CONCEPTO DE DERECHO ROMANO

Es el conjunto de instituciones jurdicas que rigieron a la sociedad romana y a los

pueblos dominados por Roma, desde su nacimiento en el ao 753 a.C. hasta la
muerte de Justiniano en el ao 565 d.C.

CARACTERSTICAS DEL DERECHO ROMANO
El estudio de los caracteres del derecho romano, nos permite el examen, que se ha
hecho de sus fuentes, durante todo su ciclo histrico.
En efecto:

a) Se observa en primer lugar que los romanos hasta cierto punto, no se dedicaron a
codificar. Excepcin hecha de la Ley de las XII Tablas, controvertida en su
naturaleza, slo precisamos en el siglo V dc, con el cdigo de Teodosio, quien
resolvi estimular los estudios de la ciencia del derecho, observ la profusin y
diversidad de derechos y acciones y opt por la determinacin de ordenarlos en
frmulas exactas. En su tiempo, como l mismo lo define, haba la masa de las
constituciones, los escritos de los jurisconsultos clsicos y el derecho cannico
propio y vinculado al civil. Las normas para la composicin del cdigo estn
expuestas en la constitucin del 2 de diciembre del 435 dc, donde ordenaba la
realizacin de una compilacin formada de dos partes: constituciones y doctrinas de
los jurisconsultos clsicos. Comenta la doctrina, que no se sabe si JUSTINIANO
hubiera podido lograr su compilacin sin la obra presente de TEODOSIO que
constituy un aporte importante para la compilacin, que un siglo despus (s. VI),
ordenara JUSTINIANO; y que, verdaderamente, puede llamarse codificadora; no se
codificaron en catorce siglos las fuentes del derecho; posiblemente, tal carencia se
deba al escaso valor de las normas jurdicas sustantivas en forma de derecho
escrito, por el contrario, las fuentes del derecho no escrito (costumbre y
jurisprudencia) tuvieron una importancia relevante en tal sentido.
Este carcter lo tipifica la doctrina romana como el predominio del derecho no
escrito.
b) Igualmente se demuestra con el estudio de las fuentes, que el derecho
pretoriano y la jurisprudencia resolvieron los casos que no haban sido previstos
por el derecho quiritario o civil, basado en la Ley de las XII Tablas, y solucionaron
tales situaciones concediendo acciones procesales para dar proteccin jurdica a los
hechos, de all que se haya establecido que el derecho romano es un derecho de
acciones. Este carcter se enuncia como la prioridad de la accin sobre el derecho
subjetivo protegido (quien tiene el derecho subjetivo tiene la accin; es la teora
clsica de la accin (actual). La accin es el derecho de reclamar justicia cuando el
derecho ha sido lesionado o ha existido despojo del mismo).
c) Asimismo hubo sencillez en el formalismo antiguo; as como tambin las
soluciones que el derecho clsico emita, a veces dificultosa por la persistencia de
los romanos en mantener instituciones tradicionales que no respondan a las nuevas
exigencias de la vida social (por eso nos encontramos con fuentes coetneas como
(derecho civil, derecho pretoriano, derecho de gentes). No obstante, la facilidad
y sencillez aumentaba por el casuismo de los jurisconsultos; hubo ausencia de
sistema, porque el derecho clsico crea sus reglas desde el punto de vista de la
accin y no con relacin al derecho subjetivo que protege dicha accin.
Este carcter se denomina la sencillez de las soluciones y ausencia de sistema.
d) El derecho romano, tiende a la diferencia de conceptos entre: el campo jurdico, el
de los usos sociales y la moral. La Ley de las XII Tablas y la jurisprudencia, son
ejemplos de tales distinciones; recordemos cmo se separ el ius del fas, el derecho
pblico del privado, el honorario del civil.
Se titula este carcter, diferenciacin de conceptos.
e) Por ltimo, los romanos siempre estuvieron vinculados a su tradicin; los usos y
costumbres de sus antepasados se unen con los actuales; as procedan, evitando
rompimientos bruscos en lo que pueda unir al presente con el pasado. Incluso en el
campo jurdico en muy pocas ocasiones se deroga expresamente el derecho
anterior, aun cuando se hiciere anacrnico; preferan crear reglas nuevas a su lado,
ajustadas a la nueva realidad y dejar de aplicar las antiguas. De all que esa
reverencia por las tradiciones explica la subsistencia del derecho civil junto al
derecho pretoriano, todo lo cual impidi que el derecho romano perdiese su carcter
nacional evitando influencia de legislaciones extraas, conservndose as la pureza
del espritu en su historia.
Tal carcter se llama la fuerza de la tradicin y la pureza del espritu.
En resumen, los caracteres del derecho romano son:
1) El predominio del derecho no escrito;
2) Prioridad de la accin sobre el derecho subjetivo protegido
3) La sencillez de soluciones y ausencia de sistema;
4) Diferenciacin de conceptos; y
5) La fuerza de la tradicin y la pureza del espritu romano, las cuales permiten
explicar su propia naturaleza.
Adems:
La conexin con la realidad de las cosas; esto es, la naturalidad
El concierto entre tradicin y progreso
La concrecin, al prestar atencin a cada caso real
La simplicidad, reflejada en la no proliferacin de figuras dentro de cada campo del
Derecho Privado. Una figura puede servir a varios fines. Se procura que cada figura
tenga claros y definidos linderos, evitando las mezcolanzas o interferencias
Abundancia jurdica frente a la escasez legislativa. Las leyes de Derecho privado
son escasas; salvo excepciones, la ley pblica no se entromete en el mbito del ius
Posicin privilegiada del derecho de familia frente a los restantes rdenes. El
paterfamilias se erige como el gran protagonista del Derecho privado.
Potenciacin de los actualmente llamados derechos subjetivos, troncados en
verdaderos poderes, como se pone de manifiesto en el dominium, la obligatio, la
patria potestas, en la ms antigua herencia
Consagracin de la libertad del hombre individual y la de la Repblica: tanto se
ampara la libertad del hombre como que la cosa pblica no se vea atenazada por el
poder desptico
Persecucin del bonum et aequum
Casticismo. Lo nacional romano est patente en el conjunto del ordenamiento
jurdico, imprimiendo su sello a las instituciones forneas recibidas

EL CONCEPTO DE DERECHO:
En la perspectiva lingstica, derecho proviene de la snscrita riyat, la griega erektos
la celta y germnica raitht o raith, la escandinava Ret, la inglesa right o la alemana
antigua Reht, las que unidas al prefijo di fueron incorporadas posteriormente,
formando, la voz directum y su derivaciones en las lenguas romances direito o
direito (portugus), drecht (provenzal), droit (francs), dret (cataln), drept (rumano),
o diritto o dirito (italiano).
En su acepcin ms moderna, ius hace referencia al Derecho como conjunto de
reglas que imperan coactivamente en una comunidad o para el enunciado de los
principios y derechos fundamentales de las personas.

A) PRINCIPIOS DOGMTICOS FUNDAMENTALES:
Cuando se habla de derecho esta palabra tiene dos acepciones:
1. Derecho objetivo: Es el conjunto de normas jurdicas por las que se rige una
sociedad y que se pueden imponer a un sujeto por la fuerza por su carcter de
obligatoriedad.
2. Derecho subjetivo: Es la facultad que el ordenamiento jurdico concede a un
particular para determinadas cosas. Por ejemplo, una persona puede tener derecho
a la propiedad de una determinada bien.

B) CONCEPTOS ROMANOS:
IUS, FAS, IURIS PRAECEPTA Y MORES MAIORUM.
La palabra Ius significa derecho en el sentido de derecho objetivo.
En el sentido subjetivo se usa Ius ms el nombre del derecho al que se refiere. Por
ejemplo: Ius commercium, derecho a comerciar.
Sin embargo la palabra Ius tambin se identifica con el trmino justicia
equiparndose a lo bueno o lo justo.
En la poca arcaica aparece la dualidad entre Ius y Fas, aunque al principio los dos
conceptos estaban unidos. Ius era lo justo mientras que Fas era lo lcito. En aquella
poca se utilizaban como adjetivos. Fas es la condicin divina de la licitud de una
conducta. Recordemos que en aquellos tiempos el derecho y la religin estaban an
sin desligarse. Ya en el siglo I a.C. se diferencian Ius y Fas en el sentido de que Fas
es derecho divino y Ius derecho humano, como consecuencia de la secularizacin
de la sociedad que hace que ambos conceptos se separen.
En la poca clsica aparecen tambin los Iuris Praecepta o Preceptos Jurdicos
fundamentales, expuestos por Ulpiano que son:
1. Vivir honradamente.
2. Dar a cada uno lo suyo.
3. No perjudicar a otro.
As pues lo bueno es comn a la moral y al derecho, mientras que lo justo es
especfico del derecho.
Segn Ulpiano, Justicia es la voluntad constante y perpetua de dar a cada cual lo
suyo.
En cuanto a las mores maiorum:
Son los derechos mayores y representan un freno al derecho subjetivo por tratarse
de usos sociales. Por ejemplo cuando el paterfamilias tena derecho a matar a un
hijo suyo, los mores maiorum contribuan a que este derecho no se ejercitara la
mayora de las veces porque socialmente estaba mal visto o en desuso. Era el
Censor el que poda imponer a una persona una nota en el censo sobre su conducta
que tena un carcter muy infamante para quin la reciba.

C) CLASIFICACIONES ROMANAS DEL DERECHO OBJETIVO:
IUS: Es el modo de produccin espontnea del derecho, se encontrara en la base
de las normas jurdicas tradicionales.
IUS SCRIPTUM: Lo forma la ley, los senadoconsultos, plebiscitos, constituciones
imperiales, edictos de los magistrados y dictmenes de los jurisconsultos. Son las
normas que estn escritas como su propio nombre indica.
IUS NON SCRIPTUM: Es el uso social: tradiciones y mos maiorum (costumbre).
IUS CIVILE: El derecho propio de los ciudadanos romanos basado en la Ley de las
XII Tablas y la jurisprudencia o dictmenes de los jurisconsultos.
IUS HONORARIUM: Surge de la actividad del pretor, de sus edictos que completan
el Ius Civile.
IUS GENTIUM: es el derecho que se aplicaba a los extranjeros y a los romanos en
sus litigios con estos, es un derecho internacional privado y est basado en la
legislacin romana.
IUS NATURALE: es identificado con el Ius Gentium por Gayo, porque entiende que
son las normas hipotticamente aplicables a todos los pueblos dado que parten de
la razn natural.
Cuando el pretor peregrino tena necesidad de dictar normas las hace de gran
sencillez y basadas en el respeto a la voluntad de ambas partes y a la equidad. Es
un derecho que es romano, pero los juristas establecen que es sustrato comn a
todos los pueblos y que la base del mismo es la razn natural. La fundamentacin
posterior de ese derecho se hace con base a unos criterios filosficos ocultndose
que se trata de estructuras jurdicas propias del derecho Romano que contempla por
ejemplo la esclavitud, que ira contra la razn y contra ese hipottico derecho
natural.
IUS PUBLICUM: Ius Publicum es el creado por las leyes pblicas y se equiparan a
estas los senadoconsultos y constituciones imperiales.
IUS PRIVATUM: es el creado por los particulares por medio de negocios jurdicos.
Estos no podrn desbordar el margen de autonoma que les conceden las leyes
pblicas. El Derecho pblico no podr ser alterado por la voluntad de los
particulares.
IUS COMMUNE: Las normas jurdicas no pueden comprender todos los casos
concretos por lo que bastar que contengan los ms frecuentes. Contienen una
regulacin de tipo general que luego se aplica a casos concretos. Esta es la idea del
Ius Commune.
IUS SINGULARE: Definido por Paulo como aquel que ha sido introducido contra el
temor de la razn por una utilidad concreta en virtud de la auctoritas del que lo
establece. La causa de desviacin del principio general es una utilidad concreta. Por
ejemplo, aunque cuando un esclavo se fuga la consecuencia lgica sera que se
perdiera la posesin del mismo por parte del amo, la utilitas aconseja que no se siga
ese principio pues si as fuera el esclavo podra privar por su voluntad al amo de la
posesin.
PRIVILEGIA-BENEFICIA: Las disposiciones de Ius Singulare a veces se llaman
beneficia. Son hechos con base a la utilidad pblica. En derecho Justinianeo el Ius
Singulare se identifica con los beneficia para lograr una utilidad especfica. Los
privilegia son normas dictadas en circunstancias especiales; no con base a
situaciones de equidad, para una o varias personas determinadas desviando un
principio general en virtud de una autoridad.
BONI MORES: La trascendencia de los mores maiorum viene determinada por dos
caractersticas de la mentalidad del pueblo romano, su religiosidad y su
tradicionalismo.
De acuerdo con la religiosidad, el prestigio de los mores maiorum se apoyaba en la
religin. La autoridad del ordenamiento jurdico antiguo se basaba, ms que en la
organizacin coactiva de un poder pblico, en un imperativo religioso. Infringir los
mores maiorum era nefas, es decir, equivala a violar el fas o ley divina, y,
consecuentemente, atraa la ira de los dioses. Por otra parte, los propios
antepasados (maiores) no slo eran venerados, sino deificados (dioses manes), lo
que revesta de particular relevancia a sus usos y costumbres.
Pero el prestigio de los mores maiorum se mantiene tambin por el apego del
romano a la tradicin, lo que se manifiesta jurdicamente en el hecho de que,
cuando se propone una ley, no es presentada nunca como una innovacin, sino
como una confirmacin de los mores maiorum contra los malos usos nuevos. Las
costumbres de los antepasados vienen a considerarse, pues, las buenas
costumbres por excelencia (boni mores). Cicern afirmaba que si l propusiera una
ley que no existiera en la repblica, sin duda se hallara en el mos (costumbre) de
los antepasados.
MORES MAIORUM: De mos (costumbre) y maior (que, en plural, se refiere, en
sentido estricto, a dos generaciones anteriores, y, en sentido amplio, a los
predecesores, a los ms antiguos),
IUSTITIA: El Derecho romano no es ciencia anclada en el mundo de los valores
ideales, sino justicia, y la justicia se cierne sobre la realidad viva del suceso humano.
Ulpiano define la iustitia como la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno
su derecho. La justicia no es la justicia pura, la ms alta justicia, sino la justicia
terrena que, estableciendo una cierta igualdad entre los hombres, propende a la
consecucin del bien comn. La justicia se concreta en ordenar las acciones
exteriores de conformidad con los mandatos del Derecho positivo.
Lo que falta en la definicin romana es una determinacin de la regla que sirva para
descubrir el derecho de cada cual en los distintos momentos y en las diferentes
situaciones, en las contingencias de hecho a que est sometida la vida social. Sin
embargo, no carece el jurista de criterio preciso para distinguir lo justo de lo injusto,
lo lcito de lo ilcito.
AEQUITAS: El ius debe adaptarse a las singularidades de cada hecho, negocio o
relacin, habida cuenta de la mudanza cotidiana a que es llevada la vida social. Hay
cuestiones que la ley deja sin responder, sea por defectuosa diccin, por su
angostura formal, o porque el espritu de los nuevos tiempos la ha agotado y
envejecido. En este caso, interviene la aequitas, restableciendo la justa proporcin
entre Derecho y vida.
La acomodacin del ius a las nuevas exigencias fue realizada por el Pretor y los
emperadores, bajo la gua prudente de los juristas. La aequitas triunfa en el ius
gentium, abriendo camino al Derecho universal.
El Derecho justinianeo asigna a la aequitas el significado que albergan los trminos
piedad, caridad, humanidad, benevolencia. La aequitas clsica trae a concierto
Derecho y Justicia.
Sustancia del Derecho es la aequitas, si por aequitas se entiende las justa adhesin
de la norma positiva a la mudable vida social que regula.
IURISPRUDENTIA: Ulpiano la define como el conocimiento de las cosas divinas y
humanas, la ciencia de lo justo y de lo injusto.
Si el Derecho se refiere a la vida, la ciencia jurdica ha de ser, ante todo y sobre
todo, un quehacer vital, un ocuparse de lo necesario; el jurista debe descubrir el
brote espontneo de esa regla que est en la naturaleza de las cosas.
En cualquier caso, el conocimiento de las cosas divinas y humanas no es de orden
especulativo, sino prctico: la prudentia no es conocimiento en s y por s, sino que
consiste en el arte que nos lleva a alcanzar algunas cosas y huir de otras. Puesta la
mirada siempre en lo que es bueno y justo, ha de encontrar solucin a problemas
vitales.
El jurista romano no coloca los fros y rgidos esquemas doctrinales por encima de
los fines y de las necesidades de la vida. Antes de meter el Derecho en un cuadro
de rigor lgico, lo que interesa es acomodar el razonamiento jurdico a las
exigencias prcticas.
El jurista romano es un intrprete de lo humano eterno, de la tradicin inderogable
que es sustancia de la historia.

FUENTES DEL DERECHO ROMANO
En el lenguaje corriente se entiende por fuente el manantial de donde emana el
agua, cuando se trata de las ciencias jurdicas el significado semeja el mismo
sentido.
Desde este punto de vista, doctrinariamente sta se divide en dos, las cuales son:

1) FUENTES DE PRODUCCIN:
Estn referidas a los organismos productores de las Leyes o Normas Jurdicas
romanas. Ejemplo:
- Comicios
- Concilias Plebis.
- Asambleas Populares
- Senado.
Asimismo, las fuentes de produccin se dividen en dos:
a) Derecho no Escrito: (en la Monarqua): la fuente del derecho no escrito eran la
costumbre y las respuestas de los prudentes.
b) Derecho Escrito: (durante y despus de la Repblica) son las leyes, los
Plebiscitos, los Senados Consultos, los Edictos y las Constituciones Imperiales.
Nota: La diferencia entre el derecho escrito y el derecho no escrito era que ya no se
poda ignorar su existencia aunque no se cumplieran.

2) FUENTES DEL CONOCIMIENTO.
Son los elementos que nos permiten reconstruir el proceso de formacin del
Derecho Romano a travs de sus pocas histricas.
Las Fuentes del Conocimiento se dividen en dos:
a) Las Directas Jurdicas: son aquellas que se refieren al Derecho. Ejemplo: Las
Institutas de Gayo, La Ley de las Doce Tablas, Las Fragmentas Vaticanas. Etc.
b) Indirectas o Extrajurdicas: son aquellas que nos traen el Derecho por referencia.
Ejemplo: Las Novelas y todo aquella obra literaria que nos permita reconstruir el
Derecho Romano.

Costumbre
El viejo ius civile descansa en preceptos de moralidad, de una moralidad hecha
tradicin. Los mores dan vida al primitivo ordenamiento que la interpretacin
jurisprudencial adapta a las nuevas exigencias. Los clsicos no contraponen
interpretacin y ley, integradoras ambas del ius civile. En la ltima poca es clara la
anttesis entre costumbre y constitucin imperial. Todo el Derecho tiene fuerza en la
ley, respecto de la cual la costumbre cumple una funcin correctora o subsidiaria,
sin que pueda derogarla.
Ley
La Ley es una declaracin normativa que descansa en un acuerdo. La ley puede ser
pblica privada.
La ley pblica es la ley por excelencia; nace por un convenio; es precepto comn,
convencin de la repblica.
Propuesta la ley por el magistrado que preside la asamblea comicial, el pueblo en
sta representado, la acepta.
Tras la aprobacin de la ley por los comicios viene el refrendo del Senado.
Igual nota de bilateralidad se da en la ley privada, nacida por convenio de los
particulares.

