El Seguro Contra la Responsabilidad Civil del Mdico

Lic. Julin Solano Porras

Jefe, Departamento Legal, Unin Mdica Nacional
Costa Rica

Resumen
El auge del inters por la mala prctica mdica comienza en Costa Rica 1984 con un caso de una
amputacin de un miembro en virtud de un error mdico con condenatoria de los mdicos implicados.
Desde entonces son muchos los mdicos que han sido condenados penal y civilmente por mala prctica
mdica. Se han identificado algunos factores determinantes en estas denuncias: el avance vertiginoso de
una medicina que lleva al paciente a no aceptar el fracaso o complicaciones del acto mdico, la
desaparicin de la relacin mdico paciente, la aparicin de mdicos incompetentes y abogados
inescrupulosos, entre otros.
La existencia de los seguros mdicos en Costa Rica Rica es bastante reciente habiendo en este momento
25 mdicos acogidos al sistema en forma colectiva o individual que " ampara la responsabilidad civil del
asegurado que se derive de impericia, negligencia, errores u omisiones profesionales involuntarias
cometidas en las prestaciones de los servicios propios de la profesin del asegurado, como mdico,
durante la vigencia de la pliza".
Palabras clave
mala practica mdica, impericia, factores, seguros mdicos
Abstract
The increase of interest in malpractice in Costa Rica starts around the year 1984 with a case of an
amputation of a member in virtue as a fatal mistake, and it ended with the conviction of the doctors
involved in the case. Since then there have been a lot of penal and civil convictions of doctors for a
malpractice. It has been identify some crucial elements in this kind of law suits: the whirling advance of a
medicine that brings the patient to a non acceptance of failure or complications during the medical
procedure, the disappering of the doctor-patient relationship, the appereance of incompetent doctors, and
by its matter lawyers.
The existence of medical insurances in Costa Rica is recent, having at this moment 25 doctors refuge in
their system in a colective and individual way, that "protects the civil resposability of the insurance drifted
by inexperience, negligence, mistakes or professional omissions from the insurance doctor during the
operation of the policy"
Key words
Malpractice, inexperience, factors, medical insurance
En los ltimos aos, se ha hablado mucho del seguro como mecanismo de reparacin de los daos
producidos por el ejercicio de la medicina.
El contrato de seguro es un convenio suscrito entre dos partes, asegurado y asegurador, en virtud del
cual, el primero paga una suma de dinero (prima) con tal que el segundo, indemnice a l o a un tercero
designado, para el caso de ocurrir un hecho futuro e incierto(siniestro).
El contrato de seguro de responsabilidad, al igual que los otros seguros, cuenta con los mismos
elementos:
1)Sujetos: a)el ente asegurador, que en nuestro medio todava sigue existiendo el INS como ente
monopolizador de los seguros, b) el asegurado, que en este caso sera el mdico o el ente hospitalario
pblico o privado para el cual labora, y c) el beneficiario que en este caso sera la persona que obtiene el
derecho indemnizatorio dentro de un proceso judicial.
2)Objeto: sera el riesgo asegurable, que en este caso queda individualizado por la aparicin de una
deuda de responsabilidad civil derivada de un hecho daoso provocado sin dolo por el asegurado.
3)Intereses asegurable: Eliminar la amenaza de la disminucin del patrimonio del asegurado ante la
eventualidad de una condena en su ejercicio profesional.
4)Siniestro: Esta configurado por dos elementos, a saber, la existencia de un dao provocado por el
asegurado y la condenatoria que lo obliga a indemnizarlo.
La conveniencia o no del seguro como instrumento para reparar los daos producto del ejercicio
incorrecto de la medicina, nos debera llevar al anlisis de toda la problemtica de la prestacin de
servicios mdicos, as como el determinar los elementos que configuran la responsabilidad mdica.
Sin embargo, por la naturaleza de nuestro estudio, tan solo daremos algunas consideraciones histricas
sobre la responsabilidad mdica, los elementos que han determinado el aumento en las demandas por
mala prctica mdica y con ello, para culminar con el comportamiento que ha tenido el seguro de
responsabilidad mdica, tanto Costa Rica como en otras latitudes.
II.- Antecedentes Histricos de la Responsabilidad Mdica
A. Consideracin Preliminar
Uno de los temas ms sugestivos en el estudio de la responsabilidad civil, es el relacionado con la
responsabilidad de los profesionales. Su posicin social y la complejidad en que se desenvuelven
ameritan un estudio especializado, que fije las pautas a seguir cuando afrontemos un caso donde se
discuta la responsabilidad del profesional.
Generalmente, cuando pensamos en un mdico , abogado, arquitecto, etc., nos invade una sensacin de
amistad y respeto. Vemos en l una persona que dedic largos ratos de estudio a una labor de la cual en
una u otra oportunidad nos beneficiamos.
Por esto, a veces nos resulta extrao el considerar un profesional envuelto en un problema donde se
discuta su responsabilidad por un acto propio de su profesin.
No obstante, sta amistad y respeto, y sta idea de extraeza, desaparecen cuando delante de nosotros
tenemos una vctima de la falta de diligencia profesional.
