La consecuencia jurdica de la relacin: cumplimiento, deberes jurdicos y la
sancin. El efecto natural y propio de una relacin jurdica es el cumplimiento de las obligaciones por el sujeto pasivo, y por tanto sta es la regla general: que cada cual se encargue de observar estos deberes. Cuando excepcionalmente se producen infracciones contempladas por el mismo erec!o, es ste quien se encarga de poner en movimiento los mecanismos coactivos que contempla. La consecuencia jurdica contiene los efectos jurdicos. El deber jurdico cuya inobservancia acarrea esta consecuencia est" contenido en la norma primaria, que desempe#a el papel de supuesto primario, mientras que la sancin es materia de la norma secundaria o sancionadora, que ordena y determina la consecuencia de no !aberse cumplido la conducta prescrita en la norma primaria. $a sancin puede ser: Compulsiva: Es el cumplimiento for%oso de la conducta debida y omitida por el infractor. Punitiva: &plicacin de un castigo al infractor, que implica un menoscabo de los derec!os o bienes que ste posee. Ej.: $a privacin de libertad. Cabe destacar que la sancin reviste diversas modalidades, como la nulidad del acto o contrato o las multas. 18. Los derechos subjetivos: conceptos y clasificacin, y la accin y el derecho.
&nte el ordenamiento jurdico las personas mantienen relaciones que recaen sobre determinados objetos y que generan dos tipos de situaciones. &lgunos sujetos tienen la facultad de exigir algo en tanto que otros est"n en la necesidad correlativa de dar, !acer o no !acer algo. El primer grupo son los derec!os subjetivos, mientras que el segundo, los deberes jurdicos. El erec!o subjetivo se define como la facultad reconocida o concedida por el derec!o objetivo, para obrar o exigir en forma protegida o sancionada por la ley. 'ambin se le define como el se#oro o poder de obrar otorgado o reconocido por el derec!o objetivo a la voluntad de la persona para la satisfaccin de los propios intereses jurdicamente protegidos, o como el poder o facultad otorgado o reconocido por el derec!o objetivo a la voluntad de la persona para que, a fin de satisfacer sus propios interese jurdicamente protegidos, !aga u omita algo o exija a los dem"s una determinada conducta. $os derec!os subjetivos se clasifican en: Innatos y aduiridos: (eg)n si se tienen por el solo !ec!o de ser persona o por un acto de la ley que le da nacimiento. !erechos personales y reales: (i permiten exigir algo directamente de una determinada persona o ejercer un poder sobre una cosa. "atrimoniales y no patrimoniales: &tendiendo a si son estimables pecuniariamente, son no patrimoniales los derec!os de familia y los de la personalidad. erec!os patrimoniales son los que tienen por contenido una utilidad econmica o, en otros trminos, todos aquellos que pueden valuarse en dinero. erec!os no patrimoniales son aquellos que no contienen una inmediata utilidad econmica y, por ende, no son apreciables en dinero. *ertenecen a esta clase los derec!os de familia que tienen por objeto intereses no patrimoniales, como el derec!o de ambos cnyuges a la fidelidad. +otemos, de paso, que !ay derec!os de familia de contenido econmico, como el derec!o de alimentos que tienen los !ijos respecto de sus padres y el de stos respecto de aquellos. 'ambin, y muy principalmente, son derec!os no patrimoniales los de la personalidad: derec!o a la vida, a la integridad fsica, a la libertad de movimiento, al nombre, al !onor, a la intimidad, o sea, a la reserva de la vida privada, a ser reconocido autor de la propia obra literaria, etc. 'odos los derec!os no patrimoniales son intransmisibles, porque son in!erentes a la persona del sujeto. La accin nace cuando el derec!o es desconocido o violado, y consiste en el erec!o puesto en movimiento para exigir la proteccin del Estado, que es la intervencin de los tribunales de justicia para obtener reconocimiento o declaracin de un derec!o. $a accin es un poder para ejercer una situacin y en este caso, para dirigirse a los tribunales de justicia y reali%ar una demanda. $a demanda no es la accin. erec!o y accin pueden o no coincidir, pues puede !aber acciones sin erec!o cuando la pretensin sea infundada. 1#. Los sujetos del derecho: concepto, definicin le$al de persona, clasificacin de las personas, teoras sobre la nocin jurdica de persona. 'oda relacin jurdica supone, a lo menos, dos sujetos, uno activo, titular de un poder, y otro pasivo, titular de un deber u obligacin. 'odo derec!o compete a un sujeto, denominado persona, quien es un ser con capacidad para ser titular de derec!os y obligaciones. $os sujetos de derec!o son todos los seres que, conforme al ordenamiento legal, est"n dotados de capacidad jurdica, llamada tambin capacidad de goce, o sea, aptitud para tener derec!os y obligaciones. (on dos clases: personas naturales o fsicas y personas jurdicas o morales. El CC indica ,son personas todos los individuos de la especie !umana, cualquiera que sea su edad, sexo estirpe o condicin. ivdense en c!ilenos y extranjeros.