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Capitulo XXII: Integrao e aplicao do direito.

DISTINES PRELIMINARES

Interpretao: Ao de interpretar, entender o assunto;
Integrao: ao ou efeito de integrar, integrao de uma funo;
Aplicao: ao de aplicar, adaptao.
So termos tcnicos que correspondem a trs conceitos distintos, que s vezes se
confundem. O direito existe para ser aplicado, todos em qualquer momento da
vida aplica o direito.
A aplicao do direito feita por fora de competncia de que se acha investido
um rgo ou autoridade. Mas para aplicar o direito, o rgo do Estado precisa,
antes de tudo, interpreta-lo. Antes da aplicao no pode deixar de haver
interpretao. Quem aplica bem o direito quem o interpreta bem.
A integrao do direito o preenchimento de lacunas nas leis, reconhecendo que
a lei possui lacunas, ento necessrio o preenchimento das mesmas, para que
possam sempre ter uma resposta jurdica, sendo favorvel ou contraria.

ANALOGIA E INTERPRETAO EXTENSIVA

A analogia atende ao principio que o direito um sistema de fin, ela no se reduz
a um mero processo logico formal, inserindo-se, ao contrario, no processo
axiolgico ou teleolgico do sistema normativo. No deve-se confundir analogia
com a interpretao extensiva, apesar de representar at certo ponto tambm
uma forma de integrao.
Segundo Carnelutti h duas integraes:
A primeira auto-integrao quando h uma integrao do ordenamento
que se realiza graas aos seus prprios meios.
A segunda a hetero-integrao quando se vale de recursos hauridos fora
dele. Ex: quando um Juiz preenche uma lacuna da lei brasileira aplicando
normas extradas de um sistema jurdico estrangeiro.
Podemos pressupor que a analogia a existncia do reconhecimento de uma
lacuna na lei.
A interpretao extensiva, parte da admisso de que a norma existe, sendo
suscetvel a ser aplicada ao caso, desde que seu entendimento estendido alm do
que usualmente se faz. Quando se vai alm, afirmando-se a existncia de uma
lacuna, mas negando-se a existncia de uma norma particular aplicvel por
analogia, temos um novo caminho o de princpios gerais do direito.


A EQUIDADE

Finalmente, temos de fazer referncia a um quarto elemento de integrao, que
a equidade.
Os romanos advertiram, com razo, que muitas vezes a estrita aplicao do
Direito traz consequncias danosas justia: summum jus, summa injuria. No
raro, pratica injustia o magistrado que, com insensibilidade formalstica, segue
rigorosamente o mandamento do texto legal.
O nosso Direito Positivo possibilitava ao juiz, quando autorizado a decidir por
equidade, a aplicar no caso a regra que estabeleceria se fosse legislador,
consoante o j lembrado art. 114, do Cdigo do processo Civil de 1939,
infelizmente substitudo pelo rigorista art. 127 da atual Lei Processual.
Em concluso, valendo-se das tcnicas apuradas da interpretao extensiva e da
analogia, e dos recursos mais sutis que so os princpios gerais e a equidade, o
operador do Direito, quando forrado de conhecimentos adequados e animado de
conscincia tica, surge como um dos mentores da convivncia social, pois,
temos dito e repetido, o direito no mero reflexo das relaes sociais.
O Direito, como experincia, deve ser plano, e muitos so os processos atravs
dos quais o juiz ou o administrador realizam a integrao da lei para atingir a
plenitude da vida.




NATUREZA LGICA DA APLICAO DO DIREITO

O problema da aplicao do Direito anda, geralmente, confundido com o de sua
eficcia. A chamada aplicao da lei no tempo e no espao refere-se, a bem ver,
eficcia do Direito segundo o mbito ou extenso de sua incidncia, ou ento
em funo dos momentos temporais ligados sua vigncia.
De qualquer modo, esto vendo como os problemas da eficcia do direito, e sua
aplicao, embora distintos, intimamente se correlacionam. De certo modo, o que
em sentido tcnico e prprio se denomina aplicao uma forma de eficcia,
exemplo: Um juiz brasileiro, chamado para decidir sobre a situao patrimonial
de um casal de italianos, residentes no Brasil, mais casados na Itlia, reconhece a
eficcia da lei pessoal dos cnjuges e aplica-a no Brasil: nesse caso, concretiza-se
a eficcia da norma italiana, para que produza efeitos no territrio nacional.
Aplicar equivale, pois, a assegurar eficcia a uma regra.
A aplicao do Direito envolve a adequao de uma norma jurdica a um ou mais
fatos particulares, o que pe o delicado problema de saber como se opera o
confronto entre uma regra abstrata e um fato concreto, para concluir pela
adequao deste quela (donde a sua licitude) ou pela inadequao (donde a
ilicitude).
Na realidade, porm, as coisas so bem mais complexas, implicando uma srie de
atos de carter lgico e axiolgico, a comear pela determinao previa da norma
aplicvel espcie, dentre s varias normas possveis, o que desde logo exige
uma referncia preliminar ao elemento ftico.
inegvel que o problema da configurao do fato sub judice, para saber-se, por
exemplo, se se trata de um crime de difamao, de injria ou de calnia, j
implica, por sua vez, uma referncia s regras que unificam cada um desses
delitos.
Donde podemos concluir que o ato de subordinao ou subsuno do fato
norma no um ato reflexo e passivo, mas antes um ato de participao criadora
do juiz, com a sua sensibilidade tato, sua intuio e prudncia, operando a norma
como substrato condicionador e suas indagaes tericas e tcnicas.
No uma frase convencionada a de Holmes quando nos adverte que o Direito
tem sido e h de ser cada vez mais experincia, o que comea a ser reconhecido
tambm pelo legislador, conforme se depreende do art. 335 do novo Cdigo de
Processo Civil, segundo o qual, no caso de inexistirem normas jurdicas
particulares, o juiz aplicar as regras de experincia comum subministradas
pela observao do que ordinariamente acontece.