El texto de la ley pblica o rogata consta de varias partes:
Praescriptio o prefacio: en l figura el nombre del magistrado proponente, lugar y
fecha en que tuvo lugar la asamblea, el nombre de la tribu que abri la votacin y
del ciudadano que en ella fue el primero en votar.
Rogatio o parte dispositiva
Sanctio, que fija los trminos precisos para asegurar su eficacia.
Las leyes se citan con el nombre del magistrado proponente y suelen llevar una
indicacin sumaria de su contenido.
La actividad legislativa en Roma no es abundante; pocas veces la ley penetra en la
esfera del Derecho privado. La actividad legislativa, por otro lado, atae
fundamentalmente a materias de Derecho pblico.
Las legis regia son normas muy antiguas enraizadas con preceptos de moralidad
tradicional y relativa a cuestiones religiosas o sagradas. No es probable que se
deban a deliberaciones de los comicios curiados bajo propuesta del rey, sino que
seguramente sean leyes dictadas por los reyes en cuanto sumos sacerdotes de la
civitas e intrpretes de la voluntad divina.
La ley afecta escasamente a la esfera del Derecho privado, con excepcin de la Ley
de las XII Tablas, sta tiene su origen, segn la tradicin, en las reivindicaciones
jurdicas de los plebeyos.
Con la decadencia de los comicios y la afirmacin del poder del prncipe la ley cede
paso a las constituciones imperiales; la ley desaparece casi por completo en el S. I
d. C.
Los Plebiscitos
Se trata de la deliberacin de la plebe en su asamblea. Al principio es un mandato
de la plebe para la plebe, pero tras la Lex Hortensia (287 a.C.), se equipara a la ley,
obligando tambin a los patricios. A partir de entonces ley y plebiscito no se
diferencian.
Los Edictos de los magistrados
El ius edicendi es la facultad que tiene todo magistrado de dirigirse al pueblo, de
palabra o por escrito. Esta facultad se expresa en el edicto, que es un programa de
actuacin. De los magistrados con facultad de dictar edictos, el de mayor inters fue
el pretor, por su intervencin en la etapa in iure del procedimiento, y bastante menor
el de los ediles curules.
El pretor, los ediles curules y, en las provincias, los gobernadores y cuestores, fijan
en el edicto las normas a las que se han de atener en el ejercicio de su funcin.
El edicto perpetuo era el que daba al inicio de su magistratura como programa para
el ejercicio de su jurisdiccin y, por lo tanto duraba todo el ao. En l se contenan
las frmulas de las actiones procesales, de exceptiones, y de otros medios de
proteccin basados en su imperio, tales como interdicta, missiones in possesiones,
stipulationes praetoriae, etc.
El edicto vigente por el ao del cargo es el edicto perpetuum; El edicto perpetuo era
el que daba al inicio de su magistratura como programa para el ejercicio de su
jurisdiccin y, por lo tanto duraba todo el ao. En l se contenan las frmulas de las
actiones procesales, de exceptiones, y de otros medios de proteccin basados en su
imperio, tales como interdicta, missiones in possesiones, stipulationes praetoriae,
etc., mientras que el que se mantiene vigente de un ao para otro es el edicto
tralaticium, que no era ms que aquella parte del edicto del magistrado anterior que
l haba reproducido, y trasladado al suyo. De todas formas, el magistrado no tiene
que ajustarse frreamente al programa anual por l fijado, sino que puede proveer
segn lo requieran las especiales circunstancias, en el conocimiento y providencia
sobre casos concretos.
De especial importancia es el edicto del pretor, que asume la tarea de ayudar, suplir
o corregir al ius civile. El pretor administra justicia civil y, por va procesal, da
actuacin a una nueva formacin jurdica que nutre y vigoriza al sistema tradicional.
El Derecho honorario o pretorio alcanza su auge en los 2 ltimos siglos de la
Repblica. Durante el Principado, el prncipe pone lmites a la actividad pretoria.
Adriano encarga dar una redaccin definitiva a las reglas y procedimientos edictales
de los tiempos anteriores; esta obra compiladora se conoce como Edicto perpetuo y
pone fin a la labor secular del pretor.
Los Senadoconsultos
El Senado no ejerci funcin legislativa durante mucho tiempo, aunque influyese en
la formacin de las leyes comiciales. La funcin legislativa se origina en el
Principado, aunque, en rigor, slo sirve a las directrices del prncipe y, por otra parte,
slo se pronuncia en cuestiones de Derecho privado, cuando as lo aconsejan
razones superiores. La propuesta del prncipe da vida al senadoconsulto.
En el Imperio absoluto, las decisiones del Senado desaparecen por completo.
El senadoconsulto tiene una estructura similar a la de la ley: prefacio (con el nombre
del magistrado convocante, senadores que intervienen en la redaccin, lugar y
fecha, relatio (con motivos y propuestas) y sentencia o resolucin aprobada.
Constituciones imperiales
Durante el Principado y, sobre todo, en el Imperio absoluto, la constitucin imperial
es fuente primaria y casi nica del Derecho.
Justiniano afirma que slo el emperador est justamente reconocido como nico
legislador e intrprete de la ley. Hay que advertir que slo en poca muy adelantada
(desde el s. III) afecta a la rbita privada en trminos de cierta importancia.
Gayo define la constitucin imperial como aquello que el emperador establece por
decreto, edicto o epstola. Nunca se ha dudado que alcance fuerza de ley desde el
momento en que el emperador adquiere por ley el poder imperial.
Hay 4 tipos de constituciones imperiales:
Edicta. Son normas dictadas por el prncipe en uso del ius edicendi, anejo a su
imperio proconsulare, y que se asemejan a las de los antiguos magistrados de la
Repblica
Decreta. Son resoluciones extraordinarias en procesos civiles o criminales de los
que conoce el prncipe en primera instancia o en apelacin.
Rescripta. Son respuestas a consultas planteadas por magistrados, funcionarios o
particulares
Mandata. Son instrucciones dadas por el prncipe, singularmente en materia
administrativa, a los funcionarios de la administracin provincial.
Entre las formas enumeradas tienen especial relevancia los decreta y rescripta, en
cuanto sirven fundamentalmente a una obra de reforma o correccin del derecho
vigente.
La constitucin imperial da lugar a la formacin de un ius nuevo, extraordinario
Las respuestas de los Prudentes (jurisconsultos)
La jurisprudencia fue la gran fuente del derecho romano durante la poca clsica y,
precisamente, su indiscutida primaca es la que permite caracterizarlo como un
derecho de juristas.
El prudens (el perito en materia jurdica) interpreta el ius, revela el Derecho, el ius
civile, acomodndolo a las exigencias vitales de cada momento. Ius civile e
interpretatio llegan a ser una misma cosa.
El jurista ayuda y aconseja al particular, instruyndolo sobre las frmulas de los
negocios o contratos y de los pleitos y facilitndole respuestas a sus consultas. Al
jurista acuden en busca de asesoramiento el pretor y el juez.
La jurisprudencia, o ciencia del Derecho, es ejercida en los primeros tiempos por los
pontfices. A fines del s. IV y comienzos del s. III a. C., la jurisprudencia deja de ser
pontifical y se convierte en oficio libre, y ornado con la mxima dignidad.
La poca urea de la jurisprudencia comprende un perodo que va,
aproximadamente desde Augusto a los Severos (27 a. C. - 235 d. C.); en estos 2
siglos y medio la jurisprudencia alcanza su mximo esplendor. No desentendidos de
la tradicin heredada, los juristas clsicos se afanan por proveer a las necesidades
del Derecho de su tiempo. Su oficio se basa en la bsqueda de lo que es bueno y
justo; al amparo de este oficio los juristas han posible la pervivencia, con notas de
elasticidad, de los viejos principios, reglas, mdulos o esquemas.
El prncipe no logra domear la actividad libre de los juristas, aunque lo intenta por
varios mtodos. De esta forma, Augusto concede a algunos de los ms clebres el
ius respondendi, que es una especie de consagracin pero sin tener la fuerza
vinculante del responsum para el juez, aunque influya en la sentencia del mismo.
Por otro lado, Adriano nombra miembros del concilio del prncipe (organismo oficial)
a los juristas de gran prestigio.
Los juristas clsicos son siempre privatistas, otros se encargas de las cuestiones
relativas a los negocios jurdicos.
La jurisprudencia clsica se inicia con 2 famosas escuelas fundadas por Laben y
Capitn pero que son conocidas por sus respectivos sucesores: Prculo y Sabino:
Escuela proculeyana; dentro de ella, adems de Prculo, destacan los Celso y los
Nerva
Escuela sabiniana: dentro de ella destaca, adems de Sabino, sobre todo, Salvio
Juliano.
LEY DE LAS XII TABLAS
La ley de las XII Tablas (lex duodecim tabularum o duodecim tabularum leges) fue
un texto legal que contena normas para regular la convivencia del pueblo romano.
Tambin recibi el nombre de ley decemviral. Por su contenido se dice que
pertenece ms al derecho privado que al derecho pblico.
La ley se public al principio en doce tablas de madera y, posteriormente, en doce
planchas de bronce que se expusieron en el foro. Debido a que no queda vestigio
alguno de su existencia, algn autor ha llegado a sugerir que no existieron.
Su desaparicin puede explicarse por el saqueo que sufri Roma hacia el ao 390
adC por parte de los galos. Se cree que se destruyeron y, por algn motivo, no se
reprodujeron con posterioridad. Esta ltima teora parece estar apoyada por las
abundantes referencias que de ellas hacen los autores antiguos.
El historiador Tito Livio dijo de ellas que eran la fuente de todo el derecho romano,
tanto pblico como privado. Por su parte, el orador y abogado Cicern afirm que
los nios aprendan su contenido de memoria.
La elaboracin de la Ley de las XII Tablas se produjo hacia mediados del siglo V
adC, cuando el Senado republicano decidi enviar una comisin de diez
magistrados a Atenas para conocer la legislacin del gobernante griego Soln,
inspirada por el principio de igualdad ante la ley. A la vuelta de esta comisin, el
Senado decidi constituir otra comisin integrada por diez
magistrados patricios (decenvirato) y presidida por un cnsul para la elaboracin de
la ley. La comisin trabaj durante un ao para redactar las diez primeras tablas,
terminadas el 451 adC Un ao despus, en el450 adC, se constituy otra comisin,
esta vez formada por patricios y plebeyos, que elabor las tablas undcima y
duodcima. A estas tablas se las denomin injustas, porque mantuvieron la
prohibicin de contraer matrimoniosmixtos entre patricios y plebeyos. Las XII Tablas
fueron ratificadas por el Senado y definitivamente aprobadas por las asambleas
populares en los comicios centuriados.
Aunque no se sabe con certeza el contenido exacto que tuvieron las XII Tablas,
gracias a las referencias que hay de ellas en la historiografa romana se puede decir
que contendran lo siguiente:
Tablas I, II, III
Contendran derecho procesal privado.
El procedimiento que regulan es el de las acciones de la ley, acciones judiciales en
que en virtud de la Ley de las XII Tablas podran ejercer los ciudadanos
romanos para la defensa de sus derechos. El proceso se caracterizaba por su
excesivo formalismo, las partes deban pronunciar determinadas palabras, a veces
muy complicadas, obligatoriamente si queran tener posibilidades de ganar el litigio o
deban realizar ritos. Detrs de este formulismo estaba el sentimiento religioso.
La intervencin del poder pblico era escasa. El pretor era el magistrado que
presida el proceso, encauzndolo y fijando la controversia, pero el juez que dictaba
sentencia era un ciudadano elegido de comn acuerdo por las partes.
La ejecucin de la sentencia condenatoria de un deudor se regulaba muy
detalladamente. Aunque resulta morbosa por ser personal y cruel, es fruto del
consenso que tuvo la elaboracin de las XII Tablas por parte de patricios y plebeyos;
como los deudores solan ser los plebeyos, esta regulacin constitua un principio de
seguridad jurdica, el plebeyo poda saber lo que le esperaba en el caso de ser
insolvente.
Tablas IV, V
Contendran derecho de familia y de sucesiones.
Regulan normas relativas a la tutela de menores de edad no sujetos a patria
potestad al haber fallecido su padre. O normas relativas a la curatela, para
administrar los bienes de aquellas personas prdigos, enfermos mentales o
discapacitados. Tambin haba normas para tutelar a las mujeres solteras una vez
fallecido el padre, de ellas se haran cargo familiares prximos.
En estas Tablas por primera vez se limita legalmente el poder absoluto
del paterfamilias sobre su familia. En relacin con la mujer, se estableci
el divorcio a favor de la mujer, la mujer se divorciaba ausentndose durante tres
das del domicilio conyugal con ese propsito. En relacin con los hijos, el
paterfamilias perda la patria potestad de sus hijos si los explotaba comercialmente
en tres ocasiones, ya que el hijo quedaba emancipado.
En materia de sucesiones, se da preferencia a la sucesin testada en relacin con la
intestada. Si la sucesin era intestada la ley estableca como primeros herederos a
los herederos sui, de derecho propio, esto es los hijos y la mujer como una hija ms.
Si no haba herederos sui, heredaba el agnado ms prximo al fallecido; aquellos
parientes que estuvieron sujetos con el fallecido a la potestad de un ascendiente
comn. Si tampoco existan herederos agnados, heredaban los gentiles, aquellas
personas con el mismo gentilicio o apellido que derivaban de la misma gens que el
fallecido.
Tablas VI, VII
Contendran derecho de obligaciones (negocios jurdicos de la poca) y derechos
reales.
Regulan el negocio jurdico del nexum, en la que el deudor asume la obligacin de
hacer la prestacin al acreedor, en caso de incumplir quedara sometido a la
potestad del acreedor sin necesidad de sentencia judicial. El nexum fue derogado
por la Lex Poeteliae-Papiliae.
Tambin regulan la stipulatio o sponsi, en la que el deudor asume la obligacin de
hacer la prestacin al acreedor y en caso de incumplimiento el acreedor poda
ejercitar una accin judicial para obtener una sentencia tras el juicio.
En el campo de los derechos reales se regularan la mancipatio y la en iure cessio,
negocios jurdicos que hacan posible la transmisin de la propiedad de la res
mancipi (medios de produccin; capital, trabajo, fincas, edificios, esclavos, animales
de tiro y carga...).
Estos negocios estaban rodeados de solemnidades. El mero contrato de
compraventa no bastaba para transmitir lapropiedad de cosas importantes, por lo
que haba que realizar uno de estos dos negocios para que la propiedad se
transmitiera de modo pleno. La mancipatio consista en realizar el negocio jurdico
ante 6 testigos, ciudadanos romanos varones y mayores de edad. La en iure cessio
se realizaba ante el pretor, que actuaba como el actual notario, dando fe pblica del
negocio.
La usucapio consista en la adquisicin de la propiedad de buena fe por el paso del
tiempo y con justo ttulo (dos aos para bienes inmuebles; un ao para bienes
muebles).
En la Tabla VII adems se contendran normas relativas a relaciones de vecindad
entre fincas colindantes.
Tablas VIII, IX
Contendran el derecho penal de la poca.
Se caracterizan porque contienen tanto normas muy arcaicas como normas
modernas, lo que refleja un periodo de transicin.
En estas Tablas aparece implcitamente la distincin entre dos mbitos del derecho
penal, el derecho pblico y elderecho privado.
El pblico se ocupara de los crimina o ilcitos penales que eran atentados contra el
pueblo romano, como el perduleio o traicin al pueblo romano y de los ilcitos ms
graves como el parricidium. Los crimina eran perseguibles de oficio y sancionados
con la pena capital o en su caso el exilio.
El privado se ocupara de los delicta, ilcitos privados, de menos gravedad y de
persecucin a instancia de la vctima o de sus familiares. Estos ilcitos eran
castigados con pena pecuniaria a favor de la vctima, siempre dependiendo de la
gravedad de mismo. Delicta seran delitos de daos a bienes de terceros, el furtum y
la inuria o delito de lesiones.
En la Tabla IX se establece la prohibicin de concesin de privilegios por lo que
todos los ciudadanos son iguales ante la ley.
Tabla X
Derecho Sacro
Recoge una serie de normas que se refieren al orden de la vida interna de la ciudad.
Se prohbe la incineracin e inhumacin de los cadveres en la ciudad, se intenta
as evitar incendios, o que la presencia de un cadver atente contra la salubridad
pblica. Se prohiba tambin el excesivo lujo en los funerales.
Tablas XI, XII
Son las Tabulae Iniquae (Tablas de los injustos)
Lo que contiene este "cajn de sastre" entre otras cosas, es la prohibicin del
connubium (matrimonio desde el punto de vista jurdico, entre patricios y plebeyos).
Posteriormente con la Lex Canuleia esta prohibicin queda derogada. Los cnsules
eran magistrados. Estas dos tablas no llegaron a presentarse a los comicios. Las
tablas XI y XII no se las puede agrupar bajo el mismo derecho. La tabla XI se
relaciona con el derecho penal, con especial hincapi en lo criminal, y la tabla XII
con el derecho privado.
LEY DE CITAS, lex cita
Son procedimientos para resolver controversias.
Es una forma de robustecer el Sistema Judicial Romano:
El orden en que se coloca a los ciudadanos no necesariamente tiene que seguirse:
Ej. Se acude ante un magistrado y los abogados de las partes, exponen sobre el
tema de jurisprudencia A B
Paulo Gayo
Modestino Ulpiano
Papiniano
En una controversia entre A y B, los abogados presentan las jurisprudencias al juez
y el juez debe decidir de acuerdo al que presente ms jurisprudencias.
Cuando el abogado de A trae 2 jurisprudencias y B trae 2 igual, se va a decidir
donde est el ms grande jurisconsulto: en Roma era fue Papiniano.
LEX CITA
A B
Paulo Gayo
Modestino Papiniano
Cuando Se est en paridad de jurisprudencia y Papiniano, no haya opinado, el Juez
tendr el Derecho de opinar de acuerdo a la equidad.
EL EDICTO PERPETUO DE SALVIO JULIANO
El Edicto Perpetuo de Salvio Juliano representa lo que podramos llamar la
codificacin del derecho pretoriano.
La funcin especfica del pretor consista en administrar justicia, a cuyo efecto, al
hacerse cargo de sus funciones, publicaba el edictum, expresin que procede de
edicere, decir en voz alta, para que el pblico oyese. El Edicto era una especie de
programa que contena las reglas anunciadas por el pretor y de acuerdo con las
cuales administrara justicia en cada caso concreto. Si bien en muchos casos el
pretor organizaba las acciones de acuerdo con lo prescripto por el ius civile en
otros stas eran creaciones suyas, llamndose entonces pretorianas, porque
tutelaban relaciones contempladas por primera vez por el pretor.
Se form as con el transcurso del tiempo, una masa enorme de normas que dieron
origen a lo que se ha llamado el Derecho Pretoriano u Honorario. Posteriormente
los emperadores, conformes con su poltica de absorcin y centralizacin
administrativa y de procurar que todo el derecho emanase de su voluntad, quisieron
codificar todos los Edictos. La codificacin se llev a cabo por primera y nica vez
bajo la dinasta de los Antoninos, en efecto, el tercer emperador de esa familia
encomend a uno de los juristas ms famosos de la poca, Salvio Juliano, una
especie de recopilacin o repertorio que unificara todos los edictos de los pretores
urbanos. Se ignora si el Edicto de Salvio Juliano contena tambin los edictos de los
pretores peregrinos, pero de todos modos los contendra indirectamente, ya que
hubo un momento en que el pretor urbano tom sus reglas del pretor peregrino.
El edicto de Salvio Juliano contena disposiciones del Edicto Provincial, porque los
gobernadores de provincia tenan tambin derecho de publicar Edictos; pero estos
repetan, en la mayor parte de los casos, las normas del pretor urbano, incluyndose
por tal razn solamente las normas impuestas por las peculiaridades del derecho en
las provincias.
Se ignora la fecha exacta de la redaccin del Edicto de Salvio Juliano, sabindose
solamente que lo fue en la poca de Adriano, quien habra gobernado durante 21
aos (desde el ao 117 hasta el 138 de la era cristiana). Segn San Jernimo
habra sido redactado en el ao 131, pero otros contradicen esta afirmacin, y en
general es aceptada la que fija como fecha el ao 134. Se funda esta suposicin en
el hecho de que Adriano fue un emperador muy viajero, y que justamente fue el ao
134 una de las pocas oportunidades en que permaneci un perodo largo en Roma.
Para la reconstruccin del Edicto de Salvio Juliano, los autores alemanes Rudorff y
Lenel tomaron las referencias de los distintos juristas clsicos con relacin al Edicto
del pretor urbano por una parte, y con relacin al Edicto del pretor peregrino por la
otra. As tomaron todas las indicaciones contenidas en el Digesto extradas de los
Comentarios de Ulpiano y de Paulo al Edicto del pretor urbano; luego los
comentarios de Gayo al Edicto provincial, y sobre esa base se ordenaron las
materias para reconstruir el Edicto Perpetuo.
Resulta difcil saber cul es el contenido del Edicto Perpetuo de Salvio Juliano y el
orden de las materias de que trata, porque su texto no ha llegado directamente
hasta nosotros, sino que solamente se tienen referencias a travs de las obras de
los juristas que la comentaron, cuyos fragmentos fueron recogidos en el Digesto de
Justiniano.

LOS SUJETOS DE DERECHO; PERSONAS JURIDICAS
En Roma, son sujetos de derecho todas aquellas personas que pueden tener
derechos y ejercerlos, es decir, los dotados de capacidad jurdica.
La Capacidad Jurdica conlleva la existencia en el sujeto, de dos requisitos:
1.- Capacidad de Derecho o de Goce, el conjunto de condiciones requeridas por la
ley para ser titular de un derecho y necesariamente debe poseer tres elementos: El
"Status Libertatis", "Status Civitatis" y el "Status familiae", es decir, ser "Sui juris",
nico que puede adquirir derechos y ejercerlos, todos los dems, con excepcin de
los esclavos; que son cosas; sern personas, pero no sujetos de Derecho.
2.- Capacidad de Hecho o de Ejercicio, el conjunto de condiciones requeridas por
la ley para poder ejercitar los derechos de que se es titular. La capacidad de hecho
se determina por va de excepcin, son incapaces de hecho, aquellos que la ley
seala como tales.
Concepto de Persona:
Persona y el concepto expresado por este vocablo, tuvo su sede principal en el
Derecho. Etimolgicamente significa "personar", sonar fuerte, resonar y se identifica
con las mscaras que en la escena utilizaban los actores para cubrir su rostro y
tambin para dar asonancia especial a la voz, de all que se usara en sentido
figurado para expresar el papel que el individuo representa en sociedad.
En su acepcin Jurdica, la palabra "persona" expresa el sujeto de las relaciones
Jurdicas, por lo tanto, el sujeto de los deberes jurdicos y de los derechos
subjetivos. Persona en Roma, lo mismo que hoy, es todo ente susceptible de
adquirir derechos y contraer obligaciones.
Personas Fsicas, las que presentan signos caractersticos de humanidad, natural,
esta se subdivide en personas libres y esclavos.
Las personas libres se clasifican en:
1.- Ingenuos (naci libre), Libertos (esclavo obtuvo libertad).
2.- Ciudadanos y no Ciudadanos.
3.- Sui Juris y Alieni Juris.
Personas Jurdicas, Morales Colectivas, son creaciones ideales y a las cuales la
ley les reconoce capacidad de derecho, ya que no poseen capacidad de hecho, por
tanto actan jurdicamente por medio de representantes.
Requisitos Referentes a la existencia Humana:
En la Roma antigua, atendiendo tal vez al grado de supersticin o tal vez al
conocimiento de experiencias ocurridas y transmitidas, para que un procreado sea
reconocido como humano debe cumplir ciertos requisitos:
1. Es preciso que el feto sea separado totalmente del claustro materno, (Nacimiento
Efectivo).
2. Es necesario que el nacimiento sea con vida.
3. Se requiere que el parto sea perfecto, acaecido pleni temporis (haber transcurrido
los 6 meses completos de gestacin).
4. Que el nacido tenga forma humana.
Como deduccin del punto anterior, la existencia de la persona fsica comienza con
el nacimiento, pero an antes de nacer, las personas concebidas pueden adquirir
derechos.
Dos teoras tratan, desde Augusto, las condiciones que debe reunir un recin nacido
para poder adquirir derechos:
La Escuela Proculeiana, sostiene que el nio debe llorar al nacer, lo que elimina el
derecho a un nio que nace sin voz, La Escuela Sabiniana, por el contrario
manifiesta un nio mudo de nacimiento, al nacer vivo es capaz de adquirir derechos.
Justiniano convalid la opinin de la Escuela Sabiniana.
EL NASCITURUS:
Con motivo de los problemas sucesorales de un concebido, los romanos
establecieron el siguiente principio "Infans conceptus pronato habertur quote de
conmodis ejus agitur": no es necesario que el feto nazca y que nazca vivo para
adquirir derechos. El feto en el vientre de la madre se considera como nacido para
todo aquello que le favorezca en virtud de esa ficcin jurdica.
Requisitos Referentes a los status:
Para tener personalidad completa en Roma se requiere reunir tres elementos o
status:
Status Libertatis. Ser libre y no esclavo. Es un estado reconocido por el derecho
que permite disponer libremente de la propia persona y de los propios actos. El
"Status libertatis" se adquiere por el nacimiento "jus sanguinis", el hijo de un ingenuo
o de un liberto nace ingenuo, nace libre. Tambin se adquiere por la manumisin
cuando esta manumisin concede tal prerrogativa.
Status Civitatis. Ser ciudadano romano y no latino o peregrino, muy importante, ya
que quien lo posee tiene ventajas desde el punto de vista del derecho pblico y
desde el punto de vista del derecho privado.
Status familiae. Derecho que corresponde a todo varn dentro de su familia,
carecen de l, los "esclavos" y los "alieni juris" que estn sometidos al poder de un
pater quien se denomina "Sui Juris".
Quienes reunan estos tres elementos tenan plena capacidad jurdica, que como
veremos de seguidas, podan estar modificados por razn de la edad, o de sus
facultades mentales.
Extincin y Modificacin de la capacidad:
Extincin por el fin de la existencia.
El fin de la existencia de una persona puede producirse por dos causas:
1.- La Muerte. La cual consiste en la cesacin de la actividad biolgica de un
individuo y trae como consecuencia la apertura de la sucesin, la extincin de la
Patria Potestad, y el inicio del culto a la persona del difunto y a los sitios de su
sepultura.
2.- La Esclavitud. La cual consiste en la muerte civil del individuo. La persona es
despojada de toda personalidad, extinguindose sus derechos civiles y polticos y
pasando a la condicin de cosa.
Modificacin de la capacidad:
Capita Diminuta Mxima: cuando se pierde el status libertatis se crea la ficcin
jurdica de muerte civil debido a que se pierde totalmente la Capacidad Jurdica.
Capita Diminuta Media: Cuando se pierde la ciudadana implica que voy a dejar de
participar de las Instituciones del Derecho civil romano y al perder esta Institucin va
arrastrar al estatus familiae.
Capita Diminuta Mnima: Consiste en el rompimiento del vnculo de agnacin que es
el parentesco familiar de los primeros tiempos y que me va a permitir Derechos
sucesorales con mi familia.
Importancia de la Premoriencia, Conmoriencia y Presuncin de Ausencia:
El momento de la ocurrencia de la muerte de una persona respecto a otra es de
suma importancia, pues ello va a comprender el derecho que tiene uno u otro.
La Premoriencia: es la muerte anterior de una persona con relacin a la que le
sobrevive, resulta a veces necesario determinar entre dos o ms personas cul
falleci primero, el derecho romano estableci dos presunciones basadas en la
fortaleza:
1) Si en un naufragio, terremoto, incendio, inundacin, fallecen el Pater Familiae y
su hijo impber los romanos establecieron que fallece el hijo impber y sobrevive el
Pater Familiae.
2) Si en el mismo caso de incendio, naufragio, terremoto va el Pater Familiae y un
hijo Pber se dice que falleci el Pater Familiae y sobrevive el hijo Pber.
Conmoriencia: Es aquella que ocurre a varias personas que fallecen en un mismo
infortunio, naufragio sino se puede probar cual de ellos muri primero, se
consideraba muertos simultneamente.
Con la Conmoriencia se busca que nadie hereda a nadie, se reparte el 50 % a cada
una de las partes.
Presuncin de Muerte: La doctrina romana establece que una vez nacida la persona
se consideraba con vida hasta que se pruebe su muerte.
Cuando una persona tuviera 70 aos de nacida y se ignora si viva o no se presume
muerto, si esta persona cumplido los 70 aos se ausentaba contados a partir de su
ausencia se tendr como fallecida a partir de los 5 aos para el Usufructo.
La Ausencia: Es la condicin de la persona fsica cuya existencia es incierta debido
a determinados hechos sealados por la ley, la caracterstica es la duda de que si la
persona existe o no.