- .art. //0. $as personas se clasifican en: 1sicas: (u definicin coincide con el art. //, siendo ellas las personas naturales. 2urdicas, morales o colectivas: +o poseen existencia corprea sino inmaterial y jurdica. *ueden tener bienes o sede material, que no necesariamente se identifica con la persona jurdica. (eg)n 3ic!aud, la persona jurdica es todo sujeto de erec!o que no es !umano y se forma cuando se requiere la cooperacin de varios. 'anto a uno como a otro se le reconoce una individualidad propia, pasando a ser sujetos de derec!o. Ej.: 4niversidades. (e destinan o afectan a un determinado fin. 5ay corporaciones, clubes deportivos, etc. *ueden surgir para la afectacin de bienes con un fin determinado. Ej.: fundaciones. $as personas jurdicas de erec!o *)blico se rigen por sus leyes constitutivas y por sus reglamentos operativos6 no necesitan autori%acin del *residente de la 7ep)blica. (e caracteri%an porque propenden a un fin de inters colectivo. Ej.: 3unicipalidades, C8E$C8, E+&39, empresas creadas por ley, iglesia catlica romana, etc. 5ay personas jurdicas no reconocidas por ley, sino que sta autori%a que se constituyan, uniformando la condicin de ellas en el pas. 4n ejemplo de persona jurdica de erec!o *)blico es el fisco de C!ile, persona jurdica que representa al Estado de C!ile. +adie lo crea, sino que slo se reconoce. &ct)a representado en materia judicial por el Consejo de efensa del Estado. *uede celebrar contratos. El *residente de la 7ep)blica otorga poderes a los ministros. C8E$C8 es una persona jurdica creada por ley, mientras que la 9glesia Catlica tiene personalidad jurdica de erec!o *)blico. $as personas jurdicas de erec!o *rivado pueden ser: (in fines de lucro: &utori%ados por el *residente de la 7ep)blica en virtud de una potestad del Estado. +o tienen utilidades que repartir, pudiendo tener ganancias, que finalmente se reinvierten. Ej.: 4niversidad de 'alca. *ueden subclasificarse en corporaciones o fundaciones. Corporaciones: 8rgani%acin de personas que se re)nen para lograr un fin com)n lcito y legtimo. 1undaciones: Conjunto de bienes destinados por uno o m"s individuos a la consecucin de un fin. Ej.: 8torgar becas, ayudar a las mujeres, etc. $as corporaciones se construyen con un patrimonio, pero lo m"s importante es su fin. Con fines de lucro: (urgen de un acuerdo de voluntades, con miras a una actividad econmica para generar una utilidad. 3ediante un contrato puedo generar una persona jurdica. En las corporaciones y fundaciones no !ay un contrato, pero s en las sociedades, que son personas jurdicas distintas de sus componentes. $a naturale%a jurdica de las personas se explica mediante tres teoras distintas: 'eora formalista: $a persona es una categora formal, caracteri%ada arbitrariamente por el erec!o, que puede denominar persona a lo que quiera. (e expresa con :elsen, quien indica que la persona es un centro de imputacin, !a% de derec!os y obligaciones, reducida a una expresin lgica y formal, siendo slo un conjunto de normas. 'eora realista: (lo el ser !umano es persona, con realidad natural y material. El erec!o no puede dejar de reconocer tal calidad. 'eora eclctica: 'iende a armoni%ar ambos extremos, indicando que el sujeto de derec!o .individual o colectivo0 sirve de base a una actitud jurdica. &s define el sujeto de derec!o como una persona !umana individual o colectiva con individualidad propia, apta para adquirir derec!os y contraer obligaciones. %&. Las personas naturales: concepto y comien'o y e(tincin de la personalidad le$al de las personas naturales )re$ulacin le$al*. $as personas naturales son los seres !umanos en cuanto sujetos de derec!o. $a personalidad legal comien%a al nacer y termina con la muerte. 'iene lugar cuando el feto se separa completamente de la madre. &ntes del nacimiento slo !ay existencia natural, y comien%a con la concepcin. ,$a existencia legar de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre. $a criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no !aya sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se reputar" no !aber existido jam"s.