Actualidad Empresarial

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N 255 Segunda Quincena - Mayo 2012
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Alcances de la intermediacin
laboral en el SPOT
Ficha Tcnica
Autor : Dr. Miguel Ros Correa
Ttulo : Alcances de la intermediacin laboral
en el SPOT
Informe N : 043-2012-SUNAT/4B0000
Fuente : Actualidad Empresarial N 255 - Se-
gunda Quincena de Mayo 2012
Ficha Tcnica
1. Materia
En relacin con la aplicacin del Sistema
de Pago de Obligaciones Tributarias con
el Gobierno Central (SPOT), se consulta:
2. Anlisis
1. () la Directiva Nacional N 001-
2010-MTPE/3/11.2 recogiendo lo
contemplado en la normatividad
antes citada, seala en los rubros
Glosario de Trminos y Criterios
a considerar en la calicacin de las
actividades que pueden ser objeto
de la intermediacin laboral que
constituyen actividades complemen-
tarias de la empresa usuaria aquellas
de carcter auxiliar no vinculada a la
actividad principal y cuya ausencia o
falta de ejecucin no interrumpe la
actividad empresarial, tales como, las
actividades de vigilancia, seguridad,
reparaciones, mensajera externa y
limpieza, entre otras.
Agrega que constituyen actividades
de alta especializacin de la empresa
usuaria, aquella auxiliar, secunda-
ria o no vinculada a la actividad
principal que exige un alto nivel de
conocimientos tcnicos, cientficos
o particularmente calicados, tales
como, saneamiento especializado
(desinsectacin, desratizacin, des-
infeccin, limpieza y desinfeccin de
reservorios de agua tanques eleva-
dos y cisternas y limpieza de tanques
spticos); mantenimiento, entre otros.
Cualquier actividad puede ser considerada
como intermediacin laboral, siempre que
cumpla las caractersticas que seala la Ley
N 27626 (destaque de personal, supuestos
de temporalidad, complementariedad o
especializacin y que no sean servicios que
impliquen la ejecucin permanente de la ac-
tividad principal de la empresa); o solo puede
ser objeto de intermediacin las actividades
que se sealan en las deniciones de activi-
dades complementarias (tal como la actividad
de vigilancia, seguridad, mantenimiento,
mensajera externa y limpieza) y de alta
especializacin (tal como el mantenimiento y
saneamiento especializados) que establece el
Reglamento de la Ley antes indicada.
3. Conclusin
Los servicios que constituyen intermedia-
cin laboral no se limitan a los servicios
temporales, complementarios y de alta
especializacin sealados en el artculo
1 del Decreto Supremo N 003-2002-
TR, pudiendo calicar como tal aquellos
servicios temporales, complementarios
o de alta especializacin prestados de
acuerdo a lo dispuesto en la Ley N
27626, el antes citado Decreto Supremo
y la Directiva Nacional N 001-2010-
MTPE/3/11.2, aun cuando el sujeto que
presta el servicio:
Sea distinto a los sealados en los
artculos 11 y 12 de la Ley N
27626;
No hubiera cumplido con los requi-
sitos exigidos por dicha ley para rea-
lizar actividades de intermediacin
laboral; o,
Destaque al usuario trabajadores que
a su vez le hayan sido destacados.
I. Comentario
1. Contratacin indirecta y el SPOT
Dentro del actual panorama legislativo,
es posible contar con los servicios de
personal, aun conservando en algunos
casos la facultad de subordinarlos a las
necesidades especcas de cada orga-
nizacin, sin el efecto de responder a
todas las obligaciones laborales de una
relacin tpica de trabajo. Es claro que
esta opcin posee lmites sealados por
la misma norma que la legisla, como
una condicin necesaria para evitar su
distorsin en el mercado, tales es el caso
de la prohibicin de contratar bajo estas
modalidades actividades principales o
permanentes de la empresa.
La intermediacin laboral y la terceri-
zacin (outsourcing) son las dos guras
concurridas por la norma para los nes
comentados en el prrafo anterior. Dentro
del espectro del SPOT, la R.S. N 183-
2004/SUNAT, normas para la aplicacin
del Sistema de Pago de Obligaciones Tri-
butarias con el Gobierno Central al que se
reere el Decreto Legislativo N940, las
ha considerado como supuestos sujetos
al sistema de detracciones, incluyndolas
en el numeral 1 del Anexo 3 de la citada
Resolucin, siempre que la operacin
comercial se sustente mediante una fac-
tura, cuya operacin global supere los
S/.700.00.
Sobre el particular, debemos precisar que
para la tercerizacin solo ha incluido a
los denominados contratos de gerencia,
mientras que para la intermediacin el
SPOT afecta a los contratos temporales,
complementarios y de alta especializa-
cin, es decir, a todos los supuestos que la
norma permite intermediar, y ms an, la
norma tributaria ha especicado, que se
aplicar la detraccin sobre las actividades
de intermediacin () aun cuando el
sujeto que presta el servicio: a.1) Sea distinto
a los sealados en los artculos 11 y 12 de
la citada ley; a.2) No hubiera cumplido con
los requisitos exigidos por esta para realizar
actividades de intermediacin laboral; o,
a.3) Destaque al usuario trabajadores que a
su vez le hayan sido destacados.