El tema recobra principal inters cuando se trata de un mdico, ya que su actividad diaria se relaciona con
los bienes ms preciados del ser humano: la vida y la salud.
B. Evolucin histrica
A travs de la historia del Derecho y de la medicina la responsabilidad del mdico ha sido, en trminos
generales, admitida1. No obstante el autor Benzo Cano admite que la historia conoce una teora que
acepta la irresponsabilidad absoluta de los mdicos en su actuar profesional2.
A efecto de una mayor comprensin del tratamiento de la responsabilidad del mdico consideramos
conveniente hacer el estudio histrico en tres etapas:
1. Primera etapa: Civilizaciones antiguas
Su origen se remonta al Cdigo de Hamurabi; por el cual se condenaba a muerte o bien se le cortaban las
manos, al mdico que por no atender con prudencia y cuidados necesarios ocasionara un dao al
paciente3.
En Egipto y Grecia existan colegios secretos, los cuales fijaban reglas y frmulas admitidas en el arte de
curar. El mdico no incurra en responsabilidad cualquiera que fuese el dao al paciente, si su actuacin
fue conforme a las reglas establecidas, ms si se apartaba de las reglas, el mdico era castigado con
penas severas, incluso la muerte4.
En el derecho romano se inclua la prestacin de servicios como una "operae" liberales o sea los servicios
prestados por quienes ejercan profesiones liberales, como los retricos, gemetras, mdicos y abogados.
La discusin giraba en torno a su ubicacin como "locatio operarum", lo cual no era admisible segn los
principios, que no podan ser objeto de arrendamiento los servicios que eran difciles de determinar en
dinero, entre estas los operae liberales, quienes se consideraban obra de la inteligencia y del espritu5 .
La imposibilidad de situar la relacin mdico paciente como "locatio operarum" llev a algunos a ubicarla
como "mandatum", segn lo cual el mdico mandatario- prestaba un servicio al mandante que le
brindaba su confianza6. Sin embargo como la actividad del mdico era remunerada, quedaba sin sustento
la tesis del mandado por carecer del elemento gratuidad, propio del mandato en el Derecho Romano.
Con todo y la discusin, sea cual fuese la naturaleza de la relacin se admita en Roma la responsabilidad
del mdico cuando ste incurra en "inperitia", esto es, se le haca responsable cuando con su oficio
causaba un dao al paciente por falta de habilidad o de conocimientos7 .
En esta primera etapa, la estimacin que se tena de los mdicos no era obstculo para hacerlo
responsable de sus actos contrarios a las reglas de su profesin mdica. Sin embargo, la responsabilidad
mdica no se traduca en una remuneracin a la vctima sino ms bien en una pena para el mdico por
haberle causado el dao a su paciente; con esto, en esta primera etapa no encontramos los rasgos
caractersticos de una responsabilidad civil del mdico.
2. Segunda etapa: La puesta en duda de la responsabilidad mdica
Esta segunda etapa nace con el famoso caso del Dr. Helie en 1825, en Francia.
El doctor Helie fue llamado a atener un parto distcico con presentacin de hombro, encontrndose el
brazo derecho fuera de vulva, lo amput sin intentar ninguna maniobra para corregir la posicin del nio
por nacer. Al presentarse de inmediato el otro brazo en igual forma procedi a amputarlo. Concluido el
parto, el padre del recin nacido denunci al mdico ante el Tribunal de Donfront el cual previo dictamen
de la Academia de Medicina, resolvi que el mdico haba actuado "imprudentemente y con una
precipitacin increble no habiendo intentado ninguna maniobra obsttrica ni llamado a consulta" y lo
conden a pagar una pensin vitalicia al menor8 .
El dictmen rendido por la Academia de Medicina de Pars en 1820 a raz de este caso, proclamaba que
los mdicos slo respondan moralmente, nunca comprometa su responsabilidad jurdica al actuar en su
profesin9 . Se consideraba que admitir la responsabilidad del mdico contradice la nobleza y dignidad
del afn mdico10. Esta posicin llamada por algunos- de la irresponsabilidad absoluta, en trminos
generales no tuvo mucha acogida. Sin embargo, a partir de este caso se plantea la tesis de una
responsabilidad restringida, con lo cual el mdico no responde sino cuando su actuar constituya un acto
grave, grosero. Esto es lo que ha sido denominado por Mosset Iturraspe "tesis de la irresponsabilidad
eufenstica"11, la cual se construye sobre dos ideas:
1. Todo quehacer mdico puede ser objeto de discusiones cientficas, y
2. La culpa comienza donde terminan las discusiones cientficas12.
El segundo caso que marca las pautas de valoracin para el anlisis del tema, lo constituye el proceso
contra Dr. Thouret Noroy. El doctor Thouret haba practicado una sangra; detenida hemorragia coloc un
vendaje, ante lo cual form con posterioridad una tumoracin dolorosa. Al regresar, el mdico dispuso de
aplicacin de pomadas locales, pero el paciente empeor, negndose el mdico a volver a examinarlo. Se
remiti a otro mdico, el cual diagnostic aneurisma arterio venoso con lesin de arteria braquial y a pesar
de las ligaduras, la infeccin gangrenosa desencadenada fue determinante de la amputacin del brazo.