Las Personas Jurdicas o Colectivas:
A travs de un largo y laborioso camino, se lleg a reconocer la capacidad de ser
sujeto de derechos, a entidades diferentes al hombre.
El derecho romano no lleg a elaborar una doctrina completa de las personas
jurdicas, sin embargo, suministr, a los intrpretes posteriores las bases para su
construccin.
Hasta el final de la poca clsica esta capacidad le es atribuida tan slo a las
asociaciones de hombres organizadas para la consecucin de fines duraderos de
inters comn e independiente de la voluntad y de los intereses de los miembros
que las integran.
En la edad postclsica y justinianea, con una mayor abstraccin, se comenz a
reconocer la capacidad jurdica tambin a entidades patrimoniales destinadas a un
fin especfico.
Con trminos modernos las asociaciones de hombres se llaman corporaciones; y las
entidades patrimoniales, fundaciones.
Prototipo de ente colectivo era el Populus Romanus, que tena todos los posibles
derechos. Sobre su base se configuraron otras comunidades de derecho pblico,
como los municipia y las coloniae, a las cuales se les va, gradualmente,
reconociendo una capacidad de derecho privado; y las corporaciones privadas, para
las cuales se tenan numerosas denominaciones (collegia, corpora, societates,
sodalicia, etc.). Los componentes de ellas se llamaban soci o sodales, y la
totalidad de ellos universitas.
Corporaciones, requisito para la existencia de una corporacin era la reunin de por
lo menos tres personas que tuvieran la intencin de constituir una unidad orgnica
dirigida a un fin lcito, que poda ser religioso, especulativo, profesional, etc. Por
largo tiempo no fue necesario el reconocimiento por parte del Estado, ya que era
suficiente la licitud del fin; pero desde el principio de la edad imperial era necesaria
la autorizacin estatal. Cada corporacin tena un estatuto, rganos directivos, una
sede comn y se consideraba existente aunque cambiaran todos los socios o se
redujesen a uno. Por lo menos desde la edad clsica se viene afirmando el
elemento ms caracterstico de la personalidad jurdica de la corporacin cual ente
distinto de sus miembros, esto es: que los derechos y obligaciones se referan
directamente a ella y no a sus miembros. La capacidad patrimonial de las
corporaciones se fue poco a poco extendiendo; se admite tambin que pudieran
manumitir esclavos adquiriendo el derecho de patronazgo y, en ltimo trmino, le
fue concedido, en un principio a algunas como privilegio, despus a todas, el recibir
herencias y legados. Las corporaciones privadas se extinguan: por la desaparicin
de todos sus socios; por la disolucin voluntaria; por la consecucin del fin para lo
cual fueron creadas; por la supresin estatal.
Las fundaciones comienzan a aparecer slo en la edad post-clsica, bajo forma de
instituciones de beneficencia y de culto promovidas por el cristianismo para una pia
causa. Consistan en patrimonios confiados por lo general a una iglesia y
destinados a la creacin de orfelinatos, asilos, hospitales, etc. Pero, sin embargo, a
un reconocimiento explcito de su capacidad jurdica no se lleg ni tan siquiera en el
derecho justinianeo. No obstante, se intent asegurar de todos modos la
consecucin del fin, dndoles a los obispos la vigilancia y el cuidado sobre la
administracin de tales patrimonios y ampliando las muchas normas que ya
regulaban la vida de las corporaciones.
El Fisco, y la Herencia Yacente: una personalidad jurdica ms plena le es atribuida,
al menos en el derecho justinianeo, al fiscus y a la hereditas iacens.
El fisco, era el patrimonio imperial. l acab por absorber al aerarium, esto es: el
patrimonio del pueblo romano; pero se separ de la persona del emperador y fue
considerado como una entidad en s misma, a la cual le fueron atribuidos muchos
privilegios.
La herencia yacente, era cualquier patrimonio hereditario todava no aceptado por el
heredero. Puesto que la aceptacin era, por lo general, necesaria para que el
heredero tomara la posicin del difunto; en este intervalo de tiempo tal patrimonio
permaneca sin titular y as, pues, como si fuese una res nullius. En el derecho
clsico se lleg a decir, sin embargo, que la herencia ocupaba el lugar de la
personalidad del difunto, y en el derecho justinianeo se lleg an ms all,
considerando a la herencia misma como persona y como domina de las cosas
hereditarias.

STATUS LIBERTATIS
Status Libertatis (Libertad = Esclavitud)

Esclavitud: Situacin jurdica del esclavo, es aquella institucin jurdica por la cual un
individuo se encontraba en calidad de cosa, perteneciente a otro, quien podra
disponer libremente de l como si se tratara de cualquier objeto de su patrimonio,
los esclavos no tienen ningn derecho, no pueden tener ninguna relacin jurdica.
Segn la ley romana, los hombres se dividen en libres y esclavos.
Esclavo es aquel al que la ley positiva priva de libertad; su destino es el de servir al
hombre libre, y tal destino define su estado personal.

Fuentes de la Esclavitud:
1) Por nacimiento.
2) Posterior al Nacimiento.

Desde luego que en la Monarqua no haba esclavos, porque esa etapa era la de
una sociedad cerrada y no haba entradas de forasteros porque los asesinaban.
Luego en la etapa de la Repblica se comienza a hablar del Derecho de Gentes.

Esclavitud por nacimiento:
Persigue el status de la madre porque es la re produccin es ilegal, por falta de las
Justas Nupcias.
Se considera que el hijo de una esclava siempre ser esclavo, en virtud de que los
hijos nacidos fuera del matrimonio seguirn la condicin de la madre, y en ningn
caso la madre podra contraer matrimonio.
La unin de dos esclavos en Roma se denominaba Contubernium que es una unin
carnal o sexual larga y duradera.

Monarqua Repblica
No hay esclavos Comienza la Esclavitud
Esclavitud Posterior al Nacimiento:
La posibilidad de ser esclavo en Roma est determinada por dos formas; bien sea
por:
1) Derecho de Gentes: la fuente principal en el derecho de Gentes fue la cautividad,
por cuanto los romanos ejercan este derecho sobre los ciudadanos de otras
naciones sometindolas por:
a) En consideracin que los romanos determinaban que todo aquel que se acercase
a Roma sera considerado enemigo hostil y por consiguiente tendran el derecho a
esclavizarlo.
b) En consideracin con los pueblos, con los cuales Roma no ha hecho ningn
tratado de amistad; tambin Roma tena el derecho a hacerlos esclavos.
2) Derecho Civil: en Roma es un principio que es inalienable (no se puede convertir
en esclavo a un ciudadano romano) Nadie poda convertirse en esclavo por efecto
de una convencin o por un abandono voluntario, pero en Roma se hizo necesaria
la imposicin de la esclavitud como pena para los ciudadanos romanos. Ya as en el
derecho antiguo se estableci en la ley de las doce tablas bajo las siguientes
modalidades.
En la poca preclsica:
1) Por el Incensu: por no inscribirse en el censo. El delito era de estado, condena a
las minas o al circo.
2) Por el delito de Furtum Manifiestum: eso es el ladrn in fraganti. Significa que el
causante del hecho pasar a ser esclavo de la persona que fue robada.
3) Soldado Refractario: es aquel que se sustrae de las filas militares, se convierte en
esclavo de propia pena (son desertores), condena al circo o las minas.
4) Deudor Insolvente: estos se convierten en esclavos del titular de la deuda. El
deudor condenado al pago de la obligacin, si no cumple con sta se convertir en
esclavo de su acreedor.
5) Serv Poena: significa que es esclavo condenado a luchar en el circo, lo que
significa que es esclavo de su propia pena.
Esclavitud en el Derecho Clsico: En fin se mantienen las 5 de la Preclsica, ms
las siguientes:
1) El hombre libre ciudadano romano que se hace vender como esclavo a sabiendas
que no lo es, el magistrado estableci que se convertira en esclavo del comprador.
2) Edicto del Pretor que faculta a los terceros: Son aquellas donde la mujer patricia
Sui Juris que perturba o mantiene relaciones con un esclavo de un vecino y que sea
amonestada tres veces, pasara a ser esclava del dueo del esclavo. En el caso de
las Alieni Juris el dueo del esclavo har la reclamacin ante el Pater Familiae quien
deber tomar las precauciones con el fin de evitar que su hija se convierta en
esclava.

Acciones contradas contra el amo derivadas de las obligaciones contradas por el
esclavo con consentimiento del amo.
1) Actio Exepcitoria: es cuando el amo haciendo la funcin de armador de barco
pone en la fabricacin (en cargo) a un esclavo, y si estos barcos se hunden, el
Pretor por medio de un edicto estableci que la responsabilidad sera del amo. Si
pone al esclavo de capitn del barco y a ste le sucede algo por medio del mismo
edicto se compromete
al amo.

2) Actio Institutorio: es una accin que da derecho a un tercero a ir contra el amo de
un esclavo que ha sido puesto como el encargado de un negocio, el tercero tendr
derecho a la indemnizacin por daos y perjuicios.

3) Actio Quod Issud: es una accin concebida a favor de las personas que han
contratado con el esclavo con consentimiento en forma expresa por el amo, para
que puedan reclamar del acto realizado en su totalidad. El Pretor considera al
tercero como habiendo tratado con el amo mismo.

Acciones contra el amo derivadas de las obligaciones contradas por el esclavo sin
consentimiento del amo.
1) Actio Noxal: es la accin que va a tener el tercero para que se le resarza el dao
causado, esta accin es instaurada por la victima de un delito privado, cometido
por un esclavo, Alieni Juris o un animal donde el tercero tendr derecho a que se
le resarza el dao con la entrega del causante del mismo.
2) Actio Peculio: es una accin que se le concede a un tercero cuando el esclavo
realice una negociacin con ste y no le cumpla, se castiga al amo y no al
esclavo por la formacin del peculio ya que el amo jams debi dejar que esto
ocurriese.
El amo que confa el peculio a su esclavo conserva su propiedad, pero le autoriza a
realizar todos los actos necesarios a la administracin de este peculio, como si fuera
de un patrimonio que le perteneciera en propiedad y los terceros que contratan con
el esclavo deben considerar este peculio como la prenda de sus crditos. El Pretor
les permite obrar contra el amo, propietario de los bienes que componen el peculio,
pero solo en el lmite de este peculio y del provecho que adems ha podido sacar de
la operacin. Ese es el objeto de la accin de peculio.
Extincin de la esclavitud.
Jus Postlimilium.
1) Ya que Roma consideraba ilegitimo el esclavizar a un ciudadano romano acepto
como norma que poda ser usada por los romanos el Jus Postlimilium (que es el
derecho en cuya virtud un ciudadano romano que ha cado en cautiverio del
enemigo al escaparse, pueda volver a Roma e invocar la retroactividad de
regresar al momento al que se fue, teniendo la facultad de recoger todos sus
derechos incluyendo sus bienes, no as su esposa y sus hijos, la cautividad slo
acarrea la extincin de las relaciones jurdicas de hecho, como el matrimonio y la
posesin, (que no pueden ser interrumpidas.)

2) Por Manumisin Solemne (de Derecho) y por Manumisin No Solemne (de
Hecho.)

Manumisin, en la antigua Roma, es el nombre que reciba el proceso de liberar a
un esclavo, tras lo cual se converta en un liberto. La manumisin fue una prctica
comn en Roma y sus territorios a lo largo de su historia. Un esclavo, por afecto,
favores prestados, mritos, cualidades personales, buena voluntad del propietario,
poda convertirse en liberto e incluso ser aceptado e incorporado a la alta sociedad
romana, como es caso de algunos libertos imperiales, que por el sistema de
promocin social, as como por su excepcional riqueza o experiencia, alcanzaron la
cima de la escala social llegando a desempear cargos polticos gracias al apoyo de
la aristocracia romana. Pero lo ms habitual era que se les siguiera viendo como
siervos, no permitindoles olvidar su pasado, y la mayor parte de los libertos
simplemente subieron un peldao en la estratificacin social romana, pasando a
formar parte de la plebe y con ello la necesidad de ganarse la vida con su trabajo,
por lo que muchos de ellos siguieron trabajando para sus anteriores propietarios,
ahora patronos.

Manumisin Solemne o de Derecho:
Por ley la forma est escrita: el esclavo manumitido pasaba a ser considerado libre y
con calidad de ciudadano romano.

1) Vindicta: es un juicio de reivindicacin ficticio, el cual se realiza bajo las
formalidades de los In Jure Cesio, donde el manumitiente se coloca al lado del
esclavo hacindose acompaar de un tercero, dicho acto es presidido por un
magistrado, donde tendr derecho a un juicio ficticio donde el tercero colocar una
vara de madera (vindicta o festuca) es la imagen de la lanza con la cual los romanos
hacan el smbolo de propiedad, porque la conquista era para ellos el ttulo ms
legtimo) y comenzara el juicio de reivindicacin donde el tercero reclamara la
libertad para el esclavo, no habiendo oposicin por parte del amo el magistrado
consagra la solicitud del adsertor, siendo liberado el esclavo.

2) Censu: Cada cinco (5) aos, Cuando el amo inscribe al esclavo en el censo y en
ste solo se inscriben hombres libres.

3) Testamentarii: Per testamentum, es cuando el amo le da la libertad al esclavo por
medio del testamento.

Efectos de las Manumisiones solemnes:

El esclavo que es manumitido en forma solemne tendr el derecho a gozar de
ciertos privilegios como lo son:

- El derecho al voto.
- El derecho al comercio.
- El derecho al ius connubium
- y en pocas del Imperio tendr derecho a ser ciudadano romano.

Manumisin No Solemne o de Hecho:

Son aquellas que no estn contempladas por la ley y que son permitidas por la
costumbre, el esclavo era liberado pero no se le otorgaba la ciudadana romana sino
que quedaba en condicin de ciudadano latino, esto obligaba al liberado latino a
traspasar todos sus bienes a su antiguo dueo al momento de su muerte.

1) Per mensam: cuando el amo trae al esclavo y lo sienta en la mesa principal a
comer con los miembros de la familia, eso es sinnimo de libertad porque a la mesa
solo se sientan hombres libres.

2) Per Epistulam: es cuando el amo por medio de una carta le notifica al esclavo que
le ha dado la libertad.

3) Inter Amicos: es cuando el amo realiza una reunin o fiesta e invita al esclavo y lo
presenta como hombre libre.

Efectos que producen las manumisiones y los derechos a los patronos:

1) Jus Obsequium:
a) es el derecho que tiene el patrono sobre el liberto, donde el liberto no podr
demandar a su patrono por ms de que sus medios econmicos le permitan,
ni podr conseguir condena sobre ste.
b) En caso de necesidad del patrono tendr el derecho ste a que el liberto le
proporcione de medios necesarios, bien sea en la parte econmica o de salud.
b)
2) Jus Operae: consiste en ciertos beneficios o servicios que se hace
conceder el patrono al momento de darle la libertad.

Se dividen en:
c) o Jus Operae Oficialis: es el derecho que se reservan los patronos de los
servicios domsticos o acompaamientos.

O Jus Operae Fabriles: es el derecho que tiene el patrono de reservarse la
parte artesanal del liberto.

3) Jus Sucesorio: es el derecho que tiene el patrono de suceder a su esclavo.

Familia, Patria Potestad

La base de la sociedad romana fue la familia, la familia integrada de pleno en la
gens, la tribu a la que perteneca que a su vez se integraba en una sociedad
formada por otras tribus formadas por familias, ramas todas ellas de un mismo rbol
fuerte. La sociedad romana era clasista.
Haba dos clases principales de ciudadanos, los patricios y los plebeyos, los
patricios eran los descendientes de aquellos patres que formaron el primer senado
instituido por Rmulo al fundar la ciudad en 753 aC, y los plebeyos eran los dems,
el pueblo llano que diramos ahora, que gozaba de ciudadana pero que tuvo que
luchar duro para arrebatar a la aristocracia sus derechos.
Entre los patricios tambin haba clases, haba aristcratas de linaje remontado
hasta la guerra de Troya como la gens Julia a la que perteneca Julio Csar y
aristcratas salidos de la nobleza rural local, los que los de rancio abolengo
llamaban "Hombres Nuevos" y a los que solan mirar como a inferiores.
Catn, Cicern y Pompeyo militaron en el bando de la aristocracia
ultraconservadora, los optimates, sin embargo no pertenecan a la aristocracia.
Todos ellos eran considerados por los "verdaderos romanos" como Hombres
Nuevos, quiz por ello sentan la necesidad de demostrar continuamente lo romanos
que eran, ya se sabe que no hay peor inquisidor que el converso.
Como base esencial de esta sociedad, la familia estaba tambin perfectamente
reglamentada. Los romanos fueron un pueblo que amaba el orden por encima de
todo y en Roma todo (menos las calles) estaba perfectamente ordenado. Cada
unidad familiar constaba de un pater familias o padre de familia bajo cuya autoridad
y tutela se hallaba la esposa, los hijos, los esclavos de su propiedad y los clientes, si
la familia era lo bastante importante como para tenerlos.
El PATER FAMILIAS era el dueo legal del hogar y de todos sus miembros. En una
sociedad patriarcal tpica de la Antigedad l era el que trabajaba para sostener la
casa y tomaba las armas en caso necesario para defenderla y por tanto era la pieza
sobre la que giraba toda la familia. Era l el que tena la responsabilidad de dirigirla
de manera adecuada s sus intereses no slo dentro de la propia unidad familiar,
sino de la gens a la que perteneca y a la que estaba unida por vnculos sagrados.
El pater familias es la mxima autoridad familiar gracias a la Patria Potestad de que
dispone, por la es la ley dentro de la familia y todos los dems miembros deben
obediencia a sus decisiones. La Patria Potestad no fue slo un hecho jurdico
reglamentado, sino, como todo en Roma, una consecuencia de la Tradicin que los
romanos seguan por considerarla sagrada. Gracias a ello, el pater familias tena
poder legal sobre todos los miembros de su familia adems del poder que le daba
ser su mantenedor econmico o su representante ante los rganos polticos de
Roma.

La ESPOSA romana tena ms libertad que la esposa ateniense clsica y mucha
ms que durante pocas posteriores. Sobre la situacin de la mujer es necesario
decir que las sociedades entonces eran patriarcales, es decir, su base poltica,
econmica y militar era masculina, el hombre era el que aseguraba el sustento de la
familia y de la sociedad entera con su trabajo y el que la defenda con las armas en
caso de guerra, por lo que su papel era preponderante.

Entre las familias aristocrticas romanas solan concertarse matrimonios de
conveniencia. Toda la vida romana estaba reglamentada por contratos, incluso la
religin romana se basaba en contratos entre los dioses y los hombres, as pues,
para que se celebrara un matrimonio era necesario contar con el permiso de los
padres de ambos contrayentes, los matrimonios entre hermanos se consideraban
crimen de incestum (incesto), bajo determinadas circunstancias los primos podan
casarse. El matrimonio poda ser concertado cuando ella cumpliera 12 aos y l 14,
aunque para la boda formal se esperara a que ella pudiera desarrollar una vida
sexual plena.
Los HIJOS estaban sujetos a la tutela paterna mientras no formaran su propia
familia y se desvincularan as legalmente de dicha tutela, pero estaban sujetos a la
autoridad paterna (la Patria Potestad) mientras el padre viviera debiendo guardarle
respeto y obediencia. Tras el nacimiento el hijo era presentado a su padre que lo
reconoca como suyo cogindolo en sus brazos en la ceremonia llamada sublatus.

Los CLIENTES estaban considerados como una parte especial de la familia ya que
la clientela era una institucin muy arraigada en la sociedad romana. Las familias
importantes se vanagloriaban del nmero de clientes que tenan y su prestigio y
poder dependa en buena parte de ellos.
Un cliente era un romano que se encontraba bajo la proteccin de otro. A finales de
la Repblica prcticamente todos los romanos eran clientes de otros romanos que a
su vez lo eran de otros. Tito Labieno era cliente de Pompeyo como Marco Antonio lo
era de Csar. El patrn tena la lealtad poltica de su cliente y a su vez deba
protegerle y ayudarle cuando lo necesitara. Se preocupaba de buscarle alojamiento
si lo perda, de encontrarle una buena esposa, se asistirle legalmente o de prestarle
dinero y el cliente apoyaba todos los proyectos de su patrn votndole, asistiendo a
sus fiestas, hacindole la "pelota" al fin y al cabo. Esta situacin era de gran
importancia en aquella Roma, ya que las fuerzas polticas necesitaban el mayor
nmero de clientes posible, y cuanto ms importantes fueran mejor.

Los ESCLAVOS formaban parte de la sociedad romana y de todas las sociedades
de aquella poca, y desgraciadamente de otras pocas tambin. La esclavitud en
aquellos tiempos era algo completamente normal, los esclavos lo eran porque
haban sido derrotados en una guerra, porque haban sido vendidos por no haber
podido hacer frente a las deudas, por castigo legal o simplemente porque nacan de
padres esclavos. En Roma al menos tuvieron el derecho de poder comprar su
libertad y de incluso ser ciudadanos romanos. Los esclavos reciban un sueldo que
dependa de sus amos, como de sus amos dependa el trato que reciban, segn la
calaa del amo la falta se sancionaba con una reprimenda o con latigazos, el amo
tena potestad legal incluso para matar al esclavo si ste cometa una falta grave.
Con el dinero ahorrado el esclavo poda comprar su libertad a su amo o bien ste,
despus de aos de leales servicios le manumita, es decir, le liberaba y as el
esclavo, convertido en liberto poda ser inscrito en el censo de ciudadanos romanos,
incluso adoptando el nomen de su antiguo dueo y convirtindose en cliente suyo.
Los dos principales ministros del emperador Claudio, Pallas y Narciso, eran libertos,
esclavos liberados. En Roma, en medio de la ms espantosa situacin como era la
esclavitud, siempre exista la posibilidad de salir de ella, cosa que en otras culturas
nunca ocurri.

