DERECHO DE LIBERTAD RELIGIOSA

-Enrique Guilln-
Manual: Derecho de la libertad religiosa Porras Ramrez. Ed: Tecnos (principalmente dos
primeros temas)
Correo: enriqueg@ugr.es
Examen: tipo test y 1 de desarrollo
(29/9/14)
TEMA 1:
- Constitucionalismo multinivel
- Autonoma en la minora de edad
- Conflicto jurdico por las prcticas religiosas
- Lmites a este derecho fundamental: restringidos, proporcionados y necesarios
La libertad religiosa es una libertad esencial del constitucionalismo.
Extremadamente importante en Espaa.
Jellinek -> la primera de las libertades, la primera que se conquista, la primera inmunidad
segn contextos.
En el mundo anglosajn ste es el primer limite al poder (luteranismo, protestantismo) puedo
elegir. Si has conseguido creen en el Dios que quieras, puedes pensar lo que quieras, u caso
puedes moverte como quieras. Reaccin en cadena.
Perspectiva espaola: extraordinaria importancia -> expulsin de los judos, presin a los
moriscos, reconversiones forzadas, Inquisicin. Falta de tolerancia: atraso histrico de Espaa.
Incluso en la Pepa, siendo tan liberal, es inherente la unin nacional al catolicismo. 2
Repblica: especial gravedad. La Constitucin reconoce la libertad religiosa, pero separa lo
pblico de lo religioso. Ley Francesa de 1905 de separacin Iglesia-Estado. Tomado casi como
provocacin aqu. Disolucin de las rdenes Religiosas con voto de obediencia, que suponan
una amenaza por la relacin con el papado. Prohibida su actividad educativa y colegios ->
provocacin total. Iba especialmente contra los jesuitas.
Acabar con el poder social supremo, demasiado chungo.
Llegara al punto de llamarse Cruzada al golpe de Franco. Lenguaje simblico de este de cara
a reforzar la pureza hispnica y el nacional-catolicismo.
Se mantiene hasta el 78. 1978: Constitucin democrtica -> respeto de derechos -> a la
libertad religiosa: estado aconfesional. No fue fcil: requera consenso. El art. 16: libertad
ideolgica, libertad religiosa y libertad de culto.
Titulares: el individuo y las comunidades. La nica limitacin (en las manifestaciones): el orden
pblico y la ley. Nadie puede ser obligado a declarar sobre sus creencias.

(1/10/14)
La Constitucin de 1931 consideraba a la religin catlica y organizaciones como la compaa
de Jess un atraso de la sociedad espaola (puede deducirse esto del art. 26). Posiblemente
estaba llamado a crear conflicto y no llegar siquiera a tener valor normativa.
No basta con una Constitucin para cambiar la realidad social.
Despus del largo y oscuro periodo franquista llegamos al rgimen del 78. No se hace
claramente visible la realidad religiosa de la sociedad, es necesaria una referencia
constitucional (un artculo) con la que se sientan identificados y se adhieran los ciudadanos, un
artculo de integracin.
Art. 16.3 CE 78: ninguna confesin tendr carcter estatal. Los poderes pblicos tendrn en
cuenta las creencias religiosas de la sociedad espaola y mantendrn las consiguientes
relaciones de cooperacin con la Iglesia catlica y las dems confesiones.
Se huye de mencionar otros modelos que pudieran ser controvertidos. No se dice que el
Estado espaol es laico, ni se reconoce explcitamente la separacin de las iglesias y el Estado.
CONSTITUCIN acuerdos Santa Sede (Iglesia catlica)-Paralelos a la Const. Vaya que se le
LEY Orgnica de Libertad Religiosa (notorio arraigo, minoritarias y no todas ojocuidao):
Acuerdos de cooperacin con Islam, Protestantismo y Judasmo-
REGLAMENTO
(6/10/14)
No hay un solo derecho fundamental hoy que tenga un solo marco jurdico de referencia.
Podemos distinguir 3 mbitos en los que se mueven stos: tutela multinivel
- El mbito nacional (art. 16 CE). El art. 10.2 CE dice que habr que interpretar los
derechos fundamentales de acuerdo con lo que seale la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos y los Tratados Internacionales ratificados por Espaa.