Demandaron al mdico y el Tribunal resolvi que haba existido "impericia, negligencia grave, falta
grosera y olvido de las reglas elementales" y conden al mdico al pago de una pensin vitalicia. El fallo
fue apelado y posteriormente confirmado por el Tribunal de Casacin ante el cual el Fiscal Dupin
pronunci un famoso discurso que sostena: "Queda a cargo del 13juez, en cada caso, determinar cuando
alguien debe ser considerado responsable de un acto cometido en el ejercicio de su profesin... Para que
haya responsabilidad civil no es necesario buscar si existi intencin, basta que haya habido negligencia,
imprudencia, impericia grosera y por lo tanto inexcusable".
A nuestro parecer, estos dos casos marcaron el inicio de la discusin sobre la responsabilidad civil que
puede desencadenarse de la actuacin profesional del mdico.
No obstante, al decir de Mosset Iturraspe, esto dio inicio a la etapa de la irresponsabilidad eufemistica, a
la cual se adhiri la doctrina y jurisprudencia francesa y que condujo a la desaparicin de las causas por
responsabilidad, para lo cual da las siguientes razones:
a) Porque sostuvo que al no existir unidad, sino pluralidad de criterios, en las cuestiones mdicas-
diagnstico, pronstico, tratamiento, intervencin quirrgica, etc., todo se volva opinable o conjetural.
b) Que en consecuencia, solo poda responsabilizarse a los galenos sobre la base de una "culpa material"
no de una "culpa mdica"; es decir, de la negligencia o torpeza que cualquier hombre puede cometer, no
de la especfica en que puede incurrir exclusivamente un servidor de la medicina.
c) Que la culpa mdica, es, por tanto indispensable o excusable, por las dificultades existentes en el
ejercicio de la medicina, y como sacrificio exigido a todos en aras del progreso.
d) Que a lo ms, puede declararse la responsabilidad con base en una culpa mdica grave, inexcusable,
en un error grueso o elemental14 ."
Consideramos que la posicin de Mosset Iturraste no es del todo correcta, en el sentido de atribuir a los
planteamientos suscitados alrededor de los casos expuestos, como causa de la desaparicin de la
responsabilidad civil del mdico. Al contrario con esto la discusin tom sentido y si bien es cierto algunos
tomaron partida por las ideas expuestas por Mosset como irresponsabilidad eufemstica, hay que
reconocer que este es propio de un proceso de interpretacin doctrinal y jurisprudencial que para la poca
no haba sido explotado.
Siguiendo el desarrollo del tema, en el ao 1862 la Cmara de Admisin, en Francia, resuelve un caso
llevado a su despacho bajo los siguientes trminos, segn comenta Mazeaud y Tunc:
Que toda persona, cualquiera que sea su situacin o su profesin, est sometida a esa regla
(responsabilidad por razn de simple imprudencia o negligencia)- que no lleva consigo excepciones, sino
aquellas que estn formuladas nominativamente por la ley; que no existe ninguna excepcin de esa
naturaleza a favor de los mdicos...". Pero la sentencia agrega, y ese es el punto de la discusin
preconizada por los autores: "Que sin duda corresponde a la prudencia del juez no inferirse
temerariamente en el examen de las teoras o de los mtodos mdicos y pretender discutir sobre
cuestiones de pura ciencia, pero que existen reglas generales de buen sentido y prudencia a las cuales
hay que ajustarse, ante todo, en el ejercicio de cada profesin, y que dentro de esa relacin, los mdicos
siguen sometidos al derecho comn, como todos los dems ciudadanos"15.
Con este pronunciamiento se deja por fuera todo acerca de la responsabilidad civil de los mdicos, al
establecer la aplicacin de los principios generales. Sin embargo, sta misma resolucin ha servido de
base a discusiones acerca de la determinacin de la culpa requerida para atribuir responsabilidad civil a
los mdicos16 .
1.Tercera Etapa: Auge de la responsabilidad mdica
Una vez aceptado el principio general de la responsabilidad mdica, sta fue cobrando cada da mayor
importancia hasta llegar a formar un tema digno de tratados especficos, que si bien es cierto parten de
las reglas generales, dan a conocer los rasgos particulares de la disciplina.
El avance experimentado por la responsabilidad mdica no slo se ha traducido en obras especializadas,
sino ante todo ha significado un incremento en los procesos judiciales seguidos contra mdicos.
As, segn comunicacin presentada ante el Segundo Congreso Internacional sobre Etica Mdica
realizado en Pars en mayo de 1966, se demostr que en un perodo de 20 aos, comprendido entre 1945
a 1965, el ndice de mdicos demandados aument considerablemente, resultando que mientras en 1945
se demandaban a 5 mdicos por cada 1000 casos atendidos, en 1965 el ndice aument al 20 de cada
100017.
En Inglaterra el fenmeno se ha manifestado tambin en forma significativa, hasta el punto de poner en
estado de alarma a las dos principales sociedades de defensa que velan por los intereses de los mdicos
britnicos18 .