En conjunto, la familia romana funcionaba como un micro universo en el que cada
miembro tena un papel definido, cada una de ellas tena un pater familias y cada
gens tena a su lder natural.
Familia agnaticia
Se entenda por familia agnaticia al conjunto de personas bajo la misma potestad
domstica en un parentesco puramente civil fundado en la autoridad paternal (patria
potestad o manus), por lnea de varn (hasta el sexto grado).

Familia cognaticia
Se entenda por familia cognaticia al parentesco por consanguinidad natural. Es
decir, las personas vinculadas por la procreacin y el nacimiento, propia de la
legislacin justineana, segn por la cual se entenda por familia, al conjunto de
personas que tena un origen comn ligadas por un vnculo natural, la cognacin.
Se compone de un tronco comn y dos lneas:
Lnea recta: Aquellos que descienden unos de otros. Puede ser ascendente o
descendente. Por ejemplo: padre, hijo, nieto, bisnieto, etc.
Lnea colateral: Aquellos que no descienden unos de otros pero tienen un tronco
comn. Por ejemplo: hermanos, sobrinos, primos, etc.

PATRIA POTESTAD

CONCEPTO
Era una institucin del derecho civil, que signific el poder del jefe de familia (pater)
varn vivo ms antiguo de la familia, por va masculina, que comprenda un conjunto
de derechos sobre la persona y bienes de los filius, con pocas obligaciones. Se
entenda por filius no slo los hijos del pater sino tambin los nietos o bisnietos bajo
su autoridad. Slo poda ejercerla un ciudadano romano sobre otro ciudadano
romano.

POTESTADES DEL PATER
En los primeros tiempos, su facultad era tan amplia que poda disponer totalmente
de la persona y bienes de sus filius. Esta potestad fue moderndose muy
paulatinamente en la Repblica limitndose particularmente en la Roma imperial, y
sobre todo bajo la influencia cristiana. A fines del siglo II, el pater slo poda ejercer
una facultad correctiva. Todo padre que diera muerte a un hijo, a partir del
emperador Constantino, fue considerado parricida.
La posibilidad del padre, otorgada por la Ley de las XII Tablas, de vender al hijo, fue
declarada ilcita por el emperador Caracalla, salvo por motivos de pobreza extrema.
Dioclesiano y luego Constantino, lo prohibieron en cualquier caso, aunque este
ltimo emperador realiz una salvedad. Poda enajenarse el hijo si fuera recin
nacido, en caso de padre indigente, pero reservndose la facultad de poder
readquirirlo.
Hasta el Bajo Imperio era facultad del pater abandonar al filius, que poda vivir junto
al que lo recogiera, como hijo o esclavo. Con Justiniano el hijo abandonado,
adquira la condicin de libre y sui iuris.
La potestad sobre los bienes de los hijos era total, ya que exista un solo patrimonio
familiar del que el pater era titular. Durante el imperio, aparecieron los peculios, que
eran bienes que se permitan fueran del hijo, quien los poda administrar (peculio
profecticio) o adquirirlos en propiedad (castrense, cuasi castrense, y adventicio).
Peculio profecticio: era el conjunto de bienes que un pater entregaba al hijo para
su administracin. El pater familias responda de las obligaciones que contraa el
hijo hasta el momento del peculio.
Peculio adventicio, tambin conocido como bona materna: era el conjunto de
bienes que reciba el hijo de su madre, abuela o cnyuge. Se puso en prctica
desde el emperador Constantino.
Peculio castrense: era el conjunto de bienes que un hijo de familia adquira en el
ejercicio de la profesin militar.
Peculio quasi castrense: era el conjunto de bienes que un hijo de familia adquira
en el ejercicio de un cargo en la corte imperial o en la Iglesia. Se puso en prctica
desde los tiempos del emperador Justiniano.

FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD
Entendemos por fuentes aquellos modos naturales, o creados por la ley, que la
legislacin romana reconoci como susceptibles de crear este vnculo.

LOS HIJOS NACIDOS EN JUSTAS NUPCIAS
Estn sometidos a este poder los hijos legtimos, o sea los nacidos de justas
nupcias, y tambin el resto de los descendientes nacidos de sus hijos varones. Para
determinar si un hijo ha sido concebido dentro de las justas nupcias, establecieron
una presuncin sin admitir prueba en contrario (iuris et de iure) que determin que el
plazo mnimo de un embarazo era de 180 das y el mximo de trescientos. Segn
los romanos, la maternidad era indiscutible, pero el padre era simplemente el que
estaba casado con la madre. Por lo tanto, el matrimonio debera haberse
configurado en los perodos en cuestin, para que el hijo pueda adjudicrselo al
padre, de lo contrario, ste podra impugnar su paternidad. Otro supuesto sera
probar no haber tenido relaciones sexuales con su esposa en esos perodos (por
ejemplo, en casos de ausencia o enfermedad).
Como se necesitaba la condicin de ciudadano para ejercer la patria potestad la
legislacin romana, para favorecer esta institucin, la concedi en ciertos casos
particulares. Cuando un liberto no cumpla los requisitos impuestos por la ley Aelia
Sentia, siendo manumitido antes de los treinta aos, no adquira la condicin de
ciudadano romano. Si este liberto se casaba con una ciudadana romana, no era
considerada esa unin como justas nupcias, y por lo tanto los hijos concebidos no
estaban bajo su patria potestad. En tales condiciones, se permiti al padre obtener
la ciudadana romana, y por consiguiente la potestad sobre sus hijos, si se
presentaba al cabo del ao de nacido el hijo, ante el magistrado, probando la
existencia del vnculo matrimonial y del hijo nacido de dicha unin.
Si un ciudadano romano contrajera matrimonio con una no ciudadana, ignorando
esa situacin, probado el error, se les permiti que la esposa adquiriera la
ciudadana romana y el hijo concebido de dicha pareja, estuviera bajo la potestad
paterna. Tambin si la situacin era inversa, o sea, la mujer, ciudadana y el hombre
no, desconociendo tal circunstancia, se tom la misma solucin que en el caso
anterior.

LOS LEGITIMADOS
La legitimacin fue otra forma de adquirir la patria potestad, en este caso, sobre los
hijos nacidos de concubinato. Quedaban fuera de la posibilidad de legitimacin los
hijos adulterinos e incestuosos.
Para que se produjera la legitimacin que equiparaba a estos hijos naturales a los
legtimos, se requera el consentimiento del legitimado, que en caso de no poder
hacerlo por su corta edad, deba ratificarla posteriormente. Los medios otorgados
por la ley para que sea vlida la legitimacin, fueron: el matrimonio subsiguiente de
los padres, la oblacin a la curia o el rescripto del emperador. El primer caso exiga
que no existieran impedimentos matrimoniales al momento de la concepcin del hijo.
Si en este caso los padres contraan matrimonio, el hijo quedaba equiparado
totalmente al hijo legtimo.
La oblacin a la curia significaba ofrecer un hijo natural para desempearse como
decurin o casar a la hija natural con un decurin. Los decuriones tenan la funcin,
entre otras, de recaudar impuestos. Esta tarea tena pocos candidatos dispuestos a
ejercerla, ya que deban responder personalmente en caso de que no pagaran los
contribuyentes. Esta forma de legitimacin creaba un vnculo civil, agnaticio entre el
padre y el hijo, pero este ltimo no era pariente civil de los dems parientes del
padre.
Durante el mandato del emperador Justiniano surgi una nueva forma de
legitimacin, para aquellos casos en que no pudiera darse el subsiguiente
matrimonio de los padres, por existir algn impedimento. La legitimacin por
rescripto imperial, o sea concedida por el emperador, a pedido del padre por
presentacin directa o por disposicin testamentaria, tena como nico requisito, que
el padre natural no poseyera hijos legtimos. Si el padre no los hubiera legitimado en
el testamento, pero los hubiera instituido herederos, los propios hijos podan solicitar
la legitimacin pues se supona que esa era la voluntad del testador. Esta forma de
legitimacin equiparaba en todos sus efectos al hijo natural con los hijos legtimos.

LOS ADOPTADOS
Esta institucin del Derecho Civil, significaba, introducir al adoptado a la familia y
crear un vnculo de patria potestad sin la existencia de un vnculo de sangre. Dentro
de la adopcin caba distinguir la adopcin de un alieni iuris, o sea de una persona
que ya estaba bajo el poder de un pater y pasaba a depender de otro y la
adrogacin, por el cual una persona sui iuris, o sea no sujeta a patria potestad,
pasaba a depender de otra en calidad de filius.
Para ser adoptante, se requera ser capaz, debiendo para ello ser un hombre sui
iuris y ciudadano romano. No podan adoptar los tutores y curadores a sus pupilos
mientras estos fueran menores de 25 aos. Las mujeres no podan adoptar, pero s
ser adoptadas. Tampoco podan hacerlo los menores de 18 aos, ni los castrados.
Para que se operara la adopcin, el padre originario deba vender ficticiamente al
hijo al adoptante, mediante tres mancipaciones (medio solemne y privado de
transmisin del dominio mediante el procedimiento del cobre y la balanza). Las dos
primeras compra- ventas eran lgicamente seguidas de manumisin, para que acto
de compra venta pudiera volver a efectuarse. En el caso de hijas y nietos, bastaba
una sola mancipacin.
Luego de la ltima venta el hijo no quedaba bajo la patria potestad del nuevo pater,
sino en mancipium, otra potestad inherente al pater. Para lograr la patria potestad,
se requera entonces, que el pater adquirente, volviera a remanciparlo ficticiamente,
para que no estuviera ya en mancipium. En esa situacin el pater adoptante
intentaba contra el padre natural una reivindicacin (accin por la cual se
recuperaban las cosas robadas). Ante la falta de oposicin del padre biolgico el
adoptivo adquira la patria potestad, por decisin del magistrado. En poca de
Justiniano bast con la presentacin del padre adoptante, del adoptivo, y del
adoptado, por la cual el primero manifestaba su decisin ante el magistrado y se
labraba un acta ante el Juez.
La adopcin creaba un vnculo similar, entre padre e hijo, al derivado de la
naturaleza, por lo tanto, se exigi que el adoptante fuera mayor que el adoptado por
lo menos, en 18 aos. En el derecho Antiguo no se exigi el consentimiento del
adoptado, lo que s fue condicin (al menos que no se opusiera) durante el derecho
clsico.
Si la adopcin fuera de un nieto, el abuelo que daba al nieto en adopcin lo haca
por su propia voluntad sin ser necesario el consentimiento del padre de la persona a
dar en adopcin. En el caso de que el adoptante sea el abuelo, se requera la
conformidad del abuelo y del padre adoptante.
El emperador Justiniano distingui entre la adopcin plena, que se daba en el caso
de que el adoptante fuera a su vez ascendiente natural del adoptado, donde se
produca la incorporacin del adoptado bajo la patria potestad del adoptante, del
caso de la adopcin menos plena, o sea, cuando el adoptante fuera un extrao, el
adoptado no sala de la patria potestad con respecto a su padre natural. Sin
embargo, tena el adoptado derecho a concurrir a la sucesin intestada del padre
adoptivo.
La adrogacin era la incorporacin a la familia de un sui iuris, o sea, de quien no
estaba sometido a patria potestad. Fue de gran importancia pues este sui iuris al
incorporarse como alieni iuris a otra familia, renunciaba a su propio culto familiar,
para tomar el del adoptante, adems de que se integraba con todas las personas
que se hallaban bajo su propia potestad. Ante una situacin tan significativa, era
indispensable la intervencin de los Pontfices. Se requera la conformidad del
adrogante y la del adrogado, pero adems la del pueblo reunido en comicio. Luego,
los comicios fueron reemplazados por una Asamblea. Durante el imperio se permiti
que pudiera efectuarse por rescripto imperial.
Adems de los requisitos exigidos para la adopcin, los pontfices deban realizar
una investigacin para determinar la causa por la que se efectuaba, que deba ser
justa y beneficiar al adoptado. El adrogante deba tener al menos 60 aos, y
adquira la patria potestad sobre el adrogado y toda su familia agnaticia.


POTESTADES DEL PATER
En los primeros tiempos, su facultad era tan amplia que poda disponer totalmente
de la persona y bienes de sus filius. Esta potestad fue moderndose muy
paulatinamente en la Repblica limitndose particularmente en la Roma imperial, y
sobre todo bajo la influencia cristiana. A fines del siglo II, el pater slo poda ejercer
una facultad correctiva. Todo padre que diera muerte a un hijo, a partir del
emperador Constantino, fue considerado parricida.
La posibilidad del padre, otorgada por la Ley de las XII Tablas, de vender al hijo, fue
declarada ilcita por el emperador Caracalla, salvo por motivos de pobreza extrema.
Dioclesiano y luego Constantino, lo prohibieron en cualquier caso, aunque este
ltimo emperador realiz una salvedad. Poda enajenarse el hijo si fuera recin
nacido, en caso de padre indigente, pero reservndose la facultad de poder
readquirirlo.
Hasta el Bajo Imperio era facultad del pater abandonar al filius, que poda vivir junto
al que lo recogiera, como hijo o esclavo. Con Justiniano el hijo abandonado,
adquira la condicin de libre y sui iuris.
La potestad sobre los bienes de los hijos era total, ya que exista un solo patrimonio
familiar del que el pater era titular. Durante el imperio, aparecieron los peculios, que
eran bienes que se permitan fueran del hijo, quien los poda administrar (peculio
profecticio) o adquirirlos en propiedad (castrense, cuasi castrense, y adventicio).

Contenido de la patria potestad:

El contenido de la patria potestad puede ser estudiado enfocando:

a) sus efectos sobre la persona de los hijos; y b) sus efectos sobre el patrimonio.

Advertimos y ratificamos nuevamente, que su desenvolvimiento es correlativo a la
evolucin histrica de la estructura social romana.

Efectos sobre los hijos:

1. Derecho de vida y muerte. Este derecho consiste, durante la poca caracterizada
por la primaca del derecho formal y estricto, en el reconocimiento pleno de los
derechos perpetuos y absolutos del paterfamilias. El estado estaba impedido de
intervenir en los asuntos familiares y era el pater, quien entonces ejercitaba dicho
derecho, resolviendo todas las situaciones que se presentaban al grupo familiar.

Durante la era republicana, en virtud de la influencia de las costumbres y del
debilitamiento resultante de la institucin, las determinaciones del pater, en tal
sentido, estaban supeditadas a su consulta, o a un consejo de parientes prximos o
a personas de rango calificado los censores, quienes ejercan la magistratura
de la censura, realizaban el censo y fiscalizaban la conducta pblica y privada de los
ciudadanos, pudiendo tacharlos hasta con la nota de infamia, pues ellos podan
hacer la lista lbum senatorium de personas calificadas para llevarlos al cuerpo
senatorial.
En poca posterior al imperio pagano, en virtud de la anormalidad imperante en el
rgimen de la familia, provocada por el relajamiento inarmnico y no controlado de
las costumbres, muchos padres asumieron de nuevo el antiguo ejercicio del derecho
de dar muerte a sus hijos; sin embargo, estos tipos de conducta, provocaban el
castigo de los emperadores, incluso con penas de expatriacin.
Durante el rgimen cristiano, la patria potestad se concibi, como, segn ARANGIO
Ruiz, "la funcin de proteger y educar a la prole, a corregir a sus hijos, debiendo
acudir a los magistrados para imponer penalidades a los hijos", lo cual nos advierte
el paso al estado de derecho de castigar.

2. El ius vendendi. Era otro derecho practicado, desde los tiempos remotos, por
los padres sobre sus hijos y el cual consista en el privilegio del pater de vender a
sus hijos. Si venda al hijo, lo haca esclavo, es decir, el hijo caa en capitis
deminutio mxima y era relegado a la categora de las cosas, ejercindose por el
comprador, el derecho de propiedad sobre ste. En caso de que el hijo, en lugar de
venderlo, fuera cedido in macipium, es decir, se le colocaba con una persona libre
(por ejemplo, el jefe de otra familia), a fin de que sta ejerciese autoridad sobre otra
persona libre por un tiempo limitado, en este caso el hijo, que conservaba su
condicin de libre al ser cedido y al encontrarse bajo la autoridad del jefe de la otra
familia, se haca entonces cuasi-esclavo. En otras palabras, su condicin de libre no
la perda por el hecho de haber cado in mancipium. La Ley de las XII Tablas
consagra un precepto, en que establece que la patria potestad se extingua si el
padre vende al hijo tres veces y a la hija una sola vez. El derecho de ventas fue
derogado en los tiempos del imperio cristiano, por considerarlo contrario a la
equidad y al desarrollo y desenvolvimiento de las relaciones paterno filiales.

3. lus exponendi. Era el derecho del pater, del jefe, de abandonar al hijo.
Tambin fue ejercido durante los primeros tiempos y prohibido en la poca del
imperio. Los emperadores dejaron constancia de que el hijo abandonado pasara a la
patria potestad de quien la obtuviere. Sin embargo, Justiniano consider la libertad
del abandonado, aun cuando fuese recogido.

Relacin con los bienes. Los Peculios.
Es clara la posicin de la doctrina romanstica con respecto a las relaciones y los
efectos del poder paterno sobre el patrimonio familiar. Haremos uso de varias citas
textuales de algunos tratadistas de la especialidad, referidos a este tpico.

As, IGLESIAS, en su obra, dice: "titular de derechos patrimoniales slo puede serlo
el paterfamilias: cuanto l adquiere, sea por negocios que lleve a cabo, sea por
disposiciones de terceros, v. g., por actos mortis causa que lo hagan destinatario de
sus bienes, pasa a engrosar el patrimonio del paterfamilias.
La originaria incapacidad patrimonial del filius familias entr en quiebra al afirmarse
el rgimen de los peculios. El peculio en su primera figura, es una pequea suma de
dinero o una pequea masa de bienes concedida por el pater en goce y
administracin al hijo.

KUNKEL, manifiesta: "El aspecto patrimonial se deriv de la estructura monrquica
de la familia romana al principio de que slo el paterfamilias posea capacidad
patrimonial y facultad de disposicin sobre el patrimonio familiar. Los hijos de familia
eran considerados segn una concepcin que data de antiguo, como copartcipes,
pero carecan de todo poder de disposicin. En el curso de la era republicana una
concepcin nueva que identifica el poder de disposicin con el derecho sobre las
cosas, considera al paterfamilias como nico propietario de la fortuna familiar y al
hijo como totalmente incapaz en el aspecto patrimonial. En teora estas reglas
fueron conservadas, pero en el derecho de la poca imperial se restringe cada vez
ms el poder exclusivo de disposicin del padre, hasta el punto de que
prcticamente se transforma en lo contrario".

En lo que respecta a la obligacin alimentaria, dice KUNKEL: "Siendo la patria
potestad un poder sobre las personas que a ella estaban sometidas no originaba
obligaciones para el pater familias. El deber de prestar alimentos a los hijos y nietos
no se implanta hasta la poca imperial fuera del sistema jurdico tradicional. Al
principio slo existira quizs con respecto a los individuos de la casa sometidos a la
potestad paternal, ms tarde por lo menos hacia fines del siglo II de Jesucristo se
concedi el derecho a alimentos a los descendientes emancipados. El deber de
alimentos era mutuo, de manera que los ascendientes tenan derechos a percibirlos
de los descendientes. Es dudoso si la madre legtima tena en la poca clsica
derecho a alimentos, sin embargo, las palabras de ULPIANO permiten reconocer
que la solucin afirmativa como principio del derecho clsico, y es desde todo punto
creble que la jurisdiccin consular saltara tambin en este punto sobre los lmites de
la familia agnaticia. El clasicismo del deber de alimentos entre la madre natural y sus
descendientes creernos que est fuera de duda. En base a lo expuesto, y a los fines
de resumen y clarificacin, vemos:
a) Que, segn el derecho arcaico predominante, en circunstancias en que la familia
era concebida como una unidad
b) cohesionada por el parentesco agnaticio y sin intervencin del Estado, en su
regulacin, era el paterfamilias quien posea los poderes absolutos sobre el grupo
familiar y quien era el titular exclusivo de los derechos patrimoniales de la familia.
Por consiguiente, las adquisiciones del hijo eran pertenencias del pater, lo cual
converta al hijo en un simple instrumento de adquisicin, con la sola posesin de
expectativas y de esperanzas de derecho sobre el patrimonio, las cuales se
concretaran a la muerte del jefe, como heredero que era del mismo. Esto era
entonces, no ya un aspecto del derecho de propiedad, sino del derecho sucesoral o
hereditario. Priv entonces, durante la monarqua y la repblica, la incapacidad
patrimonial del hijo, pues los derechos eran ejercitables, exclusivamente, a travs
del paterfamilias.
c) Este principio se transforma, durante la poca imperial, con el desenvolvimiento
de Roma, al crearse el rgimen de los peculios, o sea, el patrimonio propio del hijo
de familia. Aquel poder exclusivo del pater se quebranta y se le reconoce al hijo, por
excepcin, una determinada capacidad patrimonial, como observamos al analizar
las clases de peculios.
d) En cuanto al aspecto relativo a la obligacin alimentaria como derecho inherente
a la institucin de la patria potestad, la doctrina romanstica presenta puntos de vista
controvertidos.
e) Los comentaristas contemporneos manifiestan, unnimemente, que la patria
potestad no originaba obligaciones al pater. Sin embargo, en las etapas primitivas,
exista la obligacin alimenticia hacia la persona de la casa. Durante el imperio, se le
reconoce a los hijos y a los nietos y, finalmente, en el imperio cristiano, se extiende
a los hijos emancipados o excluidos de la patria potestad, a la madre legtima y a la
madre natural, concibindose dicha obligacin como recproca entre ascendientes y
descendientes.

PECULIOS.
PRINCIPIOS DEL HIJO DE FAMILIA

KUNKEL seala "que la evolucin de la poca imperial debilita notablemente el
principio del poder exclusivo sobre el patrimonio familiar y ello tiene su origen en la
institucin del peculium, pero mientras el verdadero peculio es una porcin de
bienes que el paterfamilias confiere al hijo voluntariamente, y del cual podra privarle
en todo momento, con lo que no slo jurdico sino tambin econmicamente
continuaba siendo una parte del patrimonio paterno, los peculios nuevos del
derecho imperial son porciones de bienes cuya administracin corresponde
enteramente al hijo independientemente de la voluntad del padre y de la cual ste
no le podra privar.

CLASES DE PECULIO
La doctrina romanstica reconoce cuatro clases de peculio, a saber:
a) peculio profecticium;
b) peculio castrense;
c) peculio cuasi-castrense; y
d) peculio adventicium.

Profecticium. Es el ms remoto y est constituido por los bienes que el
paterfamilias ceda a sus hijos o a sus esclavos para que los administraran,
radicando la propiedad de los mismos en el pater. Dice CAMUS: "El reconocimiento
jurdico de este peculio implic una responsabilidad limitada a su ascendencia del
paterfamilias en virtud de la actio de peculio

Castrense. Augusto, al constituirse los militares en una verdadera clase, concedi
a los hijos de familia, militares, que dispusieran por testamento, de lo que hubiesen
adquirido durante el servicio: sueldo, botn, donativos, etc. Estos bienes
constituyeron el peculio castrense. En este tipo de peculio, se reconoci en el filius
familias la propiedad de los bienes, lo que lo distingue del anterior. Nerva y Trajano
confirmaron este privilegio.