- Nivel internacional: La DUDH no es un Tratado. Estos Tratados, por su concrecin, son
mucho ms importantes; grandes ejemplos -> Pacto de Derechos Civiles y Polticos
(suscrito en el seno de la ONU -Art. 18.4-), no tiene un Tribunal que lo defienda
expresamente, sino una especie de comit, por lo que su exigibilidad es muy dbil
comparado con el orden interno. Convenio Europeo de los Derechos Humanos, (1950)
que s tiene un gran guardin, el Tribunal Europeo de los Derechos Humanos, y por ello
tiene una relevancia importantsima, sobre todo para la interpretacin de nuestro art.
16.
- Nivel supranacional: la Unin Europea. Se inicia como una unin puramente
econmica, de libre circulacin de personas y mercancas, pero que debe preservar los
derechos fundamentales y no cargrselos. Carta de los Derechos Fundamentales de la
Unin Europea, que queda supeditada al menos como referencia al Convenio,
sometiendo a la Unin Europea en su conjunto a tal Convenio, por extensin.
Hay una coincidencia en el marco normativo en lo que se refiere a la libertad religiosa, la
comunidad occidental confluye en una misma corriente respecto a este derecho, lo que no
indica una misma identidad ni que las creencias y su profundidad sean semejantes.
Nuestro art. 16 identifica casi tres libertades diferentes, aunque la ltima se confunde:
- Libertad Ideolgica: libertad de tener tus propias convicciones y expresarlas
- Libertad religiosa: especficamente vinculada con lo sagrado, con lo divino, con la fe.
Tiene una ley especfica para la regulacin de este derecho (LOLR, muy cortita, leer de
rapideo). Curiosamente, la libertad ideolgica no la tiene.
- Libertad de culto (en la prctica, no es ms que una manifestacin exterior de la
libertad religiosa)
(8/19/14)
Tenemos que interpretar nuestro art. 16 CE en funcin de lo que determinan los Tratados,
como son el Pacto de Derechos Civiles y Polticos y, sobre todo, el Convenio Europeo de los
Derechos Humanos. El art. 10.2. fija esto mismo, que todo se somete a la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos y a los dems Tratados ratificados por Espaa.
El Tribunal Europeo de los Derechos Humanos es el guardin del Convenio EDH. Sus sentencias
son obligatorias. Es la mxima instancia judicial europea, a la que tambin pueden arribar
personas fsicas una vez llegado el momento.
Lo peliagudo del asunto ha hecho que este Tribunal haya tenido que sentar una fuerte
jurisprudencia en torno a la materia religiosa. Por ejemplo, frecuentemente se ha cebado con
Moldavia o Turqua.
Su doctrina ha determinado que la libertad religiosa protege tanto la creencia como la no
creencia.
La teora de los lmites, como doctrina considerada necesaria de cara a interpretar los
derechos fundamentales, que no son absolutos, provoca que la Ley es quien debe determinar
expresamente tal ponderacin en mtodo y trminos concretos, para eliminar la posibilidad de
libre albedro de los propios jueces.
El Tribunal maneja la doctrina llamada del margen de apreciacin, reconociendo que son los
propios Estados los que conocen las circunstancias sociales que sirvan de contexto para
contemplar una eventual limitacin de una manifestacin religiosa.
Sentencia Lautsi
El 3 nivel es el de la Unin Europea. Como ya se dijo antes, esta unin nace con motivos
estrictamente econmicos (inicialmente del carbn y el acero). Con el progreso y la evolucin
del organismo, se convertira en un sujeto garante de ciertas libertades con motivos
econmicos (cambia en cierta manera el orden de prioridades); libertad de circulacin de
mercancas, de capitales, de servicios, de trabajadores.
La UE no puede estar ajena a ciertos derechos fundamentales; nacera obsoleto un organismo
que no tuviera en cuenta tales derechos en una sociedad como la de hoy. (Sentencia Stauder).
Esto es lo que lleva a la creacin tarde o temprano de la Carta de Derechos Fundamentales de
la Unin Europea (CDFUE), que prcticamente recoge la doctrina del TEDH de cara a los
asuntos de materia religiosa (y en general tambin vaya).
Es muy importante recordar que no por toda esta vinculacin y obligatoriedad de las
sentencias europeas se haya transferido la competencia sobre materia religiosa a la UE. Esto
no ha sucedido, al menos oficialmente.