En los Estados Unidos, el fenmeno de la proliferacin de las demandas y condenas contra mdicos ha
alcanzado cifras incalculables.
En febrero de 1969 el senador Tibicoff present ante el Congreso un informe sobre la amenaza creciente
por el nmero creciente de litigios por malpraxis que le mereci considerar que "dicha situacin amenaza
con transformarse en una crisis nacional19". Este informe, cuyos datos se basan en informacin obtenida
de la Asociacin Mdica Americana, de la Asociacin de Hospitales Americanos y del Departamento de
Salud, Educacin y Bienestar, arroj las siguientes conclusiones:
1. El nmero de demandas por malpraxis crece en forma pronunciada, especialmente en zonas
metropolitanas.
2. El monto de las compensaciones por dicho concepto crece en forma proporcional.
3. Las primas por seguros para los mdicos crecen en forma geomtrica y muchas compaas de seguros
rehusan continuar suministrando plizas de seguros para proteccin contra demandas de ste tipo,
debido a las elevadas prdidas y a la imposibilidad de calcular tarifas adecuadas.
4. La situacin existente ha dado lugar a que algunos mdicos abandonen definitivamente la profesin.
5. Cada vez se hace difcil lograr que los mdicos jvenes se dediquen al ejercicio de ciertas ramas que
por naturaleza propia son riesgosas.
Este fenmeno alcanza la mayora de los estados20 . En el Estado de New York las demandas que en
1970 eran 564, en 1978 ascendieron a 120021 . Hoy en da se habla de "un clima de crecientes reclamos
por responsabilidad civil profesional"22 . En Chicago se observa que cerca de un 70% de los reclamos
contra los hospitales vienen por errores de los mdicos23 .
Un aumento considerable en el nmero de litigios contra mdicos se ha presenciado en algunos pases
latinoamericanos24 . En Argentina en el perodo 1958-1978 se presentaron ms de cincuenta casos25 .
En nuestro pas, no obstante encontrarse algunos casos con anterioridad 26el tema de la responsabilidad
mdica cobr importancia a raz de dos casos que se suscitaron casi simultneamente; y que fueron
noticia en todo crculo social; nos referimos a los procesos seguidos contra los doctores Cruz y Alpzar por
la amputacin de una pierna a una seora que padeca de vrices y el otro proceso contra el Dr. Bolaos
por una operacin de meniscos realizada por equivocacin en la rodilla de la pierna que no corresponda.
Es a partir de estos dos casos que se crea un ambiente de repudio por parte de la opinin pblica y un
estado de alarma en el cuerpo mdico nacional.
A. Factores determinantes del desarrollo de la responsabilidad civil mdica
Pretendiendo explicar el fenmeno de la proliferacin de demandas contra mdicos, que segn vimos,
parece ser general, en las diferentes latitudes, algunos autores han indicado una serie de factores que lo
han motivado.
As, Gisbert Calabuig apunta los siguientes motivos:
a) La medicina ha logrado avances espectaculares y logros que hasta hace no mucho tiempo no se
esperaban; todo ello ha implicado que, el enfermo considere su curacin como un derecho y si aquella no
se logra la atribuye al fracaso del mdico; b) la actitud edonista que anima nuestra sociedad significa
rechazar la idea de sufrimiento y de dolor y ante la aparicin de la enfermedad se genera un sentimiento o
una actitud de oposicin ante el mdico a quien se hace subjetiva e irracionalmente- responsable, c) el
sentido econmico de nuestro sistema que aprovecha cualquier ocasin para intentar una ganancia ms
all, a veces, de la justicia del reclamo"27.
Mosset Iturraspe expone como causas del fenmeno aludido, las siguientes:
a) El valor de la vida humana y la salud. La persona humana cuenta con una serie de bienes "la vida,
salud, integridad fsica, etc.", que pueden ser merecedoras de tutela de proteccin como verdaderos
derechos subjetivos. Y la lesin a tales derechos subjetivos trae aparejado un dao susceptible de ser
estimado en dinero"28 .
b) La proteccin del consumidor. Se presenta al paciente como un consumidor de bienes y servicios y por
lo tanto merece la proteccin del Estado, por lo dems el enfermo es la parte ms dbil de la relacin
mdico-paciente.
c) La inquietud por la relacin causal. El enfermo que ha sido atendido sin xito por un mdico, no se
conforma con el resultado como producto de la fatalidad, sino que ve en la intervencin del mdico la
causa inmediata de su agravacin29 .
d) La desaparicin de la relacin mdico familiar-paciente. "La proliferacin de atenciones mdicas
nacidas de la vinculacin con una obra social o una mutual, que conlleva al desconocimiento por el
enfermo del mdico, as como el auge de la especializacin ha conducido a la desaparicin de la figura
del mdico de familia...30".
e) Mdicos incompetentes. "Es muy buena medida esa incompetencia y los frutos que ella produce: malos
diagnsticos, pronsticos, equivocados, tratamientos errneos, la causa de la abundancia de juicios por
responsabilidad mdica"31.
f) Abogados inescrepulosos. "Hay abogados que, tentados por la posicin patrimonial del mdico
actuante, aconsejan que se lleve adelante la pretensin, presentndola ante los tribunales, sin haber
agotado el estudio del caso"32.
g) Jueces "incontrolables". La expresin comn en Estados Unidos donde la cuestin es ms grave
porque la sentencia se dicta un jurado que no sabe de medicina ni de derecho. En todo caso Mosset
sostiene que es el juez quien es competente para decidir con absoluta libertad de criterio, a pesar de que
hayan jueces arbitrarios o caprichosos33 .