- .art. ;< CC0. $o )ltimo trasciende para saber si falleci antes del nacimiento o despus de l. (i no se sabe si sobrevivi, se procede a !acer un examen en que se extraen los pulmones, y si flotan es porque respir y por tanto vivi. eterminar si un individuo !a vivido o no tiene consecuencias de !erencia. (i est" se entrega a un !ijo pstumo .que nace despus de la muerte del progenitor0 si nace viva o vive aunque sea = segundo, l y la madre !eredan6 si no, no lo !acen. &ntes del nacimiento el feto no es persona, pero el erec!o s protege la vida del que est" por nacer: ,la ley protege la vida del que est" por nacer. El jue%, en consecuencia, tomar", a peticin de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le pare%can convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de alg)n modo peligra. 'odo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene en su seno, deber" diferirse !asta despus del nacimiento.- .art. ;/ CC0. Este artculo en general se aplicaba cuando la madre estaba condenada a muerte. 'ambin se le da proteccin legal: ,los derec!os que se diferiran a la criatura que est" en el vientre materno, si !ubiese nacido y viviese, estar"n suspensos !asta que el nacimiento se efect)e. > si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrar" el recin nacido en el goce de dic!os derec!os, como si !ubiese existido al tiempo en que se difirieron. En el caso del art. ;< inc. ?@ pasar"n estos derec!os a otras personas, como si la criatura no !ubiese existido jam"s.- .art. ;;, CC0. El fundamento a la proteccin del ser por nacer est" en los derec!os futuros y no actuales. El nasciturus .por nacer0 adquiere muc!os de los derec!os cuando nace. $a prueba de !aber nacido viva una criatura es m)ltiple. El nacimiento est" rodeado de formalidades, pero si no !ay acreditacin de que naci viva, se le !ace un examen a los pulmones que ya detall. $a existencia jurdica concluye con la muerte natural .cesacin de la vida0. $a muerte real es aquella que ocurre materialmente. $a muerte es un proceso, y no !ay seguridad de que exista la muerte instant"nea. $a muerte es la prdida progresiva de las capacidades fisiolgicas. 5ay una serie de resguardos para acreditar una muerte real: un mdico entrega un certificado, el registro civil entrega un permiso para poder enterrarlo, etc. +ambi,n e(iste la muerte presunta, que es la declaracin por la autoridad competente sobre que un individuo !a desaparecido por largo tiempo y por ello se presume muerto. *ara esto se requiere que !aya desaparecido por largo tiempo y que no se tengan noticias de l. &nte esta incertidumbre se declara la muerte presunta, y si es que reaparece, se debe !acer una nueva declaracin. $a muerte presunta es la declarada por el jue% en conformidad a las reglas legales, respecto de un individuo que !a desaparecido y de quien se ignora si vive o no. El jue%, partiendo de ciertos antecedentes, presume la muerte de una persona. *or eso tambin puede llamarse presuncin de muerte por desaparecimiento. os circunstancias conocidas dan base a la presuncin legal: la ausencia o desaparecimiento de la persona por largo tiempo del lugar de su domicilio, y la carencia de noticias de esa misma persona. El principal objeto de la declaracin de muerte presunta es el de determinar la suerte de los bienes del desaparecido, dividindose en tres perodos: mera ausencia, donde se expide la declaracin de presuncin de muerte6 posesin provisoria de los bienes del desaparecimiento, y el de la posesin definitiva de ellos. ebe declararse por el jue% del )ltimo domicilio que el desaparecido !aya tenido en C!ile, justific"ndose previamente que se ignora el paradero del desaparecido, que se !an !ec!o las posibles diligencias para averiguarlo, y que desde la fec!a de las )ltimas noticias !an transcurrido a lo menos cinco a#os .art. A= n@ = CC0. El pla%o mnimo de cinco a#os se cuenta, seg)n algunos, desde la fec!a en que se enviaron las )ltimas noticias que se tuvieron de l, pero para otros, desde la fec!a en que se recibieron. entro de las pruebas de rigor destinadas a justificar el desaparecimiento del sujeto, es necesaria la citacin del ausente que debe repetirse !asta por tres veces en el diario oficial, corriendo m"s de dos meses entre cada dos citaciones .art. A= +@ ? CC0. $a declaracin puede ser provocada por cualquier persona que tenga inters en ella, con tal que !ayan transcurrido tres meses al menos desde la )ltima citacin .art. A= +@ B CC0. 'ranscurridos cinco a#os desde la fec!a de las )ltimas noticias, el jue% debe conceder la posesin provisoria de los bienes al desaparecido. urante esos cinco a#os se mira el desaparecimiento como mera ausencia y de los intereses del desaparecido toca cuidar a sus apoderados o representantes legales .art. A= +@ C0 segunda parte y art. AB0. %1. Las personas jurdicas colectivas: concepto, teoras sobre su naturale'a vistas en clase, posicin del derecho chileno, elementos constitutivos y t,rmino de su e(istencia. $as personas jurdicas son entes colectivos que poseen capacidad legal y tienen personalidad y patrimonio distinto de los integrantes. Es as como un funcionario del Estado no puede utili%ar bienes de ste en beneficio propio. $as personas jurdicas colectivas son ficticias, es decir, entes morales y no naturales. &ct)an mediante representantes y slo pueden contraer derec!os y obligaciones compatibles con su naturale%a. +o tienen existencia fsica propia, pero ello no significa que no tengan patrimonio propio. $os elementos de las personas jurdicas colectivas son: =. *luralidad de sujetos, que se consideran como una persona. ?. 