 de 05 de novembro de
2008. Florianpolis: Editora VoxLegem. p. 98.
242
DONOSO, Denis. Alimentos gravdicos: aspectos materiais e processuais da Lei 11.804/2008. Revista IOB
de Direito de Famlia. v. 11. n. 1, Porto Alegre: Editora Sntese, 2009. p. 110.
243
62
A responsabilidade dos parentes ser subsidiria, pois sero
convocados apenas se o devedor primitivo (no caso o pai) no tiver
condio de sustentar a obrigao. Por conseguinte cabe aos avs
apenas suplementar a penso devida pelos filhos aos seus netos,
subsidiariamente e no solidariamente. Trata-se, ademais, de
obrigao divisvel, razo pela qual todos os avs devero assumir
as suas responsabilidades nas propores de suas condies.
Exemplificando, se o pai no tem condies de arcar com a
obrigao, os avs paternos podem ser chamados a assumir, total ou parcialmente,
o encargo.
244
.
Ilustrativamente, o Tribunal de Justia do Estado de Minas
Gerais acolhe a participao dos ascendentes no encargo familiar da seguinte
maneira:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL.
FAMLIA. AO DE ALIMENTOS. AVS PATERNOS. OBRIGAO
SUBSIDIRIA. NO ESGOTAMENTO DOS MEIOS PARA A
SATISFAO DA OBRIGAO PELO PAI. IMPOSSIBILIDADE. DE
RECURSO A QUE SE D PROVIMENTO. 1.Quanto condenao dos
avs paternos no pagamento de penso alimentcia, no mais se
discute a possibilidade de adimplirem com tal verba, desde que, por
primeiro, se constate a total impossibilidade do pai em prover
alimentos necessrios sobrevivncia do alimentando. 2. Para que a
requerente pudesse ajuizar ao antes a faz-lo exige o art. 1698
do Cdigo Civil, a necessidade de haver comprovao de que o
parente que deve alimentos em primeiro lugar estar totalmente
impossibilitado de arcar com o encargo que lhe cabe, para que
fossem chamados a concorrer os de grau imediato. 3. Recuso a que
se d provimento.
245

Em corrente doutrinria diversa, Fonseca
246
percebe que o ru
da ao de alimentos gravdicos ser sempre o indigitado pai, no podendo ser

244
DONOSO, Denis. Alimentos gravdicos: aspectos materiais e processuais da Lei 11.804/2008. In Revista
IOB de Direito de Famlia. v. 11. n. 1, Porto Alegre: Editora Sntese, 2009. p. 110.
245
Apelao Cvel n1.0342.07.086644-3/001, Tribunal de Justia de Minas Gerais, Relator: Clio Csar
Paduani, Julgado em 24.01.2008 Disponvel em:<http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.
php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=6117 Acesso em: 11 maio 2010.
246
FONSECA, Antonio Cezar Lima da. Alimentos gravdicos: lei 11.804/2008. Revista IOB de Direito de
Famlia. v. 9. n. 51, Porto Alegre: Editora Sntese, 2009. p. 16.
63
promovida em face dos avs ou do esplio. Isso porque, no firmada a paternidade
do nascituro, no h ligao de parentesco que justifique os alimentos avoengos, ou
pretenso de transmissibilidade alimentar em sede de direito das sucesses.
Assim, verifica-se que a obrigao alimentar gravdica,
primeiramente, do suposto pai, porm, na ausncia de condies deste, transmite-
se o encargo alimentar aos avs do nascituro, isto , os ascendentes em mais
prximo grau.
Finda a pesquisa, seguem as consideraes finais desta
monografia.