Vctor Prez citando a Insurance Field Company expone al respecto:
La amenazante situacin en que se encuentran los profesionales en medicina ha sido determinada por
diversas causas: cambios en la relacin mdico-paciente, el creciente nmero y la mayor experiencia de
los abogados litigantes en reclamos de responsabilidad civil profesional; el surgimiento rpido de nuevas
drogas y de nuevos procedimientos quirrgicos; la tendencia a culpar a los mdicos cuando las cosas nos
salen bien y la creciente liberalidad de los tribunales34.
Como se puede observar, los factores indicados son diversos, coincidiendo los autores mencionados en
muchos de ellos. Por nuestra parte atribuimos el fenmeno a dos situaciones de la cual se vendra a
derivar muchos de los factores indicados: Por un lado la toma de conciencia de parte de los pacientes del
derecho que tienen a ser resarcidos por un dao ocasionado en una actuacin defectuosa del mdico,
que los motiva a considerar que toda operacin sin xito tiene como causa la mala actuacin del mdico.
Por otro lado la complejidad en que se desenvuelve la prestacin de servicios mdicos-sanitarios que
hace que cada vez sea ms riesgosa y por lo tanto potencialmente ms daina.
El fenmeno de la proliferacin de demandas contra mdicos, no slo ha tenido sus causas, sino tambin
sus consecuencias, las cuales pretendemos sistematizar a continuacin:
D. Consecuencias prcticas originadas a raz de la proliferacin de acciones judiciales contra
mdicos y hospitales
1. El desarrollo del seguro de responsabilidad mdica
El aumento creciente de reclamos judiciales contra mdicos y hospitales cre un ambiente de
incertidumbre que llev a mdicos y propietarios de hospitales a plantear una serie de medidas que
vinieran a contrarrestar las numerosas condenas que tenan que afrontar.
Bajo esta perspectiva, el contrato de seguro vino a constituir un modalidad que sustitua al mdico por el
ente asegurador en cuanto al pago de indemnizacin por daos y perjuicios que resultase del proceso
judicial.
As, para mdicos y personeros de hospitales, el seguro cumple una funcin profilctica (preventiva), que
le garantizaba el no tener que soportar las inconveniencias, molestias y atrasos de un largo proceso
judicial que culminaba frecuentemente en una condena , 35esto por cuanto la obligacin principal para el
ente asegurador consista en mantener indemne al asegurado en cuanto a la reparacin, reconocindose
incluso, la posibilidad de condenar directamente al asegurador36 . Las ventajas del seguro no slo se
traducan en una eventual sustitucin del pago de la indemnizacin, sino tambin , mediante una
participacin activa que el ente asegurador ejerca en el proceso en inters del asegurado37 .
Para el paciente damnificado, el seguro vena a significar una mayor garanta de su derecho a la
indemnizacin, en cuanto desaparece la posibilidad de hacer negatorio ese derecho por una eventual
insolvencia del mdico asegurado, asegurndole a la vctima el resarcimiento integral y rpido38 .
Con el seguro, se intentaba as, una disminucin en la cantidad de pleitos que se establecan contra los
mdicos, constituyendo una garanta tanto para el mdico como para el paciente, lo cual motiv que esta
institucin cobrara mayor importancia, desempeando un papel preponderante en la responsabilidad
mdica39 .
Sin duda alguna, es en Estados Unidos, y en Inglaterra donde el seguro experiment su mayor
desarrollo.
En lo que respecta a los Estados Unidos de Amrica, como advierte Vctor Prez, el seguro de
responsabilidad civil profesional se encuentra desde hace algunos aos, pasando una aguda crisis40 y
as, el seguro concebido como solucin a los problemas que afrontaban los mdicos, vino a significar a su
vez, la causa de otros fenmenos perjudiciales que a la postre no daban a los mdicos la certeza
perseguida en cuanto a la necesidad de no verse involucrados en un proceso judicial.
Que motiv la crisis del seguro en Estados Unidos?
Diramos que es obra de una serie de hechos que han llegado a formar un proceso evolutivo dialctico, en
la medida que un hecho ha condicionado la aparicin del otro41 .
1. Ante la proliferacin de las demandas, el seguro lleg a sustituir al mdico por el ente asegurador en el
pago de la indemnizacin.
2. Esta sustitucin no lleg a disminuir los pleitos contra los mdicos, sino que cre un ambiente de alerta
por parte de los pacientes o sus familiares quienes ante cualquier dao sufrido, iniciaban un proceso
judicial con la finalidad de ser resarcidos y motivados por el hecho de ser un ente asegurador quien se
constituira en su eventual deudor, llegando a crear un "boom", una verdadera "explosin" en cuanto a los
procesos judiciales contra mdicos42 .