1in para el cual trabajan o est" destinado el patrimonio. ebe ser lcito y determinado. *uede ser p)blico o privado, pero debe !aber un fin. B. ebe tener un patrimonio actual potencial, que pertenece exclusivamente a la persona jurdica. (in l no puede alcan%ar el que persigue, por tanto es esencial. <. 9ntencin o "nimo de los asociados de constituir la organi%acin con una personalidad especfica dirigida a fines determinados. (e solemni%a mediante una escritura p)blica. /. 7equiere reconocimiento del Estado, puede ste debe velar que sus fines sean lcitos. El Estado las fiscali%a. Con respecto a la capacidad de las personas jurdicas, stas tienen las mismas reglas que las personas naturales: adquieren plena capacidad cuando se re)nen los elementos constitutivos6 tienen capacidad de goce6 no tienen en s mismas capacidad de ejercicio, pues designan a un representante que actuar" judicial y extrajudicialmente en nombre de ella. $os representantes, por tanto, act)an con las atribuciones entregadas. 'ienen una existencia legal .personalidad jurdica0 y la extensin de los poderes de los representantes se denomina personera. $as personas jurdicas tienen limitaciones en inters social o propio: ,$as corporaciones son representadas por las personas a quienes la ley o las ordenan%as respectivas, o a falta de una y otras, un acuerdo de la corporacin !a conferido este car"cter.- .art. //= CC0. ,$os actos del representante de la corporacin, en cuanto no excedan de los lmites del ministerio que se le !a confiado, son actos de la corporacin6 en cuanto excedan de estos lmites, slo obligan personalmente al representante.- .art. //? CC0. 'rmino de la persona jurdica: El trmino de la persona jurdica ocurre por la voluntad de los asociados, pero a veces se requiere la legitimidad de quien permiti su existencia. ,$as corporaciones no pueden disolverse por s mismas, sin la aprobacin de la autoridad que legitim su existencia. *ueden ser disueltas por ella, o por disposicin de la ley, a pesar de la voluntad de sus miembros, si llegan a comprometer la seguridad o los intereses del Estado, o no corresponden al objeto de su institucin.- .art. //D CC0. Ello ocurre cuando no est"n cumpliendo los fines para los que fueron creadas. 'ambin una persona jurdica puede ser disuelta por reduccin de sus integrantes, que !acen que ya no puedan cumplirse sus fines: , si por muerte u otros accidentes quedan reducidos los miembros de una corporacin a tan corto n)mero que no puedan ya cumplirse los objetos para que fue instituida, o si faltan todos ellos, y los estatutos no !ubieren prevenido el modo de integrarla o renovarla en estos casos, corresponder" a la autoridad que legitim su existencia dictar la forma en que !aya de efectuarse la integracin o renovacin.- .art. /CE CC0. *or destruccin de los bienes destinados al cumplimiento de sus fines: ,las fundaciones perecen por la destruccin de los bienes destinados a su manutencin- .art. /C< CC0. *or reforma de los estatutos para transformara o fusionarla con otros entes. *or disposicin de los estatutos cuando acontece una causa de disolucin. (us bienes van a parar a cualquier otra institucin. %%. Los atributos de la personalidad: estudio de cada atributo visto en clases. $os atributos de la personalidad corresponden a una serie de cualidades que poseen las personas por el solo !ec!o de ser tales. $as personas jurdicas tambin las poseen. (on ciertos elementos necesariamente vinculados a toda persona e indispensables para el desenvolvimiento de ella como sujetos de derec!o. Ellos son: =. Capacidad de goce. ?. +acionalidad. B. +ombre. <. omicilio. /. Estado Civil. C. *atrimonio. Capacidad de goce: &ptitud legal para adquirir derec!os y contraer obligaciones. 