El Informe N 043-2012-SUNAT/4B0000
materia del presente comentario solo
establece los alcances sobre lo que debe
entenderse por intermediacin laboral,
no desarrollando en ningn caso el conte-
nido sobre tercerizacin, ya que como se
ha indicado, para aquellos solo se sujeta
al contrato de gerencia.
2. Alcances de la intermediacin la-
boral para el SPOT
La Ley N 27626, Ley que regula la
actividad de las empresas especiales de
servicios y de las cooperativas de traba-
jadores, precisa que la intermediacin
laboral involucra a personal que labora en
el centro de trabajo o de operaciones de
la empresa usuaria, y procede solo cuan-
do medien supuestos de temporalidad,
complementariedad o especializacin.
Adems, prohbe que los trabajadores
destacados a una empresa usuaria puedan
prestar servicios que impliquen la ejecu-
cin permanente de la actividad principal
de dicha empresa.
El Decreto Supremo N 003-2002-TR,
Reglamento de las actividades de las
empresas especiales de servicios y de las
cooperativas de trabajadores, de forma
enunciativa ha sealado sin la intencin
de agotarlos algunos contratos propios a
las actividades complementarias y de alta
especializacin.
No obstante, la Directiva Nacional N
001-2010-MTPE/3/11.2, aprobada por
la Resolucin Ministerial N 048-2010-TR
citada en el Informe materia de comen-
tario, en un intento por precisar que lo
enunciado como ejemplos de actividades
complementarias y de alta especializa-
cin, no son los nicos contratos que a
la luz de las normas de intermediacin
laboral se pudiesen celebrar, incluye
dentro de sus deniciones el trmino ()
entre otros.
A continuacin, expondremos en pa-
rangn los alcances normativos de las
deniciones alcanzadas:
Instituto Pacco
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Anlisis Jurisprudencial
informalidad existentes a lo largo de la
cadena de produccin y comercializacin,
ni a combatir la evasin scal, por el
contrario los incrementara, al convertirse
en un carga administrativa adicional para
los formales (la tasa aplicada sobre estos
servicios es del 12% sobre la totalidad
de la operacin), premiando a la infor-
malidad y fomentando la competencia
desleal proveniente del incumplimiento
tributario.
Una respuesta ms apropiada para absol-
ver la consulta planteada respetando la na-
turaleza del sistema, es repetir que el SPOT
en principio se aplica sobre las actividades
consideradas como intermediacin laboral
(temporales, complementarias y de alta
especializacin), de acuerdo a los alcances
de la Ley N 27626 y su Reglamento,
Decreto Supremo N 003-2002-TR, y con
mucha ms razon sobre aquellas activida-
des que destaquen personal a una empresa
usuaria, pero en las que no se cumpla los
requisitos y formalidades impuestos en
ella, sean administrativos, o por el tipo de
contrato celebrado.
Decir lo contrario, como en la respuesta
desarrollada por la SUNAT, equivoca el
camino y nos obligara a buscar siempre
una norma no tributaria, como la Directi-
va Nacional N 001-2010-MTPE/3/11.2,
para explicar los alcances y el contenido
de una norma tributaria.
En el presente caso, la administracin lle-
ga a caer en el absurdo de pretender que
el () entre otros, de la Directiva, sirva
como un cajn de sastre, dentro del que
se puedan incluir (para efectos laborales),
actividades expresamente prohibidas por
la misma Ley N 27626 (como inter-
mediar actividades principales o perma-
nentes), y trasladar dicho razonamiento
al SPOT, que como se ha dicho tiene un
carcter distinto al laboral, buscando
principalmente reducir la informalidad.
Ms peligro aun constituye la referencia
establecida en el ltimo prrafo del
anlisis el que explica: Sin perjuicio de lo
indicado en el prrafo anterior, cabe men-
cionar que a partir del 2 de abril de 2012
se encuentran sujetos al SPOT los dems
servicios gravados con el IGV no contempla-
dos en los numerales del 1 al 9 del Anexo
3 de la Resolucin de Superintendencia N.
183-2004/SUNAT, con el porcentaje del
9%, en la medida que el nacimiento de la
obligacin tributaria del referido Impuesto
se produzca a partir de dicha fecha. Ello
puede inducir a los contribuyentes a
pensar, que de no calicar como una
actividad de intermediacin formal o por
encontrarse expresamente prohibida por
norma (como celebrar el destaque de
personal sobre actividades de naturaleza
permanente o principales), sobre dicha
actividad se debe aplicar una tasa del
9% y no del 12%, lo que constituira, al
igual que en el caso anterior, una suerte
de benecio o premio al informal o al que
transgrede dolosamente la norma laboral.