3. A un mayor nmero de demandas contra mdicos, se le suma un mayor nmero de condenas, esto por
cuanto los Tribunales tienden a ser menos rigurosos con los actores y a conceder con mayor facilidad la
indemnizacin, estando el ente asegurador al frente, que si estuviera el mdico causante del dao43 .
4. El mayor nmero de condenas signific un mayor desembolso por parte de las compaas
aseguradoras, lo que motiv que las aseguradoras que pudieron soportar esta explosin, elevaran el
costo de las plizas en este tipo de seguro, limitando asimismo los riesgos cubiertos44 , mientras tanto,
otras compaas no soportaron el aumento en el pago de indemnizaciones por lo que se vieron obligadas
a retirarse del mercado45.
5. As, en los Estados Unidos el panorama del seguro de responsabilidad profesional (mdica en
especial), no se encuentra establecido sobre bases reales, caracterizndose paradjicamente- por el
desconcierto que impera en el mercado asegurador46 .
El fenmeno del desarrollo del seguro ha tenido influencia en otros pases. As, en Francia se crearon tres
grandes organizaciones de seguros: el Sou Medical; La Mutuelle du Corpus Sanitaire y la Medicale de
France que garantiza la actividad de ms del 60% de los mdicos en aquel pas47 .
Por su parte, en la Repblica de Argentina, la resolucin No. 15.517, del 31 de enero de 1980, autoriz
con carcter experimental, las condiciones del seguro de responsabilidad civil profesional para mdicos,
presentadas por la Asociacin de Compaas de Seguros48 , regulndose de sta forma los riesgos
cubiertos, los riesgos excluidos, las tarifas de la pliza y las dems condiciones a establecer entre el ente
asegurador y el mdico asegurado.
En Italia, las nuevas orientaciones ya no discuten el problema del contrato de seguro, sino que se dirigen
hacia la conveniencia o no de un sistema de seguridad social que garantice por un lado la indemnizacin
del paciente y por otro lado que promueva la diligencia profesional49 . Tal sistema de seguridad social,
tendra como reglas generales, las que se aplican en materia de riesgos laborales, crendose un fondo de
garanta a cargo del Estado que vendra a cubrir la reparacin del dao en el paciente, sobre la base de la
demostracin del nexo de causalidad; para lo cual se proponen comisiones especiales que constaten la
causalidad y definan la resarcibilidad del dao as como una valoracin sucesiva de la conducta del
mdico50 .
En todo caso, an con los problemas que ha afrontado el seguro en los pases desarrollados,
consideramos prudente que en nuestro pas se haga una revisin sobre este instituto, fijando las bases de
un sistema de seguros voluntarios u obligatorios, o bien hacer un estudio de factibilidad de un sistema de
seguro social. La conveniencia o no de un sistema de seguros de responsabilidad mdica vendra a
definirse en base a las condiciones reales de nuestras propias instituciones, as como el problema real
que presenta en este momento el an incipiente estudio de la responsabilidad mdica.
Seccin II
.-El seguro contra la responsabilidad civil de los mdicos en Costa Rica.
En nuestro pas, el tema de la mala prctica mdica, despert inters a partir de 1984, a raz de la
condenatoria en dos casos, uno que implic la amputacin de una pierna, en virtud de un error mdico.
Ese inters fue quizs el que motiv al Instituto Nacional de Seguros, el contratar los servicios del
profesor Vctor Prez Vargas, quien hizo un diagnstico sobre el seguro de responsabilidad civil
profesional, partiendo de la realidad de los Estados Unidos de Amrica.
Aunque en ese estudio, se establece el seguro como un mecanismo adecuado para tutelar los derechos
de las vctimas por negligencia mdica, lo cierto es que el hallazgo que muchas de las aseguradoras de
responsabilidad profesional estaban quebrando por el aumento de las demandas y las condenatorias
contra los mdicos y entes hospitalarios, posiblemente provoc que el INS en ese momento no opt por el
establecimiento de ese seguro.
No es sino hasta hace tres aos, que el INS estableci una pliza de seguros que cubre las
indemnizaciones a que se ve sujeto a pagar, tanto los mdicos, como los entes hospitalarios, por actos de
mala prctica mdica.
Se trata de un contrato que "ampara la responsabilidad civil del asegurado que se derive de impericia,
negligencia, errores u omisiones profesionales involuntarias cometidas en la prestaciones de los servicios
propios de la profesin del asegurado, como mdico, durante la vigencia de la pliza..." Segn la
informacin suministrada por el seor Martn Jimnez Quirs, en la actualidad alrededor de 25 mdicos
tienen suscritas plizas de responsabilidad, sea en forma colectiva o en forma individual. Como se ve,
este nmero es demasiado bajo para el nmero de mdicos que ejercen en el pas.
Por ello, tanto el contenido, como las condiciones del contrato estn siendo revisados, por lo que el INS
espera que aumente el nmero de plizas
El igual que cualquier contrato de seguro, las primas y los montos de cobertura depende del ndice de
siniestralidad, el cual en este caso va ligado a la especialidad mdica que se trate, segn estadsticas
internacionales. A manera de ejemplo: una pliza que cubra $ 250.000.00 al ao, por daos en la ciruga
plstica, debe pagar una prima anual de $ 2.080.00 por cada mdico que se asegure. De esta forma, las
especialidades ms propensas a demandas, tales como ciruga general, ginecoobstetricia, ortopedia y
anestesia, implicaran el pago de una prima alta, respecto a la medicina general u bien otras
especialidades.
Para que se aplique la cobertura, el mdico o la entidad asegurada, debe someterse al proceso penal, ya
que lo que el objeto del seguro lo es la condenatoria a la indemnizacin, y no tan solo el ejercicio
incorrecto de la medicina o la causacin del dao. Esta situacin implica que se cierran los mecanismos
de resolucin alternativa de conflictos que se fortalecieron a finales del ao pasado en nuestro sistema.
Los riesgos excluidos dentro de la pliza que tiene el INS, son muchos, pero vale la pena mencionar que
solo incluye los actos culposos, excluyndose aquellos actos no permitidos, o bien en los que el mdico
ha actuado con dolo o culpa grave (en estado de ebriedad).
Por el momento, esta incipiente pliza de responsabilidad civil de los mdicos no ha causado ningn
cambio en el comportamiento del nmero de demandas y condenatorias, tal como ocurri en otros pases,
segn lo que hemos indicado. En todo caso, reprocharamos la incidencia del seguro en la conviccin del
juez. Un juez debe condenar solo cuando haya elementos que lo lleven a la certeza en cuanto a la
culpabilidad y la existencia del dao. La existencia o no de un seguro no debera influir en la
determinacin del fallo.
Ser el tiempo quien se encargue de decir lo positivo o negativo que resulte ese seguro. Lo cierto es que
la tendencia mundial va hacia el fortalecimiento de los seguros de responsabilidad civil, como mecanismo
de tutela tanto al asegurado, como al tercero que recibe la indemnizacin.
Pero no debemos perder de vista que el seguro sigue siendo un instrumento para resolver la situacin
patolgica de la mala prctica. Por ello, el seguro de responsabilidad no es autosuficiente. Debemos
fortalecer los esquemas preventivos que tiendan a evitar daos ocasionados en el ejercicio profesional:
solo as estaremos brindando una verdadera tutela al derecho de la salud.
1 As YUNGANO (Arturo), op. Cit., p. 28
2 Vase BENZO CANO (Eduardo), La Responsabilidad Profesional del Mdico, Madrid, Escelier S.L.,
s.n.e, 1944, p.52. La posicin de este autor es criticada por nuestro Magistrado Francisco Chacn, quien
afirma no conocer persona alguna que sostenga el criterio de la irresponsabilidad mdica. Vase
CHACON BRAVO (Francisco), La responsabilidad civil del profesional mdico. Medicina Legal en Costa
Rica, Boletn de la Asociacin Costarricense de Medicina Legal y Toxicologa, San Jos, No.1, Volumen 2,
enero de 1985, p.5.
3 Vase YUNGANO (Arturo), op. Cit., p. 28.
4 Ibid.
5 Vase MOSSET ITURRASPE (Jorge), op. Cit., p. 35.
6 As YUNGANO (Arturo), op. Cit., p. 29.
7 En este sentido MOSSET ITURRASPE (Jorge), op. Cit., pp. 65,66.
8 Vase YUNGANO (Arturo), op. Cit., p. 30.
9 Vase MOSSET ITURRASPE (Jorge), op. Cit., p. 67.
10 Ibid, p. 23
11 Vase MOSSET ITURRASPE (Jorge), op. Cit., p. 28.
12 Ibid.
13 Vase YUNGANO (Arturo), op. Cit., pp.30, 31.
14 Vase MOSSET ITURRASPE (Jorge), op. Cit., pp. 67, 68.
15 Vase MAZEAUD (Henri y Len) y TUNC (Andr), op. Cit., Tomo I, Volumen II, p. 167.
16 Vase infra p. 501.
17 Vase YUNGANO (Arturo), op. Cit., p. 26.
18 Vase SHAPIRO (Stacy) Medical Malpractice Claims Rise en Britain, Bussines Insurance, , 7, 1981, p.
16; Doctors and mal practice claims. Internacional New Review, January, 14Th, 1977, p. 3, PEREZ
(Vctor), Recientes Transformaciones, estado actual y perspectivas del seguro de Responsabilidad civil
Profesional en los Estados Unidos de Amrica, Revista Judicial, San Jos, No. 33, Ao IX, junio de 1985,
p. 139.
19 Vase LEON (Augusto), Etica en Medicina, Barcelona, Editorial Cientfico-Mdica, s.n.e., 1973, p. 113.
20 "Si bien es cierto que en algunos Estados (como Winsconsin) el fenmeno no parece ser tan grave, la
verdad es que en la mayora de ellos la crisis es manifiesta", PEREZ (Vctor), Recientes
Transformaciones, estado actual y perspectivas del Seguro de Responsabilidad Civil..., op. Cit., p. 139.
21 Vase MOSSET ITURRASPE (Jorge), op. Cit., p. 77.
22 Vase PEREZ ( Vctor), Recientes transformaciones, estado actual y perspectivas del segur de
responsabilidad civil profesional en los Estados Unidos de Amrica, op. Cit.., p. 139.
23 OAKBROOK, Few doctors fill out ocurrence reports, Business Insurance, April, 26, 1982, p.50.
24 As PEREZ (Vctor), Los llamados derechos de la Personalidad y Responsabilidad Profesional Mdica,
San Jos, Exposicin ante la Comisin que estudia la responsabilidad mdica, caja Costarricense de
Seguro Social-Colegio de Mdicos, 3 de setiembre de 1985, folleto fotocopiado, p. 12.
25 Vase MOSSET ITURRASPE (Jorge), op. Cit.., p. 76.
26 Vase infra pp. 411-419.
27 GISBERT CALABUG (Antonio) citado por YUNGANO (Arturo), op. Cit.., p. 27.
28 MOSSET ITURRASPE (Jorge) , op. Cit.., p. 78.
29 Ibid, p. 82.
30 Ibid, pp. 85,86.
31 Ibid, p.86.
32 MOSSET ITURRASPE (Jorge) , op. Cit.., p. 86.
33 Ibid, p.87.
34 INSURANCE FIELD COMPANY, citado por PEREZ ( Vctor), Recientes Transformaciones, Estado
Actual, Perspectivas del seguro de Responsabilidad Profesional en los Estados Unidos de Amrica, op.
cit., p. 139.
35 Sobre el seguro como profilaxis para prevenir el buen nmero de acciones judiciales, Vase
YUNGANO (Arturo) , op. Cit., p. 77.
36 Vase SAVATIER-AUBY-PEQUIGNOT, op. Cit. , p
37 Sobre el seguro como sustitucin en el pago vase TRIGO REPRESAS (F) y STIGLITZ (Rubn), El
seguro contra la responsabilidad civil profesional del mdico, Seguros y Responsabilidad Civil, Buenos
Aires, Editorial Astrea, No. 4, 1983, p. 31. Sobre la participacin del ente asegurador en el proceso civil
vase SAVATIER-AUBY-PEQUIGNOT, op. Cit.., p. 310.
38 En ese sentido TRIGO REPRESAS (Felix) y STIGLITZ (Rubn) , op. Cit.., No. 4, pp. 31, 32.
39 Sobre el desarrollo del seguro y su importancia en la responsabilidad mdica vase SAVATIER-AUBY-
PEQUIGNOT, op. Cit.., p. 309; YUNGANO (Arturo) , op. Cit.., p. 77; TRIGO REPRESAS (Felix) ,
STIGLITZ (Rubn) , op. Cit.., N. 4, pp. 32, 33; DONALD (C) y otros, op. Cit.., p. 11; ZEPOS-
CHRISTODOULOU, op. Cit., p. 5 y BENZO CANO (Eduardo) , op. Cit. P. 621.
40 As, PEREZ (Vctor) , Recientes Transformaciones, Estado Actual y Perspectivas del Seguro de
Responsabilidad Civil Profesional en los Estados Unidos de Amrica, op. Cit.., p. 138.
41 Ibid.
42 Vase DONALD (C.) y otros, op. Cit.., p. 5; OAKBROOK II: "Few Doctors fill out occurence reports",
Business Insurance , April 26, 1982, p. 50; NORRIS (Eileen), Hspital risks. Liability for malpractice suits
widens: Attorney., Business Insurance, April 26, 1982, p. 48.
43 Sobre el creciente nmero de condenas contra mdicos en los Estados Unidos vase DONALD (C.) y
otros, op. Cit.., p. 13.
44 En este sentido vase DONALD (C.) y otros, op. Cit.., p. 4; "Doctors and malpractice claims", en
internacional News Review, op. Cit.., p. 3.
45 Vase PEREZ (Vctor) , Recientes Transformaciones, Estado Actual y perspectivas del Seguro de
Responsabilidad Civil Profesional, op. Cit... pp. 139, 140.
46 Sobre el desconcierto actual el mercado de seguros en Estados Unidos, vase PEREZ (Vctor),
Recientes Transformaciones, Estado Actual y Perspectivas del Seguro..., op. Cit.., p. 138.
47 Vase YUNGANO (Arturo) , op. Cit.. p. 77; sobre el seguro en Francia vase adems SAVATIER-
AUBY-PEQUIGNOT, op. Cit.., pp. 309-311.
48 Vase YUNGANO (Arturo) , op. Cit.., p.77; TRIGO REPRESAS (Felix) , y STIGLITZ (Rubn) , op. Cit..,
No. 4, p. 21.
49 En este sentido vase ZANA (Mario) , Responsabilit Mdica (Italia) Considerazioni de lege ferenda,
Pisa, European Sciencia Foundation "Medical Responsability in Western Europe", folleto, p. 15.
50 ZANA (Mario) , op. Cit.., p. 17.

Fuente
Med. leg. Costa Rica. [online]. set. 1999, vol.16, no.1-2 [citado 15 Diciembre 2004], p.21-27. Disponible en
la World Wide Web: <http://www.scielo.sa.cr/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1409-
00151999000200006&lng=es&nrm=iso>. ISSN 1409-0015.