La CDFUE no es un Tratado, pero tiene el mismo valor jurdico de los mismos. (Sus ltimos
artculos son los interesantes para nuestra materia)
La CDFUE seala que tenemos que interpretarla de acuerdo al CEDH y al TEDH. Asimismo
impide que en ningn caso sea rebajada la garanta de los derechos presentes en las propias
constituciones de los Estados miembros (si quieres, ms, pero nunca menos).
La CDFUE entra nicamente en escena cuando el asunto sea directamente de incumbencia de
la Unin o tenga un claro trasfondo de la misma.
- Titularidad:
Titularidad individual y titularidad colectiva
Titularidad individual: aqu no hay que hacer distincin alguna entre nacional y extranjero. sta
es inherente a la dignidad humana. El art. 2 de la LOLR establece el contenido de esta libertad
(como inmunidad a la coaccin) recogiendo sepultura, libre culto, no obligacin, etc.
LODLEXIS: Ley Orgnica de Derechos y Libertades de los Extranjeros en Espaa y de su
Integracin Social. No habr imposiciones ms all de aquellos actos considerados
barbaridades (recurdese ablacin del cltoris)
(15/10/14)
En general, y sobre todo en materia religiosa, el sector educativo tiene que ir enfocado a
integrar a todas las personas y sus respectivos credos, siempre con los lmites de aquellas
prcticas consideradas directamente inviables.
En principio, los menores s que tienen derecho a la libertad religiosa. As se deduce por lo
menos de la jurisprudencia constitucional y de la interpretacin sistemtica del Cdigo Civil y
de la Ley del Menor. Esto supone que los menores poseen este derecho erga omnes (frente a
todos), e incluido frente a sus padres.
Tambin hay que considerar las edades del menor: a los 12 aos es ya una edad relevante para
que los menores comiencen a formar su propio juicio. Un juez, llegada esta edad, tiene
obligacin de tomar en consideracin la voz del chaval.
Por otro lado, la patria potestad tiene el cargo de proteccin del menor, por lo que
encontramos dos derechos en conflicto de nuevo. Uno estara lesionando la potestad de los
padres.
Pero el derecho a la vida es el nico irreversible, es el nico que jams tendr oportunidad de
resarcimiento ni recuperacin. La libertad religiosa te la han violado, s, pero podrs ejercerla
en un futuro sin problema alguno (caso del nio testigo de Jehov).
En la Ley de Autonoma del Paciente determina que para cada tratamiento sanitario deber ser
informado el sujeto y requerido su permiso. El consentimiento por representacin viene en
casos determinados y claramente limitados.
La libertad religiosa no puede entenderse sin las confesiones religiosas; no slo vela por los
individuos sino tambin por los colectivos. En el art. 2 de la LOLR aparece ya recogido esto.
Quizs lo ms relevante es la esfera de separacin entre el Estado y las confesiones religiosas,
dejando a stas un espacio clarsimo de autonoma, con su propia organizacin, su propio
orden interno, sus propias relaciones con otras confesiones.
Cabe resaltar que las confesiones religiosas no son meras asociaciones (stas se regulan en el
art. 22, y poseen un rgimen jurdico determinado). Un partido poltico, un sindicato o una
confesin religiosa son un tipo de asociacin concreta que requiere una implicacin positiva
por parte del Estado. Slo cuando se inscribe en el Registro de Entidades Religiosas (RER) una
asociacin religiosa tendr personalidad jurdica. [Efectos constitutivos]
Para el resto de asociaciones los efectos son declarativos, es decir, que se inscriben y son
consideradas existentes desde el momento que se decide sealar, y no el momento justo en el
que se inscribe.
Hasta que fueron finalmente admitidos en el Registro, los miembros de la Cienciologa
tenan proteccin individual de cada sujeto por su derecho de libertad religiosa e incluso
colectiva por el mismo motivo, pero en ningn caso podan beneficiarse de acuerdos de
cooperacin con el Estado al no figurar oficialmente.
[RD 142/1981]
El Registro debe hacer constar los requisitos necesarios para la inscripcin. El Registro no debe
servir como instrumento para indicar la conformidad con la confesin pertinente, ni para
controlar a la misma, sino simplemente fijar esos requisitos del ordenamiento jurdico. Slo en
virtud de resolucin judicial podr disolverse una confesin.
Tenemos las confesiones en general, las confesiones inscritas, y las confesiones inscritas de
notorio arraigo en rgimen especial por el art. 7 LOLR.
La Iglesia catlica vive prcticamente aparte, pues no necesit siquiera inscripcin, y su
notorio arraigo se traduce en que no se fija su orden en ley, sino que pertenece a un Tratado
Internacional.
El Orden Pblico, entendido como lmite a la persona y sus actuaciones, debe interpretarse
restrictivamente. Este concepto ha variado sustantivamente segn las pocas, pues no
significaba lo mismo durante el franquismo que en la actualidad. Los 4 factores en los que se
descompone son: el derecho de los dems, la seguridad, la salud y la moralidad pblica.
(20/10/14)
El art. 16 deja entrever dos principios que deben regir las relaciones entre las Iglesias y el
Estado: la laicidad o aconfesionalidad, por un lado, y la cooperacin, por otro.
Entre estos dos principios se encuentra todo el meollo de la libertad religiosa (el art. 16.3.
recoga que ninguna tiene carcter estatal tu sae).
La laicidad:
Significa claramente la separacin entre el Estado y lo religioso. Autonoma de ambas esferas.
Un estado democrtico es necesariamente un estado laico, ya que el criterio de legitimacin
de la democracia es la voluntad de los ciudadanos, del pueblo.
El Estado no se mete en la Iglesia para nombras sus ministros o sus dirigentes, del mismo
modo que la Iglesia no podr dirigir ni seleccionar a los dirigentes del Estado ni de la esfera
pblica.
La cooperacin:
Relaciones bilaterales entre ambas estructuras.

El art. 9.2 habla del contenido prestacional, de la actuacin positiva de los poderes pblicos,
para garantizar el derecho, pero no para promocionar lo religioso. En el mbito educativo se
plantea el principal problema del campo de la libertad religiosa.
E. 27.2 (pleno desarrollo de la personalidad humana, valores democrticos, etc.) y el 27.3
mantienen una fuerte tensin, pues el segundo recoge la potestad de los padres para educar a
los hijos segn sus propias convicciones, en conflicto claro con el resto de preceptos que
hablan de evitar el adoctrinamiento y garantizar una educacin veraz. (el ejemplo de EEUU con
escuelas que afirman el creacionismo).
Nuestro ordenamiento, despus de todo, mantiene unos ciertos mnimos de carcter
obligatorio en el plano educativo, con una flexibilidad parcial, pero recogiendo aquellos
principios que el sistema considera bsicos y necesarios. Aqu salta el tema de la asignatura
Educacin para la ciudadana y toda la polmica que la envolvi, con las quejas por
adoctrinamiento que conllevaba. Hubo numerosos casos de objeciones de conciencia
respecto a esto, que en algunos casos fueron aceptadas. El Tribunal Supremo, cuando fue
requerido, afirm que la objecin de conciencia es un supuesto excepcional, no por sistema
obviamente, y precisa que la CE nombra este tipo de objecin nicamente para el servicio
militar.
No es comparable lgicamente practicar un aborto que mandar a unos chavales a dar
educacin para la ciudadana.
As, llegamos a la Sentencia Lautsi. Tratamos su temtica:
- Smbolos estticos -> Laicidad
- Smbolos dinmicos -> Libertad religiosa
En cualquier caso, ninguno se mueve ojocuidao.

(22/10/14)
Un centro concertado es un centro mantenido con fondos pblicos, con financiacin de stos.
Mismo criterio de admisin que los centros pblicos. Su peculiaridad respecto a los pblicos es
la existencia de un ideario propio, pudiendo ser un ideario religioso. Cabra entonces matizar la
prohibicin absoluta de que hubiera smbolos religiosos.
Un centro privado o uno concertado pueden tener, sin problema alguno, smbolos religiosos
en sus aulas, en principio.
Prohibicin smbolos estticos, permisin de smbolos dinmicos (el crucifijo en lo alto de la
clase vs el velo en la cabeza de la mujer).
Fundamentos, lmites, mbito e instrumentos de la cooperacin:
En la CE de 1978 se sita en posicin privilegiada a la Iglesia Catlica entendiendo la realidad
social del momento y la primaca de esta.
La laicidad se convierte en un lmite para la cooperacin. Laicidad y cooperacin viven en una
constante tensin.