Cuasi Castrense. Al sobrevenir la nueva crisis y la evolucin del derecho romano,
el ordenamiento patrimonial de la familia se deshace. Al separarse en el imperio las
funciones civiles y militares, Constantino cre el peculio cuasi-castrense, semejante
al castrense, a favor del hijo, con respecto a todo lo que hubiese ganado por su
cargo en el palacio imperial como funcionario, en el ejercicio de profesiones liberales
o como clrigo. Se le reconoce capacidad legal para disponer de los bienes
obtenidos con su trabajo. Se consigui as un equilibrio entre la clase militar y civil.
Adventicium. El peculio adventicium, tambin es denominado bona adventicia.
Adriano y Constantino establecieron que los bienes correspondientes al hijo por
sucesin de la madre, pasasen en propiedad a aqul, y slo el usufructo al padre.

Posteriormente, fue extendido a las adquisiciones que, a ttulo gratuito reciban los
hijos de familia de sus ascendientes maternos. Luego, se incluy en este peculio los
lucros nupciales y esponsalicios. Por ltimo, Justiniano fue todava ms amplio y
extenso, al disponer que lo que el hijo bajo potestad adquiera por cualquier
concepto, que no proviniera del padre y no correspondiente a los peculios
castrenses y cuasi-castrenses, integraban el peculio adventicium.

Se le concedi al padre la administracin y el usufructo de la bona adventicia, sin
necesidad de prestar fianza y sin la obligacin de rendir cuentas, no pudiendo
enajenar ni hipotecar dichos bienes, pero la propiedad de stos radica en el hijo.

Al extinguirse la patria potestad, cesaba el usufructo, lo que representaba un
obstculo para la emancipacin, y por eso, Justiniano dispuso que el padre tena
derecho a reservarse la mitad de los bienes en usufructo, propendindose as a la
emancipacin como modo voluntario de extincin de la patria potestad.

Este peculio no corresponda al padre:

a) si el hijo lo adquira contra la voluntad del padre;
b) cuando los bienes se dejaban al hijo con la condicin de que el padre no tuviera
el usufructo; y
c) cuando el padre se divorciaba respecto de los bienes que pasaban a poder del
hijo.
Como el hijo careca de patrimonio, en caso tal de que contrajera una obligacin, se
creaba, hasta cierto punto, un derecho ficticio en la persona del acreedor. Los
romanos, y especficamente los pretores, llevados por la observacin de esa
situacin, trataron una vez ms de corregir el derecho antiguo, creando a tal fin las
acciones pretorianas las cuales nos referimos al analizar la representacin y la
esclavitud, a travs de ellas comenz el hijo a obligar contractualmente al padre, as
como tambin el esclavo a su dueo o amo.
Son ellas:
Actio quod iussu, cuando el hijo negociaba con el mandato segn voluntad expresa
del pater.
Actio exercitoria, cuando el hijo es capitn o patrono de una nave que origina la
deuda.
Actio institoria, si el hijo administra un comercio o industria, en el cual contrajo la
obligacin.
Actio tributoria, causado en las deudas del peculio administrado por el hijo.
Actio peculio y actio in rem verso, que permita al acreedor actuar contra el pater,
hasta concurrencia del valor del peculio o del beneficio obtenido por el mismo.

EL MATRIMONIO
1) El Matrimonio segn Ulpiano: es la unin de un hombre y una mujer que
implica una comunidad de existencia.
2)
2) El Matrimonio segn Modestino: es la unin del varn con la mujer en
consorcio de toda la vida, comunidad del Derecho divino y humano.
3) Evolucin histrica del Matrimonio:

o Primera Fase: Durante los primeros tiempos en Roma el matrimonio se
verific por la Manus, o sea, la mujer al casarse caa bajo la Potestad de su
marido y dejaba de formar parte de su antigua familia pasaba a ingresar como
hija de su marido si este era Sui Juris nieta si su marido era Alieni Juris.

o Segunda Fase: coexiste el anterior y aparece el matrimonio Sinemanus que
consista en que la mujer segua formando parte de la familia de su Pater
Familiae. Segua bajo la Patria Potestad de su Pater Familiae, slo convivan
en el aspecto Conyugal, en esta etapa aparece la Institucin de la Dote donde
ambos tendrn que aportar dinero para convivir.

o Tercera Fase: en esta fase desaparece totalmente el Cunmanus al relajarse
los lazos del matrimonio. Y persiste la sine manu por la cual la esposa no
rompa los lazos hereditarios con su familia de sangre, siendo la forma ms
comn durante el imperio.

ELEMENTOS
Para que en Roma se configurara el matrimonio, deban reunirse dos
elementos, uno material, determinado por la cohabitacin, y otro espiritual, por
la affectio maritalis.
La cohabitacin comenzaba cuando la mujer ingresaba al domicilio del marido,
an cuando ste estuviera ausente.
La affectio maritalis se exteriorizaba mediante el trato recproco que se daban
ante terceros, los esposos, tratndose con respeto, entre ellos y con respecto
a los parientes del otro cnyuge; tambin por vestir la mujer ropas apropiadas
a la condicin social del esposo, etc. Se trataba de un matrimonio estado, que
no necesitaba un acto consagratorio de tal situacin, sino que los dos
elementos mencionados subsistieran a travs del tiempo, ya que si uno de
ellos cesara, el matrimonio ya no existira.

Formacin o Modelos de Adquisicin del matrimonio Cum Manus

Para que se constituyera el matrimonio cum manus, deba darse alguna de
estas tres formas de celebracin

1) Conferratio: Es un procedimiento reservado exclusivamente para los
Patricios, consiste en una ceremonia de carcter religioso en la que se le
ofrece una pan llamado Farreum al Dios Jpiter en presencia del mximo
Pontfice y de diez testigos de la Aristocracia patricia.

2) Coemptio: Es un matrimonio exclusivo para Plebeyos donde se realiza una
venta simulada, donde el Pater Plebeyo entrega por tres veces consecutivas a
su hija, al Pater del cnyuge si este es Alieni Juris, o directamente si es Sui
Juris. por la cual el esposo compraba a su futura esposa, al pater de sta,
entregndole el novio, un trozo de cobre, simblicamente, que pesaba en una
balanza, del mismo modo que se realizaba la compra de las cosas mancipi
(las ms importantes para los romanos) por la mancipatio, procedimiento del
cobre y la balanza.

3) Usus: Es una forma de convivencia donde el marido se lleva a la cnyuge a
su casa y conviven por espacio de un ao para que se convierta en Justas
Nupcias, si la mujer quiere evitar la Manus faltara tres noches consecutivas al
hogar antes de cumplir el ao

Requisitos para contraer matrimonio:

1) La Aceptacin de los contrayentes: significa que estos deben manifestar su
voluntad de casarse con una doble aseveracin.

2) Por el consentimiento del Pater Familie (los contrayentes son Alieni Juris).

3) Por causa de capacidad (la edad), 14 varn, 12 hembra.

4) Connubium: es la aptitud que se tiene para contraer matrimonio o Justas
Nupcias.

Impedimentos Absolutos
Son aquellos que hacen que el matrimonio sea nulo.

1) La esclavitud.

2) La viudez: se establece que la mujer viuda no podr contraer matrimonio
hasta que haya pasado diez meses para evitar la Turbatio Sanginii, para evitar
la mezcla de sangre o confusin de paternidad.

3) La bigamia.

4) Por votos de Castidad: significa que los clrigos (sacerdotes) no pueden
contraer matrimonio.

5) Por capacidad natural (tienen que ser pberes, 12 aos la hembra y 14
aos el varn).

Impedimentos relativos:
Son aquellos que constituyen u obstculo para contraer matrimonio.

1) Se prohbe el matrimonio en lnea recta ascendientes con descendientes.

2) Por motivos polticos: est prohibido que se case un senador con la hija de
un senador y viceversa.
- Se prohbe el matrimonio entre Patricios y Plebeyos hasta la promulgacin
de la Ley Canuelia.

- Se prohbe el matrimonio entre Ingenuos y Libertos.

- Se prohbe el matrimonio entre un Gobernador de Provincia y una mujer de
la misma Provincia

- Se prohbe el matrimonio entre un senador y la hija de un senador.

- Se prohbe el matrimonio entre la hija de un senador y el hijo de un senador.

NOTA: Si se hicieran estas uniones los hijos sern Espureos.


FORMAS DE DIVORCIO

El matrimonio terminaba por muerte de uno de los esposos, por su capitis
deminutio mxima, y por divorcio o repudio.

Segn Cum Manus:

Comferratio Diferratio
Coemptio Remancipio
Usus 3 Noches Fuera

Prueba del Matrimonio:

Sobre este particular se ha dicho que no existe ningn instrumento cierto que
pueda probar la existencia del Matrimonio, ya que los matrimonios se probaran
por puras presunciones y en el caso del Sine Manus con la aportacin de la
dote.

Posteriormente se establecen algunas reglas:
a) El matrimonio entre personas ilustres deba realizarse mediante un
contrato nupcial.
b) El matrimonio entre personas honestas deba realizarse ante un clrigo
y ambos deban redactar un acta en presencia de tres testigos y donde
constar el da del Matrimonio y el ao de las nupcias.


Pruebas de la Paternidad:
Las pruebas sobre la paternidad son inciertas y se basan en presunciones,
sern considerados hijos del matrimonio a los nacidos 180 das despus de la
concepcin y a los nacidos durante los 300 das del matrimonio.

Uniones distintas al Matrimonio: En Roma existan otras uniones distintas al
matrimonio, que no tenan las categoras de Justas Nupcias:

a) El concubinato: es una unin sexual habitual y permanente entre un hombre
y una mujer, tambin se puede definir como una unin estable de un hombre y
una mujer sin la intencin de ser marido y mujer.

Caractersticas del Concubinato:

1) Unin estable.
2) Entre hombre y mujer.
3) Sin la intencin de ser marido y mujer.
4) Sin posibilidades de ser esposos por no tener el connubiun. El hombre slo
podr tener una concubina. En la poca Republicana el concubinato fue
considerado como una unin de hecho y no reconocida por el derecho, pues
fue con Augusto cuando recibi su nombre y adquiri derechos por medio de
la ley Julia Adulteris.

LA DOTE
Dote: la entrega de bienes por parte de los pateres en caso de que los
contrayentes sean alieni juris para el mantenimiento de la cosa, en caso que el
marido sea Sui Juris l mismo deber aportar una dote al matrimonio.
Surgi vinculada al matrimonio cum manu, ya que al dejar de pertenecer a su
familia de origen y pasar a heredar en la de su esposo, se entregaba estos
bienes al marido por parte de la familia de la esposa, como compensacin. No
era una donacin, sino una dacin por causa onerosa, destinada a solventar
los gastos del hogar. Luego se extendi al matrimonio sine manu.
Al principio fue una cuestin honorfica, o sea, no obligatoria, hasta que
Justiniano lo transform en una obligacin legal.
Disolucin del Matrimonio:

1) Por muerte de uno de los cnyuges: el marido poda casarse
inmediatamente pero en cambio la mujer deba guardar un luto durante 10
meses.

2) Por sobrevenir cualquier tipo de incapacidad o impedimento.
- Capita diminuta mxima
- Capita diminuta media
- Capita diminuta mnima

3) Por voluntad del Pater Familia: quin poda disolver el matrimonio en el
momento que lo considere si son Alieni juris los contrayentes.

4) Por repudio: opera en el matrimonio en Cum manus, ya que en el Sine
manus existe igualdad entre los cnyuges.

5) Divorcio: propiamente dicho opera de la siguiente manera:
- Divorcio Bona Grata: es aquel donde no se establece sancin para el que
pide el divorcio (lo que estn en ausencia o estado de locura).

- Divorcio ex comunes consenso: es aquel divorcio que opera con el
consentimiento de ambas partes. El mismo fue prohibido por Justiniano y
restablecido por Justiniano (slo en los casos de sine manus) ha sido
establecido bajo un inters econmico.

- Divorcio ex Justas Causas: es aquel divorcio igual al anterior dnde se
necesita el consentimiento de los contrayentes, pero no existe compatibilidad
alguna, para ninguno de los contrayentes (cuando no puede procrear hijos
algunas de las parejas)(poca de Justiniano)( slo para los matrimonios sui
juris)

Nulidad del matrimonio
Se considera nulo el matrimonio cuando su celebracin se refuta por
celebrado.
a) No puede haber matrimonio entre patricios y plebeyos.
b) Por bigamia.

- La adopcin entre los romanos
La adopcin entre los romanos
1. Sus fundamentos
2. Efectos y condiciones
3. Quines pueden adoptar?
4. Clases de adopcin
5. Arrogacin de los impberes

SUS FUNDAMENTOS.
La adopcin es uno de los modos de crear la Patria Potestad y consiste en un acto
jurdico por el cual se introduce un extrao en la familia, en calidad de hijo o de
nieto.
Encuentra sus fundamentos en el Derecho Romano, en las instrucciones religiosas.
Todos los romanos tenan una religin propia, una religin familiar en que los dioses
eran los:

a. Lares.
b. Manes.
c. Penates.
Los Lares: Representaban los fundadores de la Familia.
Los Manes: Eran los antepasados ilustres.
Los Penates: Eran los dioses encargados del aprovisionamiento.
Esta religin familiar era la " Sacre Privata" y la conservacin de ella era
preocupacin constante de los romanos, que no queran morir sin dejar herederos,
de donde naci la idea del testamento; no queran que se perdiera su culto
domstico y cuando no tenan hijos propios a quienes esta misin, los buscaban en
otra parte.

EFECTOS Y CONDICIONES.
La adopcin produce los efectos de crear la Patria Potestad sobre el adoptado; de
dar la Patria Potestad sobre los hijos del adoptado y de incorporar el patrimonio del
adoptado al del adoptante.
Como es un parentesco jurdico, debe procurar imitar en la posible a la naturaleza, y
debe ser reconocido por la autoridad.
Por imitar a la naturaleza, no pueden hacer adopcin sino los mayores de 60 aos,
por que se presume que despus de esa edad no se va a tener posteridad legtima;
debe haber, por lo menos, una diferencia de 18 aos entre el adoptado y el
adoptante, si se adopta a una persona en calidad de hijo; y una diferencia de 36
aos cuando se adopta a una persona en calidad de nieto.

QUINES PUEDEN ADOPTAR?
No pueden adoptar las mujeres, porque se trata de crear la Patria Potestad, que no
reside en las mujeres y es una facultad nicamente del hombre.
No podan adoptar tampoco los castrados, porque no pueden procrear, y la
adopcin que por ellos se hiciera no cumplira el requisito de imitar a la naturaleza.
No pueden ser adoptados quienes pueden ser legitimados, es decir, los hijos
naturales que son concebidos en concubinato, porque se producira una oposicin
entre la Legitimacin y la Adopcin, que son ambas fuentes de la Patria Potestad.
Los Libertos no podan ser adoptados sino que por el amo que los hubiere
manumitido y que, en tal calidad conservaba sobre ellos el patronato.
Se explica que as fuera porque, de otra suerte, el adoptado quedara sometido a
dos poderes contrapuestos, como seran los del patrono y del adoptante.

CLASES DE ADOPCIN.
La adopcin puede ser:
Arrogacin Adopcin propiamente como tal.
a. La arrogacin es la adopcin de las personas Sui Juris.
b. Primitivamente la arrogacin se haca por los comicios, pero no se sabe
claramente cul era el procedimiento.
Se supone que el padre concurra al comicios; manifestaba all su deseo de
arrogar a una persona quien prestaba su consentimiento, y entonces el
comicios aprobaba; es aceptable esta teora, porque las peticiones que se
hacan al comicios, solo podan hacerse por el rey o por el pontfice mximo
(que lo era el rey en los primitivos tiempos), por medio de una rogacin o
(adrogatio); de ah el nombre arrogacin).
Entonces sera el rey o el sumo pontfice quienes haran la adrogatio y no el
padre.
Luego la adrogacin habra sido una ley, lo que se explica porque iba a
suprimir a un Pater y crear la Patria Potestad con su consecuencia de que
pasara el patrimonio del drogado al arrogante. Hay quienes creen, pues que
el comicios prestaba su aprobacin y otros que creen que solo se trataba de
dar conocimiento al pueblo de la creacin de este Vnculo.
Desaparecido los comicios en tiempos del imperio, la arrogacin se hizo por
rescripto del prncipe y tena todos los caracteres de una ley; las condiciones
para que se efectuara por este modo eran que el arrogante no tuviera
descendencia legtima, y que la arrogacin fuera de utilidad para el arrogado.
Los efectos de la arrogacin consistan en:
a. Hacer Alieni Juris a una persona Sui Juris.
b. Someter a la Patria Potestad del arrogante al arrogado.
c. Someter a la misma potestad a los hijos del arrogado.
d. Hacer pasar al patrimonio del arrogante el del arrogado.
e. Crear el Vnculo de la Familia agnaticia.

b.- La Adopcin propiamente dicha.
Se refera a la adopcin de las personas Alieni Juris o sea, de las que estn
sometidas a un poder extrao.
La adopcin se haca por la Mancipatio que consista propiamente en una venta.
La persona bajo cuya Patria Potestad que, como el derecho de propiedad, era
indeleble.
El comprador emancipaba al hijo, pero como la organizacin de la familia era la
plebeya, el hijo que dentro de ella se refutaba como propiedad del Pater, volva al
poder del padre nuevamente. Volva el padre a venderlo, y otra vez el comprador
lo emancipaba, recuperando nuevamente el padre la Patria Potestad; lo venda
por una tercera vez si quedaba totalmente roto el vnculo de la agnacin, y el hijo
pasaba a ser del adoptante.
Estas formas se perdieron en el nuevo derecho, y bast simplemente con una
declaracin hecho por el adoptante con el consentimiento del adoptado y de la
persona bajo cuya potestad estaba.
Los efectos de la adopcin en el antiguo derecho eran los mismos que los de la
arrogacin, con la excepcin de que no haca Alieni Juris a una persona puesto
que ya lo era.
Estos efectos eran:
a. Someter a la Patria Potestad del adoptante al adoptado.
b. Hacer pasar el patrimonio del adoptado al del adoptante.
c. Crear el derecho de sucesin.
En el nuevo derecho los efectos cambian, y entonces se distinguen la adopcin
plena y la menos plena.
1. ADOPCIN PLENA: Es la adopcin de los descendientes que no estaban
sometidos a la Patria Potestad del Pater. Produce los mismos efectos que la
arrogacin.

2. ADOPCIN MENOS PLENA: Es la adopcin de personas extraas. Produce
nicamente un vnculo personal entre el adoptante y el adoptado; se conserva la
Patria Potestad en la persona que la tena; pasa el adoptado de hecho a la
familia del adoptante; pero jurdicamente pertenece a la Familia del padre
natural.
No se crea, pues el vnculo agnaticio, pero esto no tena ninguna importancia en
el nuevo derecho, en el que el vnculo de la familia era el cognaticio.
Las mujeres no podan adoptar, pero Diocleciano estableci que podran hacerlo
aquellas que hubieran perdido a los hijos de la sangre: Esta adopcin no
produca una relacin jurdica.

ARROGACIN DE LOS IMPBERES.
La arrogacin de los impberes no poda hacerse primitivamente, porque los
impberes no concurran a los comicios en que deba hacerse la Ad Rogatio.
Posteriormente en tiempos de Antonio Po, estuvo sometida a las siguientes
reglas:
a. Deba comprobarse la utilidad para el adoptado.
b. Deban consentir en ello los tutores o parientes cercanos del adoptado.
c. El patrimonio del adoptado pasaba, como era natural, al del adoptante; si el
adoptante; si el adoptante emancipaba al adoptado, deba dejarle los bienes que
le pertenecieron antes, y adems, una cuarta parte de los bienes propios.
d. Si mora el adoptado sus bienes volvan a su familia de la sangre.
e. Si se comprobaba que la adopcin no era de utilidad para el adoptado, poda
dejarse sin efecto.

La legitimacin, en el Derecho Romano, tena tres formas:
El subsiguiente matrimonio, la oblacin a la curia y el rescripto imperial.

La legitimacin por subsiguiente matrimonio fue establecida en Roma por el
emperador Constantino, el cual se propuso con ella la abolicin o, al menos, la
disminucin del concubinato, disponiendo que los hijos nacidos hasta entonces
de concubina ingenua o libre se convirtieran en legtimos si los padres que vivan
en concubinato lo abandonaban y contraan matrimonio, beneficio que el
emperador Anastasio extendi a todos los hijos, tanto a los que hasta entonces
nacidos como los que en adelante fueran procreados en concubinato.

Mediante la legitimacin, la filiacin llamada tradicionalmente ilegtima se
transforma en legtima. Esta transformacin se hace por la influencia de dos
factores que son: la naturaleza y la ley; la primera, crea la prole;
la segunda, la legtima y legaliza.

Respecto a la oblacin a la curia se tiene que primitivamente todos los romanos
pberes varones constituan el ejrcito; que la evidencia histrica patentiza que
ms tarde las armas fueron entregadas a soldados mercenarios que siempre
deban quedar dirigidos por decuriones romanos, los cuales quedaban sometidos
a gastos que los romanos eludan asumir. Entonces las leyes caducarias
prescribieron que los liberi naturales o hijos naturales que fuesen promovidos al
cargo de decurin pasaran a ser estimados legtimos, y que las hijas naturales
que contrajeran nupcias con un decurin tambin se tendran como legitimadas.

Por rescripto o resolucin del emperador, siempre que se cumplieran dos
condiciones: que fuera imposible el matrimonio de los padres y stos no contaran
con hijos legtimos. Pero esta forma de legitimar, como lo indica Eugenio Petit en
su Tratado Elemental de Derecho Romano, era de efectos muy restringidos,
porque el legitimado, as se convirtiera en agnado del padre, no entraba a la
familia civil de ste, ni se haca agnado de los parientes del mismo.

La legitimacin, por lo general, daba lugar a los siguientes resultados: Creaba la
patria potestad; daba origen a esa misma potestad sobre los descendientes del
legitimado, porque el paterfamilias ejerca patria potestad sobre sus hijos y los
hijos de sus hijos, o sea, sobre los nietos, bisnietos, etc., introduca en la familia
agnaticia a personas que no estaban en ella; y, por ltimo, propiciaba el paso del
patrimonio del legitimado al legitimante, porque el patrimonio tena carcter
familiar y, por ende, todo le perteneca al paterfamilias.

Los legtimos eran los concebidos dentro de matrimonio. Los naturales los
habidos en relacin de concubinato y los ilegtimos todos aquellos que eran
productos de relaciones sexuales extramatrimoniales distintas al concubinato.
Extincin de la Patria Potestad

Por Caso Fortuito: la muerte del Jefe de familia, o a la reduccin de la esclavitud
o por la prdida de la ciudadana, Elevacin del hijo a dignidad religiosa,
Elevacin del hijo a dignidad poltica.