CONSIDERAES FINAIS
Conforme foi mencionado no primeiro captulo deste trabalho
monogrfico, um dos grandes desafios atuais da humanidade a busca de meios
para salvaguardar a vida, que um direito inerente pessoa humana. No somente
da pessoa humana, como, tambm do nascituro.
O nascituro um ente j concebido (encontra-se no ventre
materno) que se distingue de todo aquele que no foi concebido e que poder ser
sujeito de direito no futuro, dependendo do nascimento com vida. Trata-se de prole
eventual.
As vrias correntes jurdicas doutrinrias existentes no nosso
pas, que detm papel fundamental para a efetivao da legislao ptria, defendem
teses contraditrias sobre a personalidade jurdica do nascituro. Todavia, o Cdigo
Civil de 2002 j tem convencionado sua teoria de que o nascituro s adquire
personalidade jurdica aps ter nascido e respirado.
No obstante o fato de o nascituro no deter personalidade
jurdica, a sistemtica do Cdigo Civil de 2002, tem reconhecido inmeros direitos
inerentes ao nascituro, dentre eles, citam-se o direito vida e, por via de
conseqncia, o direito a alimentos, denominados, estes, de alimentos gravdicos.
Assim, os alimentos gravdicos, objeto desta monografia, so
aqueles devidos ao nascituro e percebidos pela gestante, ao longo da gravidez.
Passa-se, agora, verificao da confirmao ou no das
hipteses levantadas na introduo:
Primeira hiptese - Nascituro o ente concebido e que est sendo
gerado no ventre materno. Segundo a legislao brasileira, o
nascituro possui direito vida, sade, receber doao, legado e
herana, alimentos, dentre outros direitos.
65
Esta hiptese restou totalmente confirmada. O nascituro
adquirir personalidade jurdica com o nascimento. Todavia, na condio de
nascituro, a legislao ptria lhe confere vrios direitos.
Segunda hiptese - Alimentos vem a ser o direito que algum tem
de receber de outrem tudo o que necessrio aos reclamos da
vida, ou seja, sua manuteno, como: sustento, habitao,
vesturio, despesas mdicas, educao e lazer. Os pressupostos
desta obrigao so: vnculo de parentesco, necessidade
econmica, possibilidade econmica e proporcionalidade.
Esta hiptese restou totalmente confirmada. De fato, os
alimentos so prestaes pagas na espcie ou em espcie para que algum possa
sobreviver. Abarcam, portanto, o sustento, a habitao, o vesturio, as despesas
com a sade, o lazer e a educao.
Para que exista a obrigao alimentar, faz-se necessrio o
cumprimento de alguns requisitos legais que so: vnculo de parentesco, de
casamento ou de unio estvel, entre alimentando e alimentante, necessidade
econmica daquele e possibilidade econmica deste.
Terceira hiptese - Alimentos gravdicos so os alimentos
destinados ao nascituro, pagos gestante para que possa fazer
frente s despesas oriundas de seu estado especial de gestao.
Havendo o nascimento com vida, os alimentos gravdicos se
convertero, automaticamente, criana.
Mais uma vez, observa-se a confirmao total da hiptese. De
fato, os alimentos gravdicos, embora sejam pagos gestante, tem o condo de
proteger o nascituro. Isto porque, fazendo frente aos gastos especiais da gestante,
como aqueles oriundos das consultas e exames mdicos, alimentao equilibrada,
aquisio de roupas confortveis, de remdios e enxoval da criana, influem,
diretamente, na sade e qualidade de vida do nascituro.
Ao nascer o beb, automaticamente, os alimentos at ento
devidos gestante, so transferidos criana, por uma questo de economia
processual. Caso o alimentante prove no ser pai da criana, os alimentos
66
gravdicos sero judicialmente extintos, porm, tornam-se irrepetveis, por sua
prpria natureza alimentar.
O instituto dos alimentos gravdicos vem a inovar em matria
de alimentos no cenrio do Direito Civil Brasileiro. Discusses doutrinrias parte,
os alimentos gravdicos tratam-se de mais um instituto legal comprometido com a
vida e vinculado ao Princpio da Dignidade da Pessoa Humana. Por tais motivos,
merece ser objeto de estudos e pesquisas mais aprofundadas e constantes.

REFERNCIA DAS FONTES CITADAS
ALMEIDA JUNIOR. Jesualdo Eduardo de. Alimentos gravdicos. Revista IOB de
Direito de Famlia. v. 9. n. 51, Porto Alegre: Sntese, 2009.
ALMEIDA, Silmara Chinelato. Tutela civil do nascituro. So Paulo: Saraiva, 2000.
BEVILAQUA, Clvis. Direito de famlia. Recife: Ramiro, 1905.
_______. Teoria geral do direito civil. So Paulo: RED, 1999.
BBLIA JOVEM. So Paulo: Sociedade Bblica do Brasil, 2002.
BRASIL. Lei n. 11.804 de 05 de novembro de 2008. Disciplina o direito a
alimentos gravdicos e a forma como ele ser exercido e d outras providncias.
Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-2010/2008/ lei/l11804
.htm >. Acesso em 10 set. 2009.
BRASIL. Cdigo Civil. Lei 10.406 de 10 de janeiro de 2002. Institui o cdigo Civil.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2002/L10406compilada.htm>
Acesso em: 02 mar. 2010.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui %C3%A7ao.htm> Acesso
em: 03 maio 2010.
BRASIL. Lei 11.804 de 05 de novembro de 2008. Disciplina o direito a alimentos
gravdicos e a forma como ele ser exercido e d outras providncias. Disponvel em
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-2010/2008/lei/l11804.htm> Acesso
em: 01 maio 2010.
CAHALI, Yuseff Said. Dos alimentos. 6. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Editora
dos Tribunais, 2009.
_______. Dos alimentos. 3. ed. rev. ampl. e atual, at o projeto do novo cdigo civil.
So Paulo: Mtodo, 2004.
CAMBI, Eduardo. A prova civil: admissibilidade e relevncia. So Paulo: RT, 2006.
CARDOSO, Otvio Ferreira. Introduo ao estudo do direito. 3. ed. Belo
Horizonte: Del Rey, 1995.
68
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