'ambin se denomina capacidad jurdica. (e adquiere desde el nacimiento y, en el mundo de nuestros das, de ella est"n dotados todos los seres !umanos, sin excepcin. +o ocurrira lo mismo en la antigFedad en que !aba !ombre que no eran personas, que no eran sujetos de derec!o sino objetos de los mismos, como una cosa: los esclavos. (e confunde con la personalidad, que no es sino la aptitud para ser titular de derec!os y obligaciones, o sea, estar dotado de capacidad de goce. $as personas jurdicas no pueden ejercer derec!os patrimoniales derivados de los derec!os de familia que suponen individualidad, tales como testamentos, ni ejercer derec!os familiares. +acionalidad: Gnculo jurdico existente entre un individuo y un Estado determinado, creando deberes y derec!os recprocos. $a distincin entre naturales y extranjeros puede revestir importancia para adquirir derec!os, y tambin para ciertos efectos. $a Constitucin *oltica asegura derec!os a todos, pero no son los mismos deberes para c!ilenos como para extranjeros. ,$a ley no reconoce diferencias entre el c!ileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derec!os civiles que regla este Cdigo-. .art. /; CC0. $os extranjeros domiciliados en C!ile no pueden ser albaceas testamentarios. Extranjeros son las personas que transitoria o permanentemente se encuentran en un pas distinto del suyo de origen o de adopcin, o que es ap"trida. +o se puede imponer la nacionalidad a una persona. (e debe tener una nacionalidad, pero !ay personas ap"tridas. 8curre tambin en !ijos de c!ilenos que nacen en el extranjero, cuando sus padres no trabajan para el consulado. +o se debe tener m"s de una nacionalidad, pero ello s ocurre, por ra%ones polticas o temas de legislacin. Esto es importante en conflictos blicos. $a prdida de nacionalidad nunca debe darse como sancin penal, puesto que es un atributo de la personalidad. Con respecto a personas jurdicas, algunos dicen que pueden o no tener nacionalidad. (e dice que pueden o deben tener la nacionalidad del lugar en que se fund6 otros indican que debe tener la nacionalidad de la mayora de sus integrantes. Esto tiene relevancia en los conflictos blicos o en las apropiaciones. +ombre: *alabra o conjunto de palabras que sirven para distinguirnos legalmente. Comprende el nombre individual .propio0 y el nombre patronmico .apellidos0. El nombre sirve para distinguir a cada persona de las dem"s. (u misin es se#alar la identidad de las personas y procurar la individuali%acin de las mismas. 4na criatura debe inscribirse en el 7egistro Civil dentro de la primera semana, por quien requiere la inscripcin. Esta libertad no es total, pues no se puede imponer al nacido un nombre extravagante, contrario al buen lenguaje, que le cause menoscabo, equvoco respecto al sexo o ridculo. Con respecto a la naturale%a jurdica del nombre, se afirmaba que tenemos propiedad sobre el nombre, pero ste no es comerciable. 'ambin se afirma que es una marca de afiliacin .asociacin familiar0 pero est" es independiente del nombre. 'ambin se dice que es una institucin de la polica civil para identificar a las personas, pero no necesariamente es as. +os sirve, es intransferible, incomerciable, intransmisible, inembargable, imprescriptible .no lo perdemos por el no uso0. Es indivisible, y no podemos disociarnos de l. $as personas jurdicas colectivas tambin tienen nombre, y no puede !aber una sociedad sin nombre. omicilio: 'odas las personas est"n ligadas a un lugar determinado, pues ello es necesario. Es m"s que un lugar fsico. Es un lugar donde se presume que la persona siempre est" presente, para contraer obligaciones y adquirir derec!os. ,El domicilio consiste en la residencia, acompa#ada, real o presuntivamente, del "nimo de permanecer en ella. ivdese en poltico y civil.- .art. /D CC0. 5ay domicilio poltico .territorio del Estado0 y domicilio civil .parte determinada de ese territorio0. (e determina porque a! est" el asiento del individuo, o el lugar en que ejerce su profesin. *uede ser general o especial, legal o convencional. *ara que se constituya debe !aber residencia .!ec!o material o efectivo de vivir una persona en un lugar determinado0 y "nimo .intencin de permanecer por largo tiempo en el lugar de residencia0. *ara conservarlo slo se necesita el animus. El domicilio es: - 1ijo: +o cambia por mudarse de residencia, siento necesario el animus. - 8bligatorio. - Hnico: 'odos tenemos domicilio )nico, pero podemos poseer varias residencias. $as personas jurdicas carecen de animus, y su domicilio es el que aparece en la escritura por la que se constituye. Estado Civil: *osicin permanente que una persona individual ocupa en la sociedad, en las relaciones de familia, teniendo derec!os y obligaciones. $o poseen las personas naturales, y no las jurdicas. $a ley establece sus tipos: soltero, casado, viudo, divorciado, !ijo, etc. $as fuentes del Estado Civil son: $a ley. $a naturale%a .!ec!os ajenos a la voluntad !umana0. Ej.: $a viude%. Goluntad !umana. Ej.: 3atrimonio. &utoridad de la justicia .discutible0. Caractersticas: (lo se puede tener uno, no pudiendo coexistir dos de ellos, pero s cuando provienen de distinta fuente. Ej.: Casados e !ijos. (on normas de orden p)blico, con inters a la sociedad. +ormas irrenunciables. Es permanente, perdindose cuando