Por Actos que Sugieren Solemnidades: adopcin de un hijo por otro Pater
Familiae, por emancipacin voluntaria hacindolo Sui Juris, abandono noxal.
Causa de cesacin de la Patria Potestad: es la muerte del titular de la misma o
del sometido a ella. A la muerte se equiparan las capitidiminutiones. Capitis
deminutio debemos traducirlo por prdida del status y puede no significar
extincin o disminucin de la capacidad jurdica y aun hay situaciones que llevan
a lo contrario, adquisicin de sta en su plenitud como el emancipado que se
convierte en sui iuris. Cesa, por tanto, la p. p. por una capitis deminutio mxima
(prdida de la libertad) o media (prdida de la ciudadana) del titular o sometido a
la misma; por una capitis deminutio mnima como la adoptio que extingue una
potestad para constituir otra, o la arrogatio que convierte al sui iuris en alieni iuris,
o la difarreatio y la remancipatio (estas dos, supuesto de disolucin de la potestas
en su especialidad de la manus por el juego del principio del contrarius actos) y la
emancipacin que convierte a los subordinados en sui iuris.
Existen supuestos de cesacin forzosa: por el desempeo de determinados
cargos, como en el Derecho pagano vestal y en el Derecho cristiano obispo,
cnsul, praefectus urbis o praetorii o por determinadas conductas del padre en el
Derecho posclsico: prostitucin de la hija, incesto del padre, exposicin.

La emancipacin, emancipatio, es el acto voluntario del padre por el que renuncia
a su potestad sobre un hijo que pasa a ser sui iuris y paterfamilias. Los orgenes
de este instituto son inciertos, pues su conexin con una disposicin de las Doce
Tablas no aclara si sta fue dirigida para limitar al padre la facultad de vender al
hijo o crear el medio para la voluntaria renuncia a la potestad. La forma es
complicada: el hijo es vendido por tres veces (con lo que queda libre de la
potestas) a un tercero, quien lo revende de nuevo al padre para que lo manumita,
reteniendo as el padre ciertos derechos hereditarios respecto al hijo a ttulo de
patrono del mismo. Anastasio admiti para los casos en que la ausencia del hijo
impidiese el uso de la forma anterior una emancipacin per rescriptum principia.
Justiniano aboli la clsica, dej aplicable a toda hiptesis la anastasiana y
consinti la emancipacin mediante simple declaracin ante el magistrado.
Valentiniano dispuso la revocacin cuando el emancipado tiene comportamiento
ingrato. Si bien el principio general es la discrecionalidad del padre para
emancipar, sin embargo, la emancipacin puede ser exigida por los impberos
adrogados que lleguen a la pubertad y en el Derecho justinianeo cuando fue
puesta como condicin en un testamento que beneficia al hijo.

TUTELA Y CURATELA
La Tutela. Concepto y clases.
La Curatela. Concepto. Cura Furiosi. Cura minorum XXV annis. Curatela de
Prdigos. Otras Curatelas.
La Tutela:
El emperador Justiniano, en sus Institutas 26,1,1, recogi la definicin que de la
tutela haba sido dada por el jurisconsulto Servio Sulpicio Rufo, cnsul en el ao 51
a.C., quien de la misma dijo que era un Poder y Potestad (la fuerza) en una cabeza
libre (persona libre), dada y permitida por el derecho civil, para proteger a quien por
razn de su edad no puede defenderse por s mismo.

Quien, por razn de su edad, tena necesidad de un protector era el impber, bien
porque hubiera nacido sui iuris fuera de matrimonio legtimo, o porque habiendo
nacido bajo patria potestad hubiera salido de esta antes de la pubertad.

El poder dado al tutor en nada coincida con el acordado al paterfamilias, puesto que
el impber sometido a tutela segua siendo sui iuris; y el tutor careca de facultad
correccional respecto del pupilo, como de autoridad sobre la persona de ste, tanto
ms, cuanto que solo deba ocuparse de lo atinente al patrimonio del pupilo y no de
sus intereses morales o educacionales, fuera de que esa intervencin tutelar llegaba
a su fin al hacerse pber el protegido.

Roma no fue excepcin a la tendencia de los pueblos civilizados de brindar
proteccin a los impberes. Por eso, an siendo la tutela originaria del Derecho de
Gentes, el Derecho Civil la consagr como imprescindible institucin llamada a
mantener unidos los intereses de la familia con los del incapaz, sobre todo en el
aspecto patrimonial, dado que los miembros de la familia civil tenan la vocacin
hereditaria en caso de muerte del pupilo, circunstancia por la que seguramente la
Ley de las XII Tablas estableci que la tutela deba estar en cabeza de los agnados
prioritariamente.

Quin haca la designacin del tutor?
La respuesta a tal interrogante reclama tener claro, para evitar confusiones, que la
tutela pudo ser testamentaria, legtima o dativa.

Clases de tutela:

-Testamentaria: Se hace a travs de un testamento, es la ms importante, supera a
todas las dems. Era en su origen un atributo de la potestad paterna y lo tena el
pater familiae sobre los impberes, que a la muerte de aquel se hacan sui iuris.

-Legitima: A falta de tutor testamentario, se abre la legtima de los agnados. La ley
de las XII tablas llamo tutor al agnado ms prximo y a falta de ste los gentiles.

El derecho de nombrar tutor testamentario lo tena el paterfamilias, quien, por ser
poseedor de la factio testamenti activa, les nombraba tutores a sus descendientes
inmediatos y que despus de su muerte vendran a ser sui iuris. La Ley de las XII
Tablas, sobre la base de que el jefe de familia poda hacer escogencia de un
heredero, le concedi igualmente el derecho de designar tutor para el hijo, por
testamento; y la misma ley, para el caso de falta de tutor testamentario, seal que
a la tutela seran llamados en primer trmino los agnados ms prximos y luego los
gentiles; en el entendido de que esa carga pblica deba estar en donde estaba el
inters de la herencia, porque nadie ms indicado para la conservacin del
patrimonio -del del pupilo- que aqul con la esperanza de heredarlo. Esa tutela
subsidiaria era la llamada legtima por ser conferida por la propia ley.

-Dativa: Impartida por la autoridad, que designa al tutor, tena lugar cuando no
existan los otros modos de tutela. En ese caso el pretor nombraba un tutor que se
llamaba tutor atilianus, porque esta tutela fue creada por una lex atilia de finales del
siglo III a.C.

EXCUSAS e INCAPACIDADES para el EJERCICIO DE LA TUTELA
La tutela estaba considerada en el derecho romano como un cargo pblico, siendo
necesario para cumplirla: ser persona libre, ciudadano romano y del sexo masculino.
Luego se admiti la posibilidad de que ejercieran el cargo de tutor los filiusfamilias,
porque la autoridad paterna slo tena efecto en el orden privado.
En el derecho post-clsico la madre y la abuela pudieron tambin ser tutoras de sus
descendientes, siempre que se comprometieran bajo juramento a no contraer nuevo
matrimonio.

Al tutor testamentario le fue permitido librarse definitivamente de la tutela, haciendo
una declaracin solemne ante testigos de no querer ejercerla, a esto se llam la
"abdicatio tutelae".
El tutor legitimo puede transferir la tutela a un extrao, mediante la in iure cessio,
pero si el cesionario muere o sufre una capitis deminutio, se reintegra de pleno
derecho a sus funciones de tutor. El tutor dativo slo puede eximirse de ejercer la
tutela aduciendo razones graves que le impidan ejercer el cargo.

El rgimen de las excusas fue extendido en la poca clsica a la tutela
testamentaria y ms tarde a la legtima.

Entre las numerosas excusas figuran como ms importantes las siguientes:
a) El ejercicio de cargos pblicos o de oficios de utilidad pblica, como el de
magistrado, miembro del consilium principis, profesor, sacerdote.
b) Razones personales, como el haber cumplido setenta aos de edad, la pobreza
extrema, una enfermedad grave, 1a ignorancia.
c) Numerosas cargas familiares, como el tener tres hijos o ms, el ejercicio de tres
cargos de tutor o de curador.
d) Razones de privilegio, como ser veterano del ejrcito, atleta coronado, etc.
Diferentes de las excusas fueron las incapacidades propiamente dichas, que se
desenvolvieron gradualmente y que comenzaron siendo razones de excusa, tales
fueron segn los textos justinianeos: los locos, sordos, mudos, ciegos, enfermos
graves y crnicos, personas enemistadas con el padre del pupilo, etc.
El derecho justinianeo declar adems incapaces para desempear las funciones de
tutor a los menores de veinticinco aos, que en la poca clsica podan excusarse, a
los obispos, a los monjes y a los acreedores y deudores del pupilo, con excepcin
de la madre y de la abuela.

Formalidades Previas para entrar a ejercer la tutela:

- Inventario solemne de los bienes pupilares. Deba hacerse en presencia de
personae publiscae, escribanos, tabularios o magistrados; y si por alguna causa era
omitido el inventario sin que mediara negligencia del tutor, la estimacin de la
fortuna del pupilo la haca el juez; pero en caso de omisin dolosa, la estimacin
quedaba reservada al pupilo bajo juramento. Por testamento, el pater poda relevar
al nombrado tutor de la obligacin de elaborar el inventario.

- La satisdatio o prestacin de fianza. Comportaba la promesa formal de conservar
intacto el patrimonio del pupilo y, as mismo, la presentacin de fiadores solventes
que asumieran igual compromiso. Mas de tal obligacin fue excluido el tutor
testamentario y tambin aquel cuyo nombramiento se hubiera hecho con
conocimiento de causa, porque la confianza del testador y la investigacin del
magistrado sobre la moralidad y fortuna del tutor reemplazaban la garanta de la
fianza.

- Declarar ante el magistrado si era acreedor o deudor del pupilo. Esta ltima
obligacin la impuso el derecho Justinianeo en procura de la defensa de los
intereses del impber sui iuris, porque de ser el nombrado tutor deudor o acreedor
del pupilo quedaba incurso en causal de exclusin de la tutela. Si el nombrado nada
deca al respecto y era acreedor, quedaba desposedo del crdito; y si era deudor, y
durante la tutela haca el pago, no se le reconoca.

FUNCIONES DEL TUTOR
Era funcin primordial del tutor atender la administracin de los bienes y patrimonio
en general del pupilo, supuesto que no le corresponda velar por la proteccin moral
y educacin del incapaz, para lo cual el magistrado habra de elegir un pariente
cercano de aqul o allegado a quien el tutor deba entregar los dineros necesarios
para que cumpliera su cometido.
Las funciones del tutor se resumen en las auctoritatis interpositio y en la gestio del
patrimonio del pupilo.

a) Autorictatis interpositio: Era la asistencia y cooperacin del tutor a un acto jurdico
realizado por el pupilo.
b) Negotiorum gestio en la infantia del pupilo, el tutor realiza los actos jurdicos
mediante la negotiorum gestio. El autor administra y los actos los lleva a cabo sin la
colaboracin del pupilo; es decir los realiza en nombre propio.

Restricciones a los poderes del tutor:
-No poda hacer con los bienes del pupilo donacin alguna.
-No poda vender los bienes del pupilo
-No poda hacer uso personal del capital del pupilo.

Una vez apersonado de la funcin principal de administrar la fortuna del impber, el
tutor deba desarrollarla por va de gestio o por va de auctoritas como antes se
expres.

En la gestio, el tutor obraba solamente en nombre propio, esto es, sin llegar a ser
representante del pupilo.

En cambio, en la auctoritas, el pupilo ya haba salido de la infancia que duraba hasta
los siete aos, era quien obraba en su propio nombre, limitndose el tutor a
completar su capacidad. Se colige de lo anterior que en la gestio el obligado era el
tutor, en tanto que en la auctoritas lo era directamente el pupilo; y si por lo anotado
el tutor prefiriera la auctoritas, sta le resultaba imposible tratndose de infans, ya
que no poda completar una inexistente capacidad que ni siquiera en formacin le
reconoca el derecho romano a los menores de siete aos. Ms an, de tratarse de
actos que exigieran la presencia del pupilo, tampoco era posible la gestio, ya que
aquel, en tal evento, deba contar con la auctoritas tutoris.

Cuando el tutor ejerca la gestio tutoris, esto es, cuando gestionaba exclusivamente
en su nombre por ser el pupilo infans, no poda ejecutar en modo alguno, actos
como los de enajenacin, aceptacin de herencia, repudiacin de herencia y
comparecer en juicio por el pupilo.

OBLIGACIONES EN LA TUTELA Y GARANTAS.
El tutor est obligado, al aceptar la tutela, a administrar los bienes y restituirlos una
vez terminada sta, en el derecho primitivo estas obligaciones provenan de la moral
y buenas costumbres, no existiendo sanciones legales. Posteriormente se fueron
tomando medidas para salvaguardar el patrimonio del pupilo y para indemnizar al
tutor por perjuicios que haya podido causarle este ejercicio. Las garantas
concedidas al pupilo son:
1. Ley de las XII Tablas: estableci dos garantas para el pupilo contra el fraude del
tutor, que fueron:
"Persecutio Crimen Suscpecti Tutoris", accin concedida a todo el mundo menos al
pupilo, que tena por objeto poner fin a la tutela cuando el tutor pona en peligro la
fortuna por torpeza o fraude, y

"Actio Rationibus Distrahendis", con carcter penal para obtener el pupilo la
devolucin de valores que el tutor hubiere mal empleado o sustrado. La
condenacin es al duplo.

2. Derecho Pretoriano: El pretor establece la "Restitutio in integrum" para hacer que
se anularan los actos del tutor que lesionaran al pupilo; y concedi dos nuevas
garantas.

"Actio Negotiorum Gestorum", asimilando al tutor a un gestor de negocios y
concediendo al pupilo esta accin contra las faltas cometidas en la gestin.

"Cautio rem pupilli salvam fore". Obliga al tutor por un contrato de estipulacin,
garantizado por fiadores, a administrar bien y a restituir los bienes finalizados la
tutela.

3. Fines de la Repblica: en el siglo VII, se cre la "Actio tutelae directa" que
corresponde al pupilo para hacerse restituir los bienes y hacerse indemnizar por las
faltas cometidas por el tutor en su administracin y la "Actio tutelae contraria", que
corresponde al tutor contra el pupilo por los anticipos y perjuicios que hubiese tenido
en su ejercicio.

4. Bajo el emperador Claudio: los parientes del pupilo podan citar ante los cnsules
al tutor por inaccin, por responsable de no administrar; bajo Marco Aurelio se
resolvi, sin intervencin de los cnsules, que el tutor es responsable de su omisin
en las gestiones desde que tiene noticias de su nombramiento.

5. Derecho Imperial: En razn de las reformas precedentes, el tutor era responsable
de las faltas que hubieran cometido en la gestin del patrimonio del pupilo, pero no
estaba obligado a administrarlo, faltaba establecer esta obligacin a su cargo,
hacindolo responsable de su inaccin.
6. ltimo Estado del Derecho: Al recibir el cargo el tutor debe hacer inventario de los
bienes del pupilo y obligarse por un contrato de estipulacin, dando fiadores, a
administrar debidamente. Durante la gestin est obligado a administrar como buen
padre de familia y al terminar la tutela, debe dar cuenta y restituir los bienes.

LA CURATELA
Concepto:
La curatela es un encargo de administracin hecho por la potestas poltica (Pretor)
de un patrimonio privado, cuyo titular Sui Juris pber, tiene limitada su capacidad de
obrar. Se entenda por ella un cargo pblico que obligaba a una persona designada
por la ley o por el magistrado a dirigir la administracin de los bienes de un sui iuris
pber e incapaz de ejercer por s solo sus derechos. En un principio no hubo
curatela testamentaria, sino exclusivamente legtima o dativa, pero si el paterfamilias
nombraba curador testamentario a persona bajo su potestad, el pretor confirmaba
ese nombramiento.

Clases de Curatela:

La ley de las XII tablas organiz la curatela nicamente para los incapacitados
accidentales: los a) furiosi sin intervalos lcidos y los b) prodigi, despus por
disposiciones del pretor se protege a los mente capti, los sordos, los mudos, as
como los incapacitados de otro orden.

-Cura furiosi: La ley decenviral se ocup de los furiosi y decidi que el loco sui iuri y
pber, es decir que no tuviera ni la proteccin del jefe de familia ni la del tutor, se
sometiese a la curatela legtima de los agnados.

-Cura prodigi: La ley de las XII tablas consideraba prodigo a aquella persona que no
era capaz de llevar cuenta y limite de sus gastos, sino que se arruina dilapidaban y
malgastando sus bienes heredados de la sucesin ab intestato del padre.

-Cura mente capti: A los disminuidos en su capacidad.

El derecho romano hizo distincin entre el furiosi y el mente capti. El primero era el
completamente privado de razn, tuviera o no intervalos lcidos, en tanto que el
segundo era el poseedor de un poco de inteligencia o de facultades intelectuales
escasamente desarrolladas. Pero al ocuparse la ley decenviral nicamente del
furiosus sui iuris y pber (sin la proteccin, consecuentemente, de un paterfamilias o
de un tutor), determin que quedara sometido a la curatela legtima de los agnados
y, en subsidio, de los gentiles, quedando claro que desde el momento mismo de la
manifestacin de la locura en el pber sui iuris se abran las puertas a la curatela sin
la necesidad de previo decreto de interdiccin judicial.

- Cura minorum XXV annis: Despus de la Segunda Guerra Pnica, al
incrementarse la actividad mercantil surge otro tipo de curatela, la cura minorum
XXV annis. Con anterioridad los pberes entre 12 y 25 aos podan hacer todo tipo
de negocio jurdico. Como consecuencia de su corta edad frecuentemente salan
perjudicados por su inexperiencia y se public una ley, lex laetoria, en el 200 a.C.
que estableci la posibilidad de que se pudieran rescindir los negocios celebrados
por menores de 25 aos cuando hubieran sido engaados.

Los restantes dementes y prdigos no estaban en curatela, lo cual se explicaba por
la finalidad de la curatela en aquellos tiempos, no encaminada a proteger los
intereses de los incapaces, sino los de la familia agnada.

El curador administraba los bienes de la persona en curatela, pero sin dar auctoritas.

ADQUISICIN DE LOS DERECHOS
ADQUISICIN DE LOS DERECHOS.

La adquisicin: es un concepto lgico-jurdico general, y significa concretamente la
incorporacin de una cosa o de un derecho, a la esfera patrimonial de una persona.
En el derecho privado existen varias modalidades de adquisicin de derechos: de
bienes, de dominio, de frutos, de medianera, de nombre, etc.

Modos de adquisicin de la propiedad:

Los modos de adquisicin de la propiedad son los hechos jurdicos, de los cuales el
derecho positivo hace depender el nacimiento del pleno seoro de una persona
sobre una cosa.

Los clsicos distinguan entre modos de adquisicin de, a) derecho civil, solemnes
y formales, reservados a los civis, y modos de b) derecho natural o de gentes,
comunes a todos los pueblos. Tal distincin, aunque no tuviera valor prctico alguno
despus de la concesin de la ciudadana a todos los sbditos del imperio, es, sin
embargo, conservada en el derecho justinianeo.

Los intrpretes han sustituido tal distincin por la de modos originarios y modos
derivativos, segn que la adquisicin tenga lugar por una relacin directa con la
cosa (ocupacin, accesin, especificacin, confusin, conmixtin, adquisicin de los
frutos, adjudicacin, usucapin), o bien con base a una relacin con el anterior
propietario (mancipado, in iure cessio, traditio).

MODO ORIGINARIO DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD:
Hay adquisicin originara, (cosas, derechos y obligaciones), cuando no ha existido
una relacin anterior que vincule la cosa, derecho u obligacin a una persona, la
adquisicin es virgen, efectuada por primera vez, tal es la ocupacin de una cosa
que no tiene dueo "Res nullius", La ocupacin consista en la toma de posesin de
una res nullius con la voluntad de hacerse propietario, era de derecho natural y de
ella, segn los romanos, derivaba la fuente de la propiedad. En la poca clsica
adems de las cosas del enemigo que no formaban parte del botn del Estado,
podan ser objeto de ocupacin, los animales salvajes o indmitos, las cosas que
han sido abandonadas por su anterior dueo "Res Derelictia".

MODO DE ADQUISICIN DERIVATIVO:
Cuando la cosa, derecho u obligacin, es traspasada de un titular a otro; hay una
relacin jurdica preexistente; hay un traspaso de un dominio que puede ser pleno o
con ciertas limitaciones, siendo el principio general que nadie puede transmitir a otro
ms derechos de los que l mismo tuviere Nemo plus juris ad alium transferre
potest, quam ipse haberet" (Ulpiano).

HECHOS Y ACTOS JURDICOS
En virtud que la adquisicin es ocasionada por un hecho o por un acto jurdico,
debemos estudiarlos, ya que la adquisicin importa una relacin de derecho.

HECHO JURDICO
Los hechos son aquellos acontecimientos que ocurren en nuestro mundo y como
consecuencia de los mismos estos pueden o no tener incidencia en el mundo del
Derecho, as nos encontramos con los hechos jurdicos y los hechos no jurdicos.

Los hechos no jurdicos como se puede apreciar en su misma denominacin, son
aquellos acontecimientos que cuando ocurren o suceden, estos no importan al
derecho, ya que los efectos que producen estos hechos no son relevantes
jurdicamente y por ende no son tomados por el derecho, por ejemplo: el sacar la
basura fuera de la casa, hacer una caminata, lavar la ropa, etc.

Los hechos jurdicos a diferencia de los hechos no jurdicos, si tienen relevancia en
el derecho, los acontecimientos que ocurren o suceden afectan al derecho, tienen
relevancia jurdica, los efectos producidos por un hecho jurdico acarrean una
consecuencia jurdica que ser estudiada por el derecho, ejem. La muerte, la
promulgacin de una ley, una declaracin de guerra, etc.

Dentro de los hechos jurdicos tenemos a aquellos llamados hechos simples y
complejos; los primeros son aquellos hechos que slo basta un acontecimiento para
producir un efecto jurdico sealado, los segundos requieren el acontecimiento
sucesivo de ms un hecho jurdico para provocar un efecto jurdico determinado;
tenemos tambin los hechos positivos que consiste en la realizacin de una hecho;
y los hecho negativos que consiste en la no realizacin de un hecho o su omisin.

En conclusin, los hechos jurdicos son aquellos que pueden ser producto de la
naturaleza o del hombre, pero que sus efectos van a tener trascendencia en el
campo del derecho.


CLASIFICACIN DE LOS HECHOS
Si nosotros definimos los hechos jurdicos como los acontecimientos que producen
consecuencias jurdicas podremos clasificarlos en:

Naturales: Extraos a la voluntad del hombre.
Humanos: Realizados por el hombre.
Voluntarios: Ejecutados con discernimiento, intencin y libertad.
Involuntarios: Sin discernimiento o aptitud de razonar.
Lcitos: Permitidos por las leyes o por lo menos no prohibidos.
Ilcitos: Prohibidos por las leyes.
Positivos: Consisten en un hacer.
Negativos: Consisten en un no hacer, en una omisin.
Simples: Producen un slo efecto jurdico.
Complejos: Producen ms de un efecto jurdico.
Dependiente: o accesorio, depende de otro hecho jurdico.
Independiente: No depende de otro hecho jurdico.

ACTO JURDICO.
Las leyes en los distintos pases y en las diferentes pocas reconocen al individuo el
poder de dirigir sus intereses propios por medio de su voluntad adecuadamente
expresada. Este poder de las personas, sean individuales o jurdicas, tiene como
vehculo ms importante, el acto jurdico.
En un acto jurdico, la voluntad de la persona es esencial. Haciendo una distincin
entre hecho jurdico y acto jurdico, un hecho jurdico no tiene porque ser voluntario
ni controlable por la persona. Por lo tanto, todos los actos jurdicos son hechos
jurdicos, pero no todos los hechos jurdicos son actos jurdicos.

