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La regulacin de la distribucin
comercial en Espaa
MADRID, 26 de MAYO de 2014 LAWYERPRESS
Por Xavier Altirriba i Vives y Juan Cuenca Mrquez. Socio Derecho Mercantil y
Abogado en Roca Junyent
La distribucin comercial siempre ha generado numerosos conflictos entre
empresarios de ambos bandos: concedentes y distribuidores. El alto grado de
conflictividad referido se ve especialmente agravado por el impacto que la figura de la
distribucin tiene en la economa espaola.

El Gobierno ha intentado regular el Contrato de distribucin en varias ocasiones,
siendo una de las ms aplaudidas el Proyecto de Ley de Contratos de Distribucin,
nmero 121/138, de 29 de junio de 2011, publicado en el BOCG. Pero, a fecha de hoy,
Espaa contina sin disponer de una normativa especfica al respecto.

El 21 de junio de 2013, el Ministerio de Justicia public una Propuesta de Cdigo
Mercantil elaborada por la Seccin de Derecho Mercantil de la Comisin General de
Codificacin, que lleg con una doble intencin: (i) modernizar la regulacin jurdico-
econmica; y (ii) regular materias que hasta ahora quedaban fuera de la regulacin
legal, como los contratos electrnicos, tursticos, de distribucin o financieros
mercantiles. La reforma es, sin lugar a dudas, de calado.

La distribucin comercial es de suma importancia en Espaa pues el sector de la
distribucin comercial (en gran medida, gracias al sector de vehculos a motor) supone
alrededor del 30% del PIB espaol. No es casualidad que uno de los sectores de la
economa que ms ha hecho evolucionar la regulacin jurdica de la distribucin
comercial haya sido, precisamente, dicho sector.

La Propuesta de Cdigo Mercantil ha generado una ardua polmica so pretexto de que
no se puede regular por una misma ley, y de manera concreta, sectores tan distintos
como lo son los de la automocin, la prensa o el textil. Ahora bien, el gran caballo de
batalla es, y ser, la indemnizacin por clientela.

Hasta la fecha, se ha logrado unificar la doctrina jurisprudencial sobre la indemnizacin
por clientela en muchas sentencias, siendo una de las ms relevantes la Sentencia del
Tribunal Supremo de 15 de enero de 2008. Jurisprudencia del Tribunal Supremo ms
reciente (Sentencia de 8 de octubre de 2013) se ha pronunciado en sentido negativo
sobre la procedencia de la indemnizacin por clientela (por falta de prueba de los
requisitos del artculo 28 de la Ley del Contrato de Agencia). Si bien, s reconoce la
procedencia de la indemnizacin por falta de preaviso en la denuncia unilateral.

El punto de partida debe ser siempre el de examinar si las partes han acordado ese
extremo, en el contrato. A falta de pacto expreso, la jurisprudencia ms reciente ha
iniciado una tendencia (no exenta de vacilaciones) a reconocer al distribuidor, aparte

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del derecho a ser resarcido de los daos y perjuicios provocados por una rescisin
unilateral injustificada del concedente o por su incumplimiento, indemnizaciones
inspiradas en los mismos principios que la indemnizacin por clientela prevista en la
legislacin comunitaria para la terminacin del contrato de agencia.

Ello no supone admitir, sin ms, la aplicacin automtica a todos los contratos de
distribucin de las reglas imperativas que en esta materia establecen las normas
respecto al contrato de agencia. Los Tribunales son los que deben decidir si procede o
no reconocer al distribuidor sustituido una indemnizacin por clientela. En caso de
aplicacin analgica a la agencia, deben reunir los mismos requisitos que, para tener
derecho a esta indemnizacin, se le exigen al agente:

a) que se haya producido la terminacin del contrato de distribucin, y que ello no
haya sido por causa de incumplimiento del distribuidor;

b) que este ltimo haya aportado nuevos clientes al concedente o haya incrementado
sensiblemente las operaciones con los preexistentes, debiendo as probarlo el
distribuidor;

c) que la actividad del distribuidor pueda seguir aportando ventajas sustanciales al
empresario; lo cual no siempre ocurre, al menos totalmente, pues a veces, y sobre
todo en la distribucin de vehculos automviles, es la atraccin de la marca la que
opera en la captacin de los clientes; y

d) que el pago de la indemnizacin resultara equitativo, bien por la prdida por el
distribuidor de la clientela conseguida, bien por habrsele limitado la competencia con
otras marcas una vez terminado el contrato, resultando, a sensu contrario, no
equitativo si, por ejemplo, el distribuidor pasa a distribuir otras marcas competidoras.

En la Exposicin de Motivos de la Propuesta de Cdigo Mercantil se menciona que la
mayor parte del Cdigo incluye la regulacin de materias que carecan de normativa
aplicable y que, por lo tanto, constituyen una innovacin. En la regulacin de materias
nuevas cabe mencionar muy especialmente los distintos tipos de contratos
(distribucin, suministro, franquicia, mediacin, etc).

La regulacin de los contratos de distribucin ha sido novedosa. Contiene una
normativa bsica sobre conclusin del contrato, la cual se ha configurado como
imperativa para favorecer al distribuidor.

Se incluyen disposiciones especiales para determinados tipos de contratos de
distribucin, tales como la concesin o venta exclusiva, la distribucin selectiva y la
franquicia. Y, por ltimo, al regular la extincin del contrato, se da especial relevancia
al reconocimiento al distribuidor - solo con carcter excepcional y en razn de
determinadas circunstancias -, del derecho a una compensacin por la transmisin o
aprovechamiento de la clientela por el proveedor.

Se define el Contrato de Distribucin como: cualquiera que sea su denominacin, una
de las partes, denominada distribuidor, que acta como empresario independiente y

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asume el riesgo de las operaciones que realiza, se obliga a adquirir de otra
denominada proveedor, bienes o servicios para comercializarlos de manera duradera y
estable.

Se tipifican los contratos de distribucin comercial, estableciendo las siguientes clases:
(i) Compra en exclusiva; (ii) venta en exclusiva; (iii) distribucin autorizada; (iv)
distribucin selectiva y (v) concesin mercantil i franquicia.

Quedan excluidos de la figura de la distribucin comercial los: (i) Contratos agencia; (ii)
Contratos franquicia industrial; (iii) Contratos de comercializacin de productos o
servicios financieros; (iv) Contratos con objetos de actividad logstica o de reparto de
mercancas y (v) Contratos de vinculacin laboral entre proveedor y distribuidor.

Se regula un contenido mnimo que ha de tener el Contrato de Distribucin (ej.
obligaciones de las partes, etc), y se incorporan una serie de obligaciones
precontractuales (ej. suministro de informacin detallada entre las partes con un mes
de antelacin, etc).

Se prev la extincin contractual, convirtiendo el contrato en indefinido si se prorroga
tcitamente; la regulacin del preaviso de la terminacin del contrato; el concurso de
acreedores es causa de resolucin del contrato; no resolucin si las inversiones
realizadas por el concesionario no han sido amortizadas.

Por ltimo, en relacin con la indemnizacin por clientela, se aboga por la no
obligacin del proveedor, salvo pacto en contrario, a compensar al distribuidor. Ahora
bien, se prev una excepcin, siempre y cuando:

a) la naturaleza del contrato y la actividad del distribuidor hayan incrementado
sustancialmente el tipo de operaciones o el nmero de clientes;

b) el distribuidor haya facilitado al proveedor un listado de los clientes;

c) exista un pacto por el cual el distribuidor, una vez extinguido el contrato no pueda
hacer competencia al proveedor o al nuevo distribuidor. La duracin del pacto de no
competencia no podr exceder de un ao.

Desconocemos cul ser el resultado final de dicho Cdigo tras haber pasado por los
trmites de aprobacin parlamentarios preceptivos y si, finalmente, esta Propuesta de
Cdigo Mercantil ser aprobada o no. Quedamos, por tanto, una vez ms, a la espera
de la aprobacin del Proyecto sabiendo que ste puede sufrir modificaciones
relevantes durante dicho trmite.