Si en algo debemos concluir, es que las
actividades indicadas en las normas aqu
glosadas, tienen como objetivo princi-
pal sealar ejemplos de los contratos
que pudieran calzar en cada una de las
actividades a intermediar. De manera
que nuestra pretensin no es discutir la
legalidad de los alcances de cada una de
ellas, o alegar que la Directiva N 001-
2010-MTP/3/11.2 vulnera la legalidad
del desarrollo constitucional de la norma,
al ampliar el espectro de los contratos al
indicar: () entre otros.
3. Reinterpretacin a la consulta
planteada
No obstante, es razonable la duda sobre
qu contratos de intermediacin deben
sujetarse al SPOT, si los enunciados en la
Ley y el Reglamento de Intermediacin
Laboral, o en todos aquellos que dentro
de los alcances de las normas referidas
pueden calzar como contratos de inter-
mediacin.
Pues bien, la Resolucin de Superinten-
dencia N 183-2004/SUNAT antes citada,
se haba preocupado por especificar,
que incluso en aquellas actividades que
sean diferentes a las permitidas para
operar la intermediacin, esto es, aun
cuando no se traten de actividades de
naturaleza temporal (ocasionales o de
suplencia), complementarios o de alta
especializacin, se debe sujetar el SPOT.
Asimismo, obliga a aplicar el sistema de
detracciones si la empresa intermediadora
(la que enva o destaca personal), no ha
obtenido la autorizacin sectorial con la
autoridad administrativa de trabajo, o de
intermediar actividades principales o per-
manentes (supuesto prohibido), incluso en
el caso de tratarse de contratos temporales,
de superar el nmero de trabajadores
enviados el 20% de trabajadores de la
empresa usuaria.
Lo anterior se justica en la naturaleza
misma del sistema de detracciones. Re-
cogiendo la interpretacin del Tribunal
Constitucional en la Sentencia N 03769-
2010-TC; () las detracciones no tienen
naturaleza de anticipo, pago a cuenta o
impuesto independiente al denirlas como
un mecanismo administrativo indirecto. Es
decir, se trata de un sistema que ayuda
a controlar la informalidad y reducir la
evasin scal.
Siendo as, si el SPOT se aplicase a las
actividades que la norma laboral calica
como propiamente de intermediacin,
desarrollo por empresas formalizadas,
que respetan los lmites implementados
para evitar su distorsin, el sistema de
detracciones sobre este sector perdera
todo sentido, toda vez que no solo no
ayudara a controlar los altos niveles de
Ley N 27626
Decreto Supremo N
003-2002-TR
Directiva Nacional N 001-
2010-MTPE/3/11.2
Intermediacin
de servicios
temporales
() para desarrollar las labores
bajo el poder de direccin de la
empresa usuaria correspondien-
tes a los contratos de naturaleza
ocasional y de suplencia previs-
tos en el Ttulo II del Texto nico
Ordenado del Decreto Legislativo
N 728, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, apro-
bado por D.S. N 003-97-TR.
Consiste en emplear uno o
ms trabajadores con el n
de destacarlo temporalmen-
te a una tercera persona, na-
tural o jurdica, denominada
empresa usuaria, que dirige
y supervisa sus tareas.
Los trabajadores destacados
no pueden prestar servicios
temporales que impliquen la
ejecucin permanente de las
actividades principales de la
empresa usuaria, asimismo, en el
contrato de locacin de servicios
deber constar que el destaque
se efecta bajo la modalidad de
ocasionalidad y/o suplencia.
Actividad com-
plementaria
() para desarrollar activida-
des accesorias o no vinculadas
al giro del negocio de estas.
() aquella que es de ca-
rcter auxiliar, no vinculada
a la actividad principal, y
cuya ausencia o falta de
ejecucin no interrumpe la
actividad empresarial, TAL
COMO las actividades de
vigilancia, seguridad, repa-
raciones, mensajera externa
y limpieza.
La actividad complementaria
no es indispensable para la
continuidad y ejecucin de
la actividad principal de la
empresa usuaria.
() aquellas de carcter auxi-
liar no vinculada a la actividad
principal y cuya ausencia o falta
de ejecucin no interrumpe la
actividad empresarial, tales
como, las actividades de vigi-
lancia, seguridad, reparaciones,
mensajera externa y limpieza,
ENTRE OTRAS.
Actividad de alta
especializacin
() brindan servicios de alta
especializacin en relacin a la
empresa usuaria que las contra-
ta. En este supuesto la empresa
usuaria carece de facultad de
direccin respecto de las tareas
que ejecuta el personal destaca-
do por la empresa de servicios
especializados.
() aquella auxiliar, secun-
daria o no vinculada a la acti-
vidad principal que exige un
alto nivel de conocimientos
tcnicos, cientcos o parti-
cularmente calicados, TAL
COMO el mantenimiento
y saneamiento especiali-
zados.
() aquella auxiliar, secundaria
o no vinculada a la actividad prin-
cipal que exige un alto nivel de
conocimientos tcnicos, cientcos
o particularmente calicados, tales
como, saneamiento especializado
(desinsectacin, desratizacin,
desinfeccin, limpieza y desin-
feccin de reservorios de agua
tanques elevados y cisternas y
limpieza de tanques spticos);
mantenimiento, entre otros.