CONCEPTO DE ACTO JURIDICO:
Podemos definir pues el acto jurdico, como el instrumento ordinario a que recurren
las personas para regir por s mismas sus intereses dentro de los lmites de la ley.
Tambin podemos definirlo como el acto voluntario lcito que tiene por finalidad
establecer entre las personas relaciones jurdicas; crear, modificar, transferir,
conservar o aniquilar derechos.

Para muchos autores la expresin acto jurdico resulta sinnima de negocio jurdico,
por lo que no corresponde ninguna diferencia. Para otros en cambio existe un
criterio diferenciativo, as en el acto jurdico interviene la voluntad que acta como
un elemento cuyos presupuestos, modos y consecuencias estn previamente
establecidos por el derecho, en el negocio jurdico en cambio, la voluntad juega ms
libremente, hay un juego ms libre de la voluntad.


CLASIFICACIN.
1. Unilaterales o bilaterales.
En los Unilaterales, la existencia del acto o negocio depender de un solo sujeto:
testamento, manumisin, aceptacin de herencia.
En los bilaterales la existencia depender de un acuerdo "Consensus" de dos o ms
sujetos: Sociedad, matrimonio, etc.

2. Solemnes o no solemnes. Dependiendo de la observancia o no de formas
previamente establecidas y de cumplimiento preciso.

3. Onerosos o gratuitos. Los primeros establecen una ventaja econmica que se
adquiere por contraprestacin de un desprendimiento patrimonial, en los segundos
la ventaja se realiza sin contraprestacin.

4. Inter vivos o mortis causa. Los primeros tienen eficacia en vida de las partes, los
segundos regulan sus efectos para despus de la muerte del disponente.

5 formales o no formales. En los primeros, la ley exige ciertas formalidades, en los
segundos slo acta la voluntad de las partes, sin formalidad.

6. Principales o accesorios. Los primeros existen por s mismos, los segundos
dependen de una obligacin principal.

7. De derecho estricto o de buena fe. Los primeros concluyen conforme a los modos
establecidos por el derecho, en los segundos la validez queda supeditada a la
resolucin del pretor.

8. Simples o complejos. Los simples producen un slo efecto jurdico, los complejos
ms de un efecto jurdico.

9. Positivos o negativos. Los positivos tienen por objeto un "Facere", "Dare" o
"Praestare". Los negativos un "Non Facere".

10. Causales o abstractos. En los primeros la existencia de la causa aparece unida
a la existencia del acto o negocio. Ejemplo, la compra-venta. En los abstractos si
bien puede existir una causa, sta no depende de la existencia del acto. Ejemplos la
"Stipulatio", "Mancipatio", etc.

ELEMENTOS DEL ACTO JURDICO.
En la legislacin justinianea se distinguen tres clases de elementos en el acto o
negocio jurdico: esenciales, naturales y accidentales.

Elementos Esenciales. Son aquellos sin los cuales no puede existir el acto o
negocio jurdico, por ello se denominan tambin requisitos:

1. La manifestacin de voluntad. Es la disposicin de nimo o resolucin de hacer
alguna cosa, la voluntad se manifiesta por el consentimiento. En cuanto al silencio,
en principio, no tiene valor, sin embargo existen excepciones cuando por las
circunstancias concretas la parte tiene obligacin de expresarse y no lo hace.
Ejemplo en la "In jure cessio", ante la afirmacin de una de las partes que vindica la
cosa afirmando ante el magistrado ser suya, el silencio de la otra parte debe
tomarse como de conformidad con el acto. Igual sucede en la adopcin, manumisin
"Vindicta", etc.

Existen unos requisitos o presupuestos de la voluntad; que el sujeto pueda realizar
el acto por tener capacidad; que quiera realizarlo (Volicin efectiva); que manifiesta
esa voluntad en forma expresa; oral o escrita; tcita o por medio de otro
(Representacin) y por ltimo que no haya dolo o violencia (Con libertad).

2. El objeto. Se entiende por objeto la cosa o derecho sobre el cual las partes
crean, modifican, transmiten o extinguen una relacin jurdica. Segn Paulo el objeto
consiste en:
"dar", transmitir la propiedad o constituir un derecho real sobre algo;
"Prestare"', entrega para uso o tenencia sin transmitir la propiedad ni crear un
derecho sobre ella;
"Facer", hecho positivo constituido en deuda, y
"Non facer", abstencin por el deudor para beneficio del acreedor.

Los requisitos o presupuestos del objeto son: debe ser lcito, es decir, ni contrario al
derecho ni a las buenas costumbres; debe ser posible, es decir, factible tanto
material como jurdicamente; determinado o determinable, la determinacin puede
ser especfica, el esclavo Sficho, o genrica (Peso, nmero o medida).

3. La Causa. En el primitivo Derecho romano los negocios eran abstractos, es decir,
no interesaba la explicitacin de la causa, aunque fuera ilcita o contraria a "Mores".
Posteriormente se establecen ciertas defensas para el supuesto de ausencia de
causa o ilicitud de la misma. La palabra causa fue empleada en varios sentidos:
como la formalidad cumplida (La entrega de la cosa). Como fuente de la obligacin,
as por ejemplo no es lo mismo la entrega de la cosa en una "tradictio" que opera la
transmisin de la propiedad, que la entrega en un depsito o comodato. Como
causa-fin, entendindose por tal el fin objetivo por el cual se realiza el negocio o
acto, decimos objetivo para diferenciarlo del motivo, (Si t compras, la causa-fin ser
convertirte en propietario, el motivo puede ser variado y no interesa al derecho;
porque te gusta cerca de tu trabajo, etc.).

4- La forma. Este elemento aparece slo cuando el acto o negocio es solemne y en
el antiguo Derecho romano la regla general era la solemnidad, generalmente ritos
verbales "Certa et sollemnia verba".

Elementos Naturales. Estn en la naturaleza misma del acto o negocio pero no
resultan necesarios para concebirlo. Aunque las partes no lo mencionen, ellos estn
implcitos, pero por no ser esenciales, las partes pueden determinar expresamente
su exclusin. Ejemplos de ellos seran las garantas de eviccin, vicios ocultos, etc.

Elementos Accidentales. Son aquellos que las partes pueden legalmente
incorporar al acto o negocio y cuya existencia ni es esencial ni se presume,
dependen de la voluntad y normalmente son las condiciones, el plazo, el modo y las
clusulas penales "Stipulatio Penae" y en general los distintos factores que se
puede agregar a un contrato:

1. Condicin. Es un acontecimiento futuro e incierto de cuya realizacin depende la
eficacia del negocio jurdico. Ej.: Te alquilar la casa si Tirsio regresa de Italia.

Es suspensiva la condicin cuando el cumplimiento de la condicin determina el
nacimiento del negocio y es resolutoria cuando el cumplimiento de la condicin
produce la extincin del negocio.

En la condicin suspensiva, mientras la condicin no se ha cumplido "Pendente
conditione", existe slo una expectativa de derecho, la cual es transmisible por va
hereditaria y el titular expectante puede lograr medidas conservatorias y si el deudor
impide fraudulentamente el cumplimiento de la condicin, la misma se reputar
como cumplida. "Condicis extitii", cumplida la condicin el negocio adquiere toda su
eficacia como si fuere puro y simple. Resulta controversial entre los autores el
problema de s opera la retroactividad, es decir, si los efectos operan desde que se
celebr el acto o desde que se cumple la condicin, pero en la poca de Justiniano
s existi la retroactividad."Defecta conditione", si la condicin no se cumple, o se
torna cierto que jams se cumplir, se extingue la expectativa de derecho y todo
transcurre como si nunca hubiese existido el acto o negocio.

En la condicin resolutoria distinguimos la condicin extintiva, el cumplimiento de la
condicin hace cesar la permanencia del beneficio para el porvenir sin alterar los
efectos de la existencia pasada (Te presto mi casa hasta que le consiga comprador
y la venda), y la condicin resolutoria propiamente dicha, en la cual el cumplimiento
de la condicin extingue la situacin desvaneciendo jurdicamente lo ya realizado.

La condicin puede ser positiva, subordinando la eficacia del acto a la realizacin de
un acontecimiento futuro e incierto; y negativa, subordinndolo a la no realizacin.
La doctrina tambin establece las posibles e imposibles, lcitas e ilcitas, casuales,
potestativas y mixtas.

2. Trmino o plazo. Acontecimiento futuro y cierto del cual se hace depender el
nacimiento o la extincin del acto o negocio jurdico, puede ser suspensivo, si su
funcin consiste en dilatar o retrasar el nacimiento; y resolutorio, si se busca la
extincin. Es de advertir que para los romanos se puede admitir una cierta
incertidumbre en el plazo. Supuestos romanos:

A. "Dies certus an certus quando". (Te dar un caballo en Enero) se sabe qu
suceder y cundo.

B. "Dies certus an incertus quando". (Te dar un caballo cuando muera Simplicio)
Se sabe qu ocurrir pero no se sabe cundo.

C. "Dies incertum an certus quando". (Te dar un caballo cuando cumplas 20 aos).
No se tiene certeza si ocurrir, pero de ocurrir, se sabe cundo.

D. "Dies incertus an incertus quando". (Te dar un caballo el da que se case
Simplicio). No se sabe si ocurrir y tampoco cundo ocurrir.

3. Modo. Sirve para designar una clusula agregada a los actos de liberalidad, por
medio de la cual se impone al beneficiario un comportamiento determinado. Ej.: Que
sea Simplicio mi heredero, pero que en la hacienda construya una iglesia.

INEFICACIA DEL NEGOCIO JURDICO.

Se debe distinguir dos supuestos: la nulidad y la anulabilidad.

La nulidad est ligada manera absoluta a la idea de las formas del negocio jurdico,
o que las personas sean incapaces, o carezcan de alguno de los otros elementos
esenciales. El acto se considera inexistente y por tanto no susceptible de
confirmacin, es de pleno derecho y puede ser invocada por cualquiera.

En la anulabilidad el acto o negocio existe, y en principio produce los efectos
jurdicos que se propusieron las partes, pero stas pueden pedir su anulacin, o
decretarla el magistrado debido a un obstculo jurdico existente. Los actos
anulables son susceptibles de confirmacin.

REPRESENTACIN.
Existen casos en los cuales la manifestacin de voluntad es realizada por persona
distinta y estamos en presencia de la representacin.
Cuando el representante obra en nombre y por cuenta del representado, estamos
frente a la denominada representacin directa, todos los efectos jurdicos resultantes
del acto se producen en la persona del representado. Cuando el representante obra
a cuenta del representado pero a nombre propio, estamos frente a la representacin
indirecta, los efectos del acto se producen en el representante, esta ltima fue la que
utilizaron los romanos.

En Roma podemos dar una aproximacin de los casos que se presentan:
1. La accin de los "Filiifamiliaes"; mujer "Inmanus" y esclavos que adquieren sin
noticia del "Pater", lo adquirido ingresa al patrimonio de ste; pero en cambio no lo
pueden obligar, salvo la decisin del pretor de establecer en aras de la equidad las
"Actiones adirecticiae qualitatis"


2. Las figuras del mandato y la de gestin de negocios, comunes en el derecho
clsico.
3. La actuacin del tutor y del curador, explicable por una "Fiducia", relacin de
confianza basada en la Fides.
4. La figura del "Procurator", persona extraa que se ocupa de los negocios de otra,
incluso adquira la posesin.

VICIOS DE LA VOLUNTAD.

La doctrina romana presenta como vicios de la voluntad y causas de anulabilidad el
error, el dolo y la violencia.

1. El Error. Falso conocimiento o ausencia de idea verdadera que se tiene sobre el
acto o negocio, o sobre un aspecto esencial del mismo. Este error es llamado de
hecho "Error facti". Existe el error de derecho Error Juris" que versa sobre la
ignorancia o ausencia de conocimiento de las reglas jurdicas objetivas, por
seguridad jurdica el error de derecho es inexcusable, pero en Roma puede ser
invocado por ciertas personas: soldados, rsticos, mujeres, menores, etc.

En doctrina se discute sobre la ignorancia y el error, y se atribuye a los romanos las
siguientes mximas: Ignoratia facti excusant" eximiendo de responsabilidad e
'''Ignorancia non excusant legem", la ignorancia no excusa de cumplir la ley. El error
puede versar sobre el acto mismo o sobre distintos aspectos de l. Errores
esenciales son:
A. Error in negotio. Existe cuando hay un desacuerdo entre lo que las partes han
querido celebrar y lo realmente manifestado. Ejemplo: Simplicio entrega una cosa a
Tiburcio en depsito y ste cree recibirla en donacin.
B. Error in personae. Existe cuando se realiza el negocio con una persona distinta
de aqulla con la cual se quera celebrar el mismo. La sola equivocacin sobre el
nombre no resulta esencial, cuando el error recae sobre las cualidades entonces si
puede acarrear la nulidad.
C. "Error in corpore". Existe cuando el negocio se ha realizado sobre un objeto
distinto del que crea celebrarlo. Yo creo comprar al esclavo Lucio y el vendedor
cree venderme al esclavo Simplicio. El mero error sobre el nombre del objeto no es
esencial.
D. "Error in substantia". Recae sobre las caractersticas esenciales del objeto del
negocio. Creo comprar una barra de oro y se me vende una de cobre. Los juristas
romanos tuvieron divergencias sobre este error, as diferan Ulpiano, Marcelo y
Juliano.
E. "Error in quantitate". El error recae sobre la cuanta del objeto, sobre aumento o
disminucin, aparece generalmente en la "Stipulatio". Me prometes diez; te prometo
cinco. Es nulo si el vendedor cree por 1.000 y el comprador por 500. Pero al
contrario no es nulo.

2. El Dolo. Realizacin de artificio o maquinacin con el objeto de inducir una
declaracin de voluntad constitutiva de un acto de derecho. Este dolo es el dolo
malo para los romanos, en el comienzo el "Ius civile" no admiti causal de ineficacia,
luego el pretor Aquilio Galo cre la "Actio dol", accin penal con carcter infamante
y ms tarde la "Restitutio in integrum". El dolo bueno es el normal artificio utilizado
en los negocios comunes, es cierta alteracin de la verdad.

Para que exista dolo se requieren ciertos presupuestos:
A. Debe provenir de la contraparte y no de un tercero.
B. El dolo debe ser causa determinante de la realizacin del acto (Dolo principal,
para diferenciarlo del dolo incidental, en cuyo caso el acto se realiza, aunque con
ciertas modificaciones).
C. Debe ocasionar un dao importante.
D. No debe haber dolo de ambas partes (El dolo de uno se subsume en el dolo del
otro).

La Violencia. Coaccin ejercida para obtener la realizacin de un negocio o acto
jurdico. Puede ser fsica Vis absoluta o moral Vis coactiva. En la primera es
evidente que hay una inexistencia de la voluntad, requisito esencial de realizacin
del acto. La segunda dio motivo a la frmula octaviana "Actio quod metus causa" por
la cual se pretende la restitucin de lo entregado o el cudruplo de su valor, tambin
existe la "Exceptio quod metus causa" para repulsar la accin. Si la violencia es
moral no hay inexistencia de la voluntad, sino que sta ha sido alterada o viciada.
Tambin aparece la "Actio rem scripta" contra el tercero que se aprovecha del
miedo, sin perjuicio de ejercitar la "Restitutio in integrum".
Para que la violencia sea vicio del consentimiento se requiere: que sea injusta; que
el mal amenazado sea grave e inminente; que la amenaza sea seria, capaz de
impresionar a una persona normal y que la intimidacin sea utilizada como medio
para la realizacin del acto.

LAS COSAS
Concepto

RES: En sus orgenes el ius consista en un orden de poderes de carcter personal
que se manifestaba a travs de actos de fuerza ritualizados formalmente, una de
cuyas expresiones eran los actos de apoderamiento de las cosas. De all se deriva
el que uno de los aspectos primordiales del ius, fuera el de las cosas en cuanto a
objetos de apoderamiento personal.

La palabra "res" era empleada en latn con la misma amplitud con la cual en la
actualidad se utiliza la palabra cosa, aunque al ius solamente le interesaban las
cosas en cuanto podan ingresar a un patrimonio, es decir, en cuanto eran
susceptibles de apropiacin supuesto que reportaran una utilidad econmica, por lo
cual modernamente se suele recurrir a la palabra bienes para referirse a las cosas
desde una perspectiva jurdica.

1.2. Clasificacin.
La ms plena y absoluta pertenencia de una cosa a una persona constituye el
dominium, que se identifica con las cosas mismas, y que se manifiesta de manera
diferente en atencin a la cualidad jurdica de las cosas sobre las que recae. De esta
manera, desde la perspectiva del dominium y de la adquisicin de las cosas ellas
podan encontrarse en calidades jurdicas distintas, por lo cual tenan un tratamiento
peculiar en el orden del ius, y ello fundamentaba la clasificacin de las cosas, que
los juristas clsicos no realizaron con criterios sistemticos supuesta su mentalidad
ajena a criterios clasificatorios y definitorios, aunque en las Instituciones de Gayo se
encuentra una clasificacin de las cosas que ha tenido una amplia recepcin en el
desarrollo del derecho occidental.

1) Res extra commercium y res in commercio: si se atiende a la posibilidad de
apropiacin o adquisicin de las cosas haba algunas que se hallaban excluidas de
la pertenencia personal en dominio (res quarum commercium non est) y otras que s
podan ser objeto de apropiacin o adquisicin (in commercium).

1.1) Res extra commercium: eran las que se hallaban fuera del comercio y
respecto de las cuales no era posible el denominado ius commercii. En
consecuencia, no podan ser objeto de adquisicin ni de actos patrimoniales entre
vivos o por causa de muerte, dentro de tal condicin se hallaban las siguientes:

a) Res divini iuris: las que comprendan segn el criterio de Gayo (IG.2.3) a las res
sacrae y a las res religiosae. Las res sacrae, eran aquellas que se haban
consagrado a los dioses superiores (IG.2.4), tales como los templos y los altares y
cuyo carcter sacro derivaba de haber sido consagradas mediante una ceremonia
ritual denominada consecratio, que deba ser autorizada por medio de una ley o de
un senadoconsulto (IG.2.5). Las res religiosae, eran las que se haban destinado al
culto de los dioses Manes (IG.2.4), tales como el suelo en el que haba sido
sepultado el cuerpo de un difunto, en consecuencia eran hechas religiosas por un
acto de voluntad (IG.2.6).

b) Res Quodammodo divini iuris: es decir, las cosas en cierto modo de derecho
divino que, segn Gayo eran las res sanctae, tales como los muros y las puertas de
las ciudades (IG.2.8), que haban sido puestos bajo la proteccin de los dioses
mediante una ceremonia denominada inauguratio.
En las Instituciones de Justiniano se incluy a las res sanctae dentro de las que eran
de derecho divino (divini iuris), de modo tal que estas ahora comprendan tres
especies diversas, a saber, las res sacrae, las res religiosae y las res sanctae
(I.2.1.7), aunque al definir a estas ltimas mantena la expresin gayana
quodammodo divini iuris (I.2.1.9).

c) Res communes omnium: es decir, cosas que por derecho natural eran comunes a
todos, tales como el aire, el agua corriente y el mar y sus costas (D.1.8.2.1), no eran
susceptibles de posesin ni de adquisicin particular por ninguna persona privada.
1.2) Res in commercio: eran todas aquellas cosas susceptibles de apropiacin y
que, por lo tanto, se hallaban dentro del comercio humano, por lo cual eran cosas de
derecho humano (res humani iuris) (IG.2.2).
Las cosas que se hallaban dentro del comercio humano podan encontrarse
actualmente dentro de un patrimonio (intra patrimonium), es decir, haber sido ya
adquiridas por alguien, o bien hallarse an en la situacin de no haber sido
adquiridas, pero poder llegar a serlo (extra patrimonium).

Cosas que se hallaban in commercio y que se encontraban en la situacin de an
no haber sido apropiadas o adquiridas por alguien eran las siguientes:

a) Res nullius: eran estas las cosas de nadie, es decir, aquellas que desde el
momento en que tenan ser carecan de dueo, de las que Gayo deca que eran las
que con anterioridad eran de nadie (IG.2.66), dentro de las cuales se consideraban
los animales que se capturaban en la tierra (fera bestiae), en el mar (pisces), y en el
cielo (volucres) (IG.2.67-68); la isla nacida en el mar (insula in mare nata) (D.
41.17.3); las cosas encontradas en la ribera del mar, tales como las perlas o piedras
(res in litore maris inventae) (D. 41.2.1.1).

b) Res hostiles: esto es, las cosas del enemigo (IG.2.69), pues ellas aunque haban
pertenecido precisamente al enemigo, eran consideradas como de nadie, en cuanto
los hostes eran considerados como fuera del orbe y su derecho era desconocido.

c) Res derelictae: eran estas las cosas que haban sido abandonadas por sus
dueos y, as al instante dejaban de ser de ellos (Ulpiano, D. 41.7.2.1), sin que
fueran posible cometer hurto respecto de ellas (Ulpiano, D. 47.2.43.5).

d) Res sine domino: es decir, las cosas que no tenan dueo, tales como las que
formaban parte de una herencia yacente (D. 9.2.13.2).

2) Res publicae y res privatae: aquellas cosas que ya haban sido apropiadas
podan ser pblicas (res publicae) o privadas (res privatae) (IG.2.10).

2.1) Res publicae: eran las que pertenecan al pueblo romano (IG.2.11), dentro de
las cuales los juristas distinguan diversas especies en consideracin a la proteccin
que podan tener mediante interdictos, y tales eran:
a) Las que, perteneciendo al pueblo romano, estaban destinadas, mediante un
edicto especial llamado publicatio, al uso pblico (quae publico usui destinatae sunt),
tales como las vas pblicas o calles, los puentes, foros, plazas, teatros, baos y
termas (D. 18.1.6.pr).

b) Las que por derecho de gentes eran de uso pblico, como el mar y sus costas (D.
1.8.4.pr.).

c) Los ros perennes (flumina perennia), es decir, aquellos que fluan de manera
permanente.

d) Las que se hallaban dentro del patrimonio del pueblo, y cuyo uso no era pblico,
pues el pueblo se comportaba respecto de ellas como un dueo de derecho privado,
por ejemplo, el suelo pblico (ager publicus), los esclavos pblicos (servi publici).

2.2) Res privatae: eran aquellas que pertenecan a cada hombre en singular
(IG.2.11), vale decir, todas aquellas que no se encontraban en alguna de las
especies de res publicae.

3) Res Mancipi y Res Nec Mancipi: era esta una de las distinciones ms propias del
derecho romano, y as Gayo deca que la diferencia entre ellas era considerable
(IG.2.18).

3.1) Res Mancipi: eran aquellas cuyo dominio solamente poda ser adquirido por
medio de actos formales o solemnes de adquisicin, tales como la mancipatio y la in
iure cessio (IG.2.22).

Durante la poca clsica las res mancipi constituan un nmero cerrado y
determinado de cosas y eran estas las siguientes:

a) Fundos en suelo itlico (fundi Italici) y los edificios construidos en ellos (IG.2.14a).
b) Los esclavos (IG.2.14a).
c) Los animales que se suelen domar por el cuello o por el lomo (quae collo dorsove
domari solent) como por ejemplo los bueyes, los caballos, las mulas y los asnos
(IG.2.14a).
d) Las servidumbres de los predios rsticos en suelo itlico (IG.2.14a).

3.2) Res Nec Mancipi: eran aquellas cuyo dominio poda ser adquirido mediante la
simple tradicin (traditio) (IG.2.19).

De esta manera, eran res nec mancipi todas las que no quedaban comprendidas
dentro de las res mancipi.
Entre ellas se mencionaban la generalidad de las cosas incorporales como las
servidumbres de los predios urbanos (IG.2.17); los predios estipendiarios y
tributarios (IG.II.14a), los primeros eran, a juicio de Gayo, los que estaban en las
provincias pertenecientes al populus Romanus, y los segundos aquellos que se
hallaban en las provincias tenidas por pertenecientes al Csar (IG.2.21); las bestias
feroces, como por ejemplo los osos, los leones, y los animales asimilados a ellos,
como los elefantes y los camellos (IG.2.15).

4) Res Immobiles y Res Mobiles: esta distincin atenda a si la cosa poda
desplazarse o no, sobre la base de la inamovilidad del suelo.

4.1) Res Immobiles: bienes inmuebles, llamados clsicamente res fundi, praedium,
ager, eran simplemente los bienes races y sus construcciones (aedes, villae), en
cuanto suelo que no poda desplazarse de un sitio a otro.

Las voces fundus y praedium eran denominaciones de carcter general, y ellos
podan ser Itlicos o Provinciales. Slo sobre los primeros exista dominio civil, no
as sobre los provinciales que eran considerados ager publicus. Fundos rsticos
eran aquellos ubicados en el campo, y urbanos los situados en la ciudad. Los
fundos rsticos podan ser agri arcifinii si sus deslindes estaban fijados solamente
por accidentes naturales; o agri limitati, si sus lmites haban sido sealados por una
parcelacin oficial (limitatio).

4.2) Res Mobiles: cosas muebles eran aquellas que podan desplazarse de un lugar
a otro. En tal categora entraban aquellos seres vivos que se movan por s solos
(semovientes), y las cosas inanimadas.

5) Cosas Consumibles y Cosas No Consumibles: esta distincin se basaba en el
hecho de si el primer uso de la cosa conforme a su naturaleza las destrua o no.

5.1. Cosas Consumibles: eran aquellas cuyo primer uso adecuado a su naturaleza
las destrua.

Las cosas pueden ser fsica o jurdicamente consumibles:

Las fsica o materialmente consumibles son aquellas cuyo primer uso adecuado a su
naturaleza las destruye y, en consecuencia, las vuelve ineptas para un nuevo uso,
tales como los alimentos.

Las cosas son jurdicamente consumibles cuando estn destinadas de un modo
permanente a su enajenacin, de tal manera que su uso las hace salir del
patrimonio de quien las tena, tales como el dinero.

5.2. Cosas Inconsumibles: eran aquellas cuyo primer uso adecuado a su naturaleza
no las destrua material ni jurdicamente y, por lo tanto, podan ser usadas de nuevo.
Ejemplo: arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales, que pueden
usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley prohbe arrendar, y los derechos
estrictamente personales, como los de habitacin y uso.

6) Cosas Fungibles y Cosas No Fungibles: esta distincin atenda a la mayor o
menor identificabilidad de la cosa, de la cual dependa el que en un negocio
concreto pudieran o no ser substituidas por otras.

6.1. Cosas fungibles: son aquellas que se identifican, no por su individualidad, sino
por su gnero y cantidad, vale decir, aquellas que se pesan, cuentan, o miden (quae
pondere numero mensurave sunt).V. gr. un esclavo.

6.2. Cosas no fungibles: son aquellas que se identifican por su individualidad, y por
ende, no pueden ser substituidas, unas por otras. V. gr. el esclavo Pnfilo.

En la medida en que en un negocio jurdico se identifique una cosa por su gnero,
nmero, peso o medida, se dice que es una cosa genrica, y si se la identifica por
su individualidad, se dice que es una cosa especfica.
La voluntad de las partes puede hacer que se considere como especfica una cosa
que naturalmente es fungible, por ejemplo, el dinero contenido dentro de cierto
cofre.

7) Cosas principales y cosas accesorias, era esta una distincin que atenda a la
funcin o finalidad a la cual estaba destinado el todo.

7.1. Cosas principales: eran aquellas que individualmente cumplan la funcin a que
estaba destinado el todo.

7.2. Cosas accesorias: eran las cosas que auxiliaban la funcin a que estaba
dirigido el todo, o que aumentaban su valor. Por ejemplo los adornos son accesorios
respecto de los objetos en lo que se ponen.

Respecto de esta distincin se aplicaba la regla conforme a la cual Lo accesorio
sigue la suerte de lo principal.

8) Cosas divisibles y cosas indivisibles:

8.1. Cosas divisibles: son divisibles aquellas cosas que podan parcelarse
conservando un valor proporcional al que tena el todo, como por ejemplo las tierras.

8.2. Cosas indivisibles: son aquellas que por el hecho de dividirlas se destruyen.

9) Cosas corporales y cosas incorporales: esta distincin apareca en las
Instituciones de Gayo (2.12).

9.1. Cosas corporales: Gayo (IG. 2.13) deca que eran corporales aquellas que
podan ser tocadas (sunt quae tangit possunt), como un fundo, un esclavo, un
vestido, el oro, la plata y otras innumerables cosas.

9.2. Cosas incorporales: eran en concepto de Gayo (IG. 2.13) cosas incorporales las
que no podan ser tocadas (sunt quae tangit non possunt) y cuya existencia
arrancaba del derecho, tales como una herencia, un usufructo, las obligaciones de
cualquier modo contradas.
Contndose tambin dentro de ellas las servidumbres rsticas y urbanas.

10) Cosas simples y cosas compuestas.

10.1. Cosas simples: eran aquellas que contenan un solo espritu, como una oveja
o un libro.

10.2. Cosas compuestas: eran las que sin perder su identidad componan conjuntos
(universitates rerum), tales como un rebao, o una biblioteca.
Las cosas compuestas podan ser consideradas como una unidad en un negocio
jurdico concreto.

EL PATRIMONIO
Utilizando una clasificacin que no es del derecho romano, sino de los estudiosos
del mismo, los derechos subjetivos, se dividen de la siguiente manera:
1. Derechos Extra Patrimoniales: es decir, no susceptibles de ser apreciados en
dinero, quedan fuera del patrimonio, no pueden ser traspasados, Son los llamados
derechos de familia.
2. Derechos Patrimoniales: apreciables en dinero, son susceptibles de valoracin
econmica.

Los derechos patrimoniales se dividen a su vez en:
1. Derechos Reales.
2. Derechos personales, tambin llamados derechos de crdito u obligaciones.

La totalidad de las cosas que pertenecen a una persona constituyen su patrimonio,
dentro del cual no slo se comprendan las cosas que se tenan en propiedad
(dominium), sino tambin los derechos de naturaleza real que se tenan sobre cosas
ajenas (iura in re aliena = servitus, ususfructus), o de naturaleza personal, adems
de sus obligaciones.

DERECHOS REALES.
Concepto. Es la relacin directa de una persona con una cosa determinada, de la
cual aqulla obtiene la utilidad jurdica que esa cosa puede procurar.
Elementos,
2.1. Un sujeto activo, que es la persona titular del derecho. El sujeto pasivo es
indeterminado, pues los derechos reales se ejercen contra todos, siendo un derecho
sobre una cosa existe en beneficio de una persona sin imponer a nadie otra
necesidad que la de respetarlo y no impedir su ejercicio.

2.2. Un objeto. Cosa sobre la cual se ejerce.
Caracteres.

1. Crean una relacin directa entre el titular de ellos y la cosa sobre la cual se
ejerce.
2. Son absolutos en el sentido de que se ejercen contra todos en general, sin
referirse a nadie en particular.
3. Slo pueden tener por objeto una cosa.

SUBDIVISIN DE LOS DERECHOS REALES.

En Roma los derechos reales se dividen en civiles y pretorianos;

Son derechos reales civiles los sancionados por las fuentes de derecho civil:
1. La propiedad quiritaria o "Dominium ex jure quiritium".
2. Las servidumbres personales: Usufructo, uso, habitacin y "operae servorum".
3. Las servidumbres reales o prediales.

Son derechos reales pretorianos aquellos reconocidos y sancionados por un
edicto del pretor:

1. La propiedad bonitaria o "In bonis habere".
2. El "Jus in agro vectigali".
3. El derecho de enfiteusis.
4. El derecho de superficie.
5. La hipoteca.

DERECHOS PERSONALES, DE CRDITO U OBLIGACIONES.
Concepto.
El derecho personal o derecho de crdito es la relacin de persona a persona que
permite a una de ellas llamada acreedor, exigir de la otra llamada deudor, el
cumplimiento de una determinada prestacin.

Elementos.
1. Un sujeto activo, persona en favor de la cual el sujeto pasivo deudor debe realizar
la prestacin, persona en cuyo beneficio se crea la obligacin.
2. Un sujeto pasivo, persona que debe realizar en beneficio del acreedor una
prestacin, persona en cuyo perjuicio se establece la obligacin.
3. Un objeto. Prestacin que debe realizar el deudor en beneficio del acreedor y que
segn Paulo consiste en un "Dar, praestare, facer y non facere".

Caracteres.
1. Crean una relacin directa entre personas determinadas.
2. Son derechos relativos, slo existen frente a personas determinadas, los terceros
slo deben respetarlas.
3. Su objeto consiste en la obligacin de dar, hacer, prestar o no hacer.
El derecho real es ms intenso que el derecho de crdito, pues concede a su titular
un derecho de preferencia que se ejercita antes que otros derechos y un derecho de
persecucin que hace valer el derecho contra los detentadores, es decir, buscar la
cosa en manos de quien est.

PROPIEDAD

PROPIEDAD
El concepto de propiedad se ha desarrollado paulatinamente desde la poca arcaica
con caractersticas diversas que han llevado a diferentes concepciones.
Primero fue un concepto de seoro, en inters del grupo familiar, indiferenciado,
nucleado en cabeza del Pater Familiae al que estaban sujetos personas (alieni iuris,
libres o esclavos) y cosas.
Es entonces, desde las XII Tablas, que se comenz a distinguir el poder del Pater
sobre las personas libres, mujer in manu e hijos de familia por una parte y otra
propiedad autnoma sobre esclavos y cosas. Fue esta ltima la que se consider
Propiedad en tiempos histricos.

CONCEPTO:
La propiedad para los romanos indicaba la facultad que corresponde a una persona,
llamada propietario, de obtener directamente de una cosa determinada toda la
utilidad jurdica que esta cosa es susceptible de proporcionar.

No se tiene conocimiento de que Roma en sus comienzos tuviera un verdadero
concepto de propiedad y se ha llegado a este concepto resumiendo la filosofa
jurdica del pueblo romano, sus juristas y sus legisladores. Ulpiano da una idea de
propiedad al definir al "Pater familiae" diciendo: Qui in domo dominium habeat
quamvis filios habeat". Dominio es propiedad ejercida sobre una cosa determinada.
Justiniano consider la necesidad de una definicin y en las Institutas hizo una
calificacin muy imprecisa: "Dominium est plena in re potestas.

CARACTERES:

1. Era un derecho absoluto, no porque no pueda tener limitaciones, sino porque las
facultades del titular no estn prohibidas o limitadas taxativamente, siendo por tanto
indeterminadas. Las ventajas del propietario se reducen a tres: jus utendi", derecho
de servirse de la cosa, "Jus fruendi", derecho de obtener frutos y rentas, y "Jus
abutendi", derecho de disposicin que incluye hasta la destruccin.

2. Era un derecho exclusivo, slo pertenece al propietario, no se concibe la
titularidad de dos o ms sujetos sobre una misma cosa, para este supuesto se
concebir el condominio.

3. Era un derecho perpetuo, no se extingue por el no ejercicio, ni puede ser
constituido por un plazo determinado, pero puede pactarse su retransmisin al cabo
de cierto tiempo al transmitente.

LIMITACIONES AL DERECHO DE PROPIEDAD:

1. Limitaciones de Derecho Pblico.
A. Prohibicin de enterrar cadveres en fincas urbanas.
B. Pasaje forzoso en beneficio de la comunidad: provisionalmente mientras dure la
intransitabilidad de un camino pblico, hacia lugares "Religiosus" en favor de quien
tiene el "Jus sepulcri", hacia ros y canales navegables.
C. Las fincas colindantes con ros navegables deben soportar el uso de sus riberas
para maniobras de navegacin.
D. En la poca de Justiniano aparece la expropiacin por causa de utilidad pblica,
sin embargo a partir de Teodosio II se facultaba a demoler edificios previa
indemnizacin.
E. En la poca clsica se reglamentaba ya la altura, esttica y distancia de las
construcciones.

2. Limitaciones de Derecho Privado.
A. Se puede exigir al vecino el corte de las ramas de un rbol que se extiende sobre
una propiedad.
B. Derecho a recoger frutos de plantas propias desprendidos sobre suelo ajeno.
C. La servidumbre de paso impuesta por un magistrado en casos de fundos
incomunicados.
D. Prohibicin de alterar con obras el fluir de aguas en detrimento de los dems
fundos. "Actio aquae pluviae arcendae".
E. Diferentes acciones acordadas por la ley a los propietarios por causa de
vecindad: Damni infecti", "Novi operae", "Finium regordorum", etc.

EVOLUCIN DE LA PROPIEDAD EN EL DERECHO ROMANO

En las etapas iniciales de la historia jurdica romana carecieron los romanos de la
palabra adecuada para expresar la idea abstracta del derecho de propiedad.
Durante la poca de Cicern se utilizo el vocablo "mancipium" a fin de designar la
propiedad romana y, posteriormente, los trminos: "dominium", "dominium
legitimum" y "propietas", fueron usados en igual sentido.
En roma de los primeros tiempos, la nica propiedad conocida por los romanos era
la propiedad quiritaria que se le denominaba, "dominium ex iure quiritium", por estar
sancionada por el derecho civil, requirindose para ser propietario:
Que se tratara de una cosa mancipi.
Que el propietario fuera ciudadano romano.
Que el dominio se hubiera adquirido por "mancipatio" o por "in jure cessio".
Luego, la propiedad que era reconocida y sancionada por el derecho pretoriano, se
expresaba con el vocablo "in bonis haberes; de ah surgi la denominacin
"dominium bonitarium" opuesta al "dominium quiritarium" que haca referencia a la
propiedad amparada por el derecho civil.

Para la edad republicana, el concepto de propiedad es eminentemente individual,
pertenece al Pater Familiae la titularidad sobre el patrimonio y es el nico capacitado
para ejercer cualquier clase de negocio en su inmediato inters y el de la familia.
Slo a su muerte, quienes estaban inmediatamente en su potestad, entraran como
herederos de lo suyo en el patrimonio-herencia (Heredes sui).
Pero, en una poca indeterminada se opera una evolucin en el rgimen de la
propiedad. En efecto, en la poca anterior la tradicin, o sea la entrega de la cosa
de manos del propietario a un tercero, no afectaba la traslacin de la propiedad;
pues, el adquirente slo reciba la posesin de la cosa y el enajenante conservaba
la propiedad quiritaria de la cosa hasta tanto aquel, la adquiriera por usucapin; para
lo cual era necesario, que hubiera estado poseyendo esa cosa durante un ao si se
trataba de una cosa mueble o durante dos aos si se trataba de un inmueble; pero,
mientras transcurra ese lapso ocurra lo siguiente:
Que el vendedor continuaba siendo propietario quiritario de la cosa.
Que el comprador era slo propietario bonitario, reconocido por el derecho natural.
Paulatinamente el pretor, en defensa de este poseedor, fue acordando prerrogativas
para beneficiar al adquirente, semejantes a las que el derecho de propiedad
confera a su titular; y as le concedi:
1. La llamada "accin publiciana", para cuando el propietario quiritario le arrebatara
la posesin de la cosa transmitida pudiera recuperarla ejerciendo esta accin
reivindicatoria concedida por el derecho civil a propietario quiritario.
2. La "exceptio dol", pues como los frutos de las cosas pertenecan al propietario
bonitario, puede oponerse esta excepcin al enajenante en caso de que esta
pretenda la propiedad de estos frutos.
3. La "exceptio rei venditate et traditae", para el caso en que el vendedor pretenda,
haciendo valer su ttulo que le otorga el derecho civil, ejercer la accin
reivindicatoria; en cuyo caso, el adquiriente, puede oponerle esta excepcin,
paralizando as la accin reivindicatoria del propietario quiritario.

PROPIEDAD QUIRITARIA.

Propiedad deducida de lo que se denomina "Dominium ex jure quiritium", nica
conocida en los primeros tiempos y reglamentada por el Derecho Civil o Quiritario.

Para ser propietario quiritario se requiere: Ser ciudadano romano, el objeto deba ser
una cosa romana "Res mancipi" y el modo de adquirir debe ser romano,
"'Mancipado" o "In jure cessio"'. Toda la rigurosidad primitiva en materia de
propiedad fue cediendo y hubo progresos realizados en pocas no determinadas,
as se admiti que el latino poda ser propietario quiritario si tena el "Jus
commercium", se reconoci que la "Res nec mancipi" era susceptible de propiedad
quiritaria en igualdad con la "Res mancipi", y por ltimo se admiti que los modos de
adquisicin del derecho de gentes, especialmente la "Traditio", engendrara la
propiedad quiritaria.

PROPIEDAD BONITARIA.
Llamada tambin "In bonis habere", era la propiedad reconocida y sancionada por el
derecho pretoriano en oposicin a la propiedad quiritaria que reconoca y
sancionaba el derecho civil.
El propietario bonitario era el que tena la posesin y todos los atributos de la
propiedad, derecho de servirse de la cosa y de obtener sus frutos, pero a los ojos
del derecho civil no era propietario, no poda emplear los modos de enajenacin
"Mancipado", "In jure cessio" o legado "Per vindicationem". Slo poda usar la
"Traditio" y si manumita al esclavo de quien slo era propietario bonitario, haca de
l un latino juniano y no un ciudadano romano.
Cuando el derecho avanz, el propietario bonitario, despus de poseer los
inmuebles por dos aos y los muebles por uno, se volva propietario quiritario por
usucapin.
El caso originario de la propiedad bonitaria fue la tradicin de una cosa "Mancipi",
pero hubo otros casos de propiedad bonitaria impuestos por el pretor: el caso de un
heredero pretoriano o "Bonorum possesor"; el caso del comprador de un patrimonio
de un deudor quebrado o "Bonorum emptor"; el caso de fideicomiso como
consecuencia de un convenio de restitucin de bienes de la sucesin celebrado con
el heredero y el caso del adjudicatario en un "Judicium imperio continens".
La "In bonis habere" fue suprimida oficialmente por Justiniano.

PROPIEDAD PROVINCIAL.

Se refiere a las tierras ubicadas fuera de Italia y que pertenecan a Roma por
derecho de conquista. Eran slo susceptibles de posesin privada, ya que la
propiedad era del Estado. Las tierras cultivadas eran repartidas, gratuitamente o en
venta, se denomina "Agri limitati". Las tierras incultas se pueden tomar libremente
mediante el pago de un "Stipendium" y se denominan "Agri occupatoru".
Los poseedores de fundos provinciales pueden transmitirlos por tradicin o por
causa de muerte, perciben los frutos y productos, y aunque no se aplica la
"usucapin", pueden adquirir la propiedad por la "Praescripto longissimi temporis".

ACCIONES EN DEFENSA DE LA PROPIEDAD ROMANA

En defensa de la propiedad existan tres instituciones:

La "Reivindicatio"
Utilizada contra la violacin total del derecho. Esta accin permite que el propietario
quiritario, no poseedor, la ejerza contra el poseedor, para lograr la restitucin o el
pago de su valor. La accin puede ser ejercida contra el poseedor, contra el tenedor
a nombre de otro y Justiniano extendi la posibilidad contra el que dej de poseer
dolosamente y contra el "Rictus passesor" o por poseedor ficticio.
Slo puede tener por objeto cosas susceptibles de propiedad privada, muebles o
inmuebles considerados a ttulo particular y no a las universalidades.
El demandante al firmar su derecho de propiedad debe probar su pretensin el da
de la "Litis contestatio". El poseedor al ser demandado puede: abandonar la cosa;
negar su cooperacin para que se entable la "Litis", en cuyo caso el pretor transmite
la posesin al actor; o aceptar el juicio y dar garantas de el resultado de la condena,
sino lo hace, el pretor de la posesin al actor quien, al ser poseedor no tiene ya la
carga de la prueba.
La restitucin comprende la cosa y sus accesorios; los frutos percibidos desde los
"Litis contestatio", y los percibidos antes de la "Litis" si no han sido consumidos, los
percibidos o dejados de percibir antes si el poseedor es de mala fe; las
indemnizaciones por daos ocurridos desde la "Litis" por dolo o culpa del poseedor
de buena fe y las indemnizaciones por daos anteriores a la "Litis" por dolo o culpa y
daos posteriores si el poseedor es de mala fe, este ltimo caso incluye los daos
por caso fortuito.
Si el poseedor es de buena fe, el propietario reivindicante debe a su vez resarcir los
gastos necesarios hechos por el poseedor, son gastos necesarios aquellos sin los
cuales la cosa hubiera perecido; los gasto tiles, o sea aquellos que han producido
un mayor valor de la cosa, por ltimo, los gatos "Voluptuarios" no dan lugar a su
resarcimiento, pero s al retiro de esas producciones.

La Accin Publiciana

Tambin contra la violacin total del derecho, creada por el pretor "Publicius" que se
otorga a quien ha perdido la posesin que est siendo usucapida para que pueda
recuperar dicha posesin. Es una accin ficticia por lo cual el pretor le indica al juez
que haga de cuenta que el plazo de la "Usucapio" a transcurrido. Puede ser ejercida
por: el propietario bonitario que adquiere una "Res mancipi" por tradicin y que no a
cumplido el plazo de usucapir, se ejerce contra cualquier tercero poseedor o contra
el mimo propietario quiritario que se hubiese posesionado la cosa; el adquiriente "Ex
iusta causa"que por falta de ttulo del enajenante no hubiese alcanzado la condicin
de "Dominios"; por el que ha sido beneficiado por el pretor con la concesin de la
posesin sobre la cosas singulares o patrimonios ("Bonprum possesio", "Bonorurn
emptio", etc. ) y el propietario quiritario que la utiliza por ser la prueba a rendir
menos exigente que la necesaria para la "Reivindicatio".

Accin negatoria
Contra la violacin parcial del derecho. Con ella el propietario afirmaba la existencia
de un derecho real ajeno sobre su propiedad, el slo debe probar en juicio que es
propietario, la otra parte debe probar la existencia del derecho real limitador del
derecho de propiedad. Despus de declarar qu parte gana el proceso, el juez
absuelve al demandado si el demandante no ha podido justificar su pretensin, si
por el contrario el demandante hace reconocer sus derechos, el juez ordena al
demandado: cesar en el ejercicio de la servidumbre, reparar el perjuicio causado,
restituir los frutos si los hubiese y dar caucin de no lesionar en el futuro la
propiedad del demandante.