se adquiere otro de la misma fuente. El Estado Civil da origen a diversos derec!os y obligaciones. &s, el estado civil de casado, trae derec!os y deberes entre los cnyuges6 el padre e !ijo, obligaciones y derec!os recprocos, como el de alimentos, etc. *atrimonio: Conjunto de derec!os y obligaciones valuables en dinero, que pertenecen a una persona. $os !ay pasivos y activos. Es una universalidad jurdica, similar al derec!o de !erencia, siendo independiente de los bienes que lo componen, puesto que es un atributo de la personalidad .continente sin contenido0. Caractersticas: 9nseparable de la personalidad jurdica o legal de los sujetos de derec!o. +o puede !aber patrimonio sin persona o al revs. Cada persona natural o jurdica tiene un patrimonio. $as personas jurdicas usan su patrimonio para cumplir sus fines, siendo ste distinto de sus integrantes. 1uentes del erec!o %-. Las fuentes del !erecho )diversas acepciones vistas en clases*.
=. 1uentes del Conocimiento: (on documentos o textos que contienen el texto de las leyes. Ej: igesto, Corpus 9uris Civiles, 9nstitutas. ?. 1uentes 7eales o 3ateriales: (on los factores o elementos que determinan o condicionan el contenido de las normas. B. 1uentes 1ormales: (on las distintas maneras o formas de manifestarse del erec!o. Es el canal o el cauce por el que se manifiestan las 1uentes 7eales. Ej: $ey, Constitucin. <. 1uentes 8riginarias: (on aquellas que no proceden de una autoridad previa. Ej: Costumbre, Equidad, revolucion, conquista. /. 1uentes erivadas: (on aquellas que proceden de una autoridad previa. Ej: $ey, Constitucin. C. *erspectiva filosfica, se dice que es el espritu !umano. ;. &cto creador del derec!o .ley, costumbre0 %.. Las /uentes /ormales del !erecho En el erec!o *ositivo existe un sistema de normas jurdicas de distintos orgenes, donde el procedimiento o mecanismo de produccin de normas se considera formal, es decir, la manifestacin de la fuente material. Ley: Toda norma legislada. Def. Formal: Es toda norma que viene impuesta por el poder legislativo, que ha sido promulgada por el PDR y que se encuentra pulicada en forma legal. !"rt. #$ %.%.&. Costumbre: (on normas consuetudinarias. Es la repeticin uniforme de una conducta !umana en el tiempo, elemento objetivo .regularidad y uniformidad0 y elemento subjetivo .,opinio iuris necesitatis-, la opinin de que responda a la necesidad0. Jurisprudencia: Es el conjunto de sentencias de los 'ribunales o 2ueces. Doctrina: Es la solucin que elaboran los estudiosos del erec!o, presenta problemas ya que en primer lugar no es una fuente ,tan formal- y segundo, los juristas pueden transformar temas en problemas. En el sistema romano germanico continental europeo incluyendo 7usia y 2apon es la ley principalmente. En el derec!o anglosajn es la jurisprudencia con excepcin de EE44, &ustralia e 9srael donde es la interpretacin constitucional. %0. La 1onstitucin "oltica C)spide de la pir"mide de :elsen del ordenamiento jurdico. $a Constitucin *oltica de la 7ep)blica, es la $ey fundamental de todo 8rdenamiento 2urdico Estatal, ya que se ocupa de los temas relativos a la organi%acin del Estado y los erec!os 1undamentales de las personas, y edemas prevalece por sobre las dem"s gradas normativas del 8rdenamiento 2urdico, ocupando el estrato o grada superior en dic!o 8rdenamiento, por lo tanto, que la Constitucin sea la $ey fundamental del Estado, quiere decir: =I $a Constitucin ocupa el nivel superior no solo dentro de la legislacin, sino dentro de la totalidad del 8rdenamiento 2urdico, regulando por ello todos los rganos y procedimientos a travs de los cuales deben producirse las normas de inferior jerarqua. ?I $as restantes normas que, integran el ordenamiento jurdico, no pueden contradecir a la Constitucin y por ello todos los ordenamientos jurdicos establecen controles tanto *reventivos como 7epresivos, a fin de asegurar la (upremaca de la Constitucin. BI $a Constitucin, regula materias fundamnteles para la organi%acin del Estado y los erec!os de las personas, tales como +acionalidad y Ciudadana, Jases de la 9nstitucionalidad, erec!os y eberes 9ndividuales, los *oderes del Estado, etc. E('74C'47& E $& C8+('9'4C98+ entro de un texto constitucional suele distinguirse entre su parte org"nica y su parte dogm"tica. *&7'E 87KL+9C&: $a parte org"nica est" comprendida por las normas y captulos de la Constitucin, que regulan los *oderes del Estado, as como los rganos p)blicos relevantes, como por ejemplo la C.K.7. el Jco. Central. *&7'E 8K3L'9C&: $a parte dogm"tica, es aquella formada por las normas y captulos de la Constitucin, en que se establecen los *rincipios Constitucionales, es decir, los valores superiores que, asume y profesa la respectiva Constitucin, as como los erec!os 1undamentales que se reconocen a las personas, ejemplo Captulo 9 , Jases de la 9nstitucionalidad-. En relacin al tema del *oder Constituyente, esto es, el *oder para introducir una Constitucin o modificar la ya existente, se suele distinguir entre *oder Constituyente 8riginario y *oder Constituyente erivado. *oder Constituyente 8riginario: Es el que, act)a cuando no existe una Constitucin actualmente vigente, ya sea por que nos encontramos en la fase de Constitucin del Estado y, por tanto, se debe establecer su primera Constitucin !istrica, o bien por que se introduce una nueva Constitucin, debido a la perdida de vigencia de la Constitucin anterior, lo cual puede deberse por ejemplo a un golpe de Estado o al triunfo de un movimiento revolucionario, por su parte el6 *oder Constituyente erivado: Es aquel en que la propia Constitucin vigente, otorga la facultad de, producir nuevas normas constitucionales o de modificar o derogar las ya existentes. En nuestra Constitucin del AE, el *oder constituyente, es decir, aquellas personas que crearon esta constitucin Mtenan un poder constituyente originario o derivadoN 8riginario, ya que la constitucin del AE y actualmente vigente, no sigue una lnea con la constitucin del ?/, en que la propia constitucin del ?/ autori%a reformas y a introducir novedades de tal envergaduras, que se transforme en una nueva constitucin, sino que existi un periodo en que la Constitucin del ?/ perdi vigencia, se produjo un periodo de vaco constitucional y posteriormente, seis o siete a#os despus entr a regir una nueva constitucin, que no guarda relacin de continuidad con la anterior, por eso el poder constituyente en la constitucin del AE, es originario. C$&(919C&C9O+ E $&( C8+('9'4C98+E( *or su parte, seg)n sus posibilidades de 3odificacin, las Constituciones se clasifican en: a0 *treas: (on aquellas que, no contempla posibilidades alguna de reforma de sus normas, en cambio las constituciones6 b0 7gidas: Estas s admiten procedimientos destinados al efecto. Estas, a su turno se subclasifican en: =I 7gidas propiamente tales: Contemplan un alto Purum, para la aprobacin de enmiendas constitucionales, mientras que las,
?I (emirigidas: Exigen un Purum solamente mayor que, el establecido o requerido, para aprobar $eyes comunes u ordinarias.$a Constitucin C!ilena Mes rgida propiamente tal o semirigidaN epender" del capitulo de que se trate, es el qurum que necesita para ser aprobado. c0 1lexibles: Estas s admiten procedimientos destinados al efecto. Estas Constituciones contemplan un procedimiento de reforma, cuyo qurum de aprobacin coincide con el de la $ey com)n u ordinaria. +o obstante lo com)n, es que las constituciones exijan distintos qurum, para la aprobacin de modificaciones, dependiendo de la materia de que se trate, por ejemplo $a constitucin C!ilena de =DAE por regla general, exige un qurum para aprobar reformas constitucionales de las BQ/ partes de los (enadores y iputados en ejercicio. 'o ostante el "rt.##( de la %onstituci)n e*ige el voto conforme a las +,- partes de Diputados y .enadores en e/ercicio, para aproar reformas a los copitulos: 0, 000, 100, 2, 20 3 201, esto es, ases de la 0nstitucionalidad !0&, Derechos y Deeres %onstitucionales, Triunal %onstitucional, Fuer4as "rmadas de 5rden y .eguridad P6lica, %5.E'" 3 Reformas a la %onstituci)n. C8+'78$ E C8+('9'4C98+&$9& 7especto del *rincipio de (upremaca Constitucional, esto es, que ninguna norma de inferior jerarqua en el 8rdenamiento 2urdico, puede tener un contenido que, contravenga lo prescrito por la constitucin. Existen b"sicamente ? sistemas de Control, orientados a resguardar esa (upremaca y que pude ser denominado Control *reventivo y Control 7epresivo. C8+'78$ *7EGE+'9G8: 8pera antes que una norma inconstitucional entre en vigencia, es decir, lo que se pretende con el Control *reventivo es, impedir que una inconstitucional se incorpore al 8rdenamiento 2urdico. RM Pu rgano reali%a el Control *reventivo de Constitucionalidad de las $eyesN El 'ribunal Constitucional y de los &ctos &dministrativos, ecretos, .(., es la C.K.7epublica. El 'ribunal Constitucional, entre otras funciones, ejerce el control de constitucionalidad de las $8C y de las $9C, lo cual debe reali%ar antes de la promulgacin de dic!as $eyes, adem"s resuelve las cuestiones de constitucionalidad que, se suscitan durante la tramitacin de proyectos de $ey, de reformas a la constitucin y de los 'ratados 9nternacionales sometidos a la aprobacin del Congreso. &dem"s, debe resolver las cuestiones de constitucionalidad que, se susciten respecto de .1.$., tambin las relativas a la convocatorias a plebiscitos, as como tambin a requerimiento del *residente de la 7ep)blica, resuelve sobre la constitucionalidad de un ecreto o 7esolucin del Ejecutivo, que la Contralora !aya representado por inconstitucional, &rt. A? Constitucin. Cuando la C.K. 7ep)blica, al *residente de la 7ep)blica, le presenta un decreto, no por ilegalidad, sino por inconstitucionalidad, el *residente no tiene la facultad de insistir, ya que en este caso no existe el decreto de insistencia, entonces la alternativa que, le queda al *residente es solicitar la intervencin al 'ribunal Constitucional, a fin de que este resuelva, en cambio, si la Contralora le represente un decreto por ilegalidad, el presidente tiene la facultad de insistir en su decreto, con la firma de todos sus ministrosR En cuanto al control preventivo, que reali%a la C.K. 7ep)blica, se debe se#alar que, este organismo autnomo, tiene entre otras funciones, la labor de ejercer el Control de $egalidad de los &ctos de la &dministracin. C8+'78 7E*7E(9G8: Es aquel que opera despus que una norma se incorpore al 8rdenamiento jurdico, es decir, de lo que se trata es de corregir la existencia de normas inconstitucionales6 este tipo de control se ejerce a travs de los recursos de inaplicabilidad e inconstitucionalidad. %2. La ley: conceptos doctrinales varios, tipos de leyes en la constitucin chilena, enunciacin de las etapas de formacin de la ley, vi$encia de la ley, e(tincin de la ley )dero$acin de la ley, costumbre dero$atoria y desuso*, i$norancia de la ley, las recopilacin de leyes y la inconstitucionalidad de la ley )definicin, r$anos competentes en 1hile*. )Libro de 3odanovic* $ey 1ormal: (on las apariencias externas de la ley, su manifestacin pero no reune todos los requisitos materiales .ley de presupuestos, normas que otorgan indultos particulares, nacionalidad por gracia0. $ey 3aterial: 7e)ne todas las caractersticas doctrinales .abstracta, general e impersonal0 y es dictada de acuerdo al procedimiento constitucional. 'om"s de &quino: es una ordenacion de la ra4on dirigida al ien comun y promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad. 3. *laniol: la ley es una regla social oligatoria estalecida con car7cter permanente por la autoridad p6lica sancionada por la fuer4a. &rt. CC $ey 8rdinaria: 7equiere la mayora simple para su aprobacin. $ey de Purum Calificado: 7equiere la mitad m"s uno de los miembros en ejercicio. $ey 9nterpretativa Constitucional: 7equiere los BQ/ de los miembros en ejercicio. $ey 8rg"nica Constitucional: 7equiere los <Q; de los miembros en ejercicio. Etapas de Formacin =. 9niciativa: Es la potestad para proponer proyectos legislativos al rgano legislador. El *7 propone mediante 3E+(&2E, los *arlamentarios proponen mediante 38C9O+. ?. iscusin: Es el debate del proyecto de $ey en el proceso legislativo en comisiones parlamentarias. B. &probacin: Es cuando se requiere el acuerdo de ambas c"maras y del *7 como poder coIlegislador. <. *romulgacin: Es el acto administrativo que se expresa en un .(. por el cual el *7 pide que el proyecto que fue aprobado por el Congreso sea transcrito e insertado en un medio oficial de comunicacin. /. *ublicacin: Es el acto de noticiamiento de la existencia de la $ey. 3i$encia de la Ley: (uelen ser de vigencia indefinida, entra en vigor desde su publicacin en el iario 8ficial. $a salvedad es que la misma ley estable%ca que es de duracin especfica. !ero$acin: $a ley con vigencia indefinida rige en el tiempo !asta su derogacin.
=. erogacin Expresa: 4na nueva ley la inv"lida se#alando tal cual. ?. erogacin '"cita: $a nueva ley no deroga a la otra, se confrontan los dos textos, se recurre a las normas conciliares, ambas no pueden existir al mismo tiempo, ambas leyes regulan la misma materia. B. erogacin 8rg"nica: Es el disciplinamiento de un conjunto de preceptos legales por un cuerpo legal que trata sobre la misma materia. Ignorancia de la Ley: Es el acto de !acer caso omiso de la ley o alegar su desconocimiento, es un tema polmico y se !a dado siempre en la !istoria. &rt. A CC: *resuncin de conocimiento en materia privada, pero en d. penal existe la excepcin del error de conocimiento .desconocimiento de que una conducta es constitutiva de delito, su aplicacin es relativa0 Recopilaciones: 4na ve% que la ley es promulgada, numerada y publicada el texto original queda en la Contralora Keneral de la 7ep)blica. *ublica estas yuxtaposiciones de leyes, adem"s de recopilaciones privadas .la primera ley se numer en =ADB y corresponde sobre terrenos indgenas, actualmente van sobre =D mil0. Desuso: Es el divorcio o discordancia entre la norma jurdica y el medio social. (e produce el problema ya que la norma jurdica debe ajustarse a la realidad. eclaracin de 9nconstitucionalidad: 3ediante esta declaracin se dice que una norma no est" de acuerdo a una norma superior .Constitucin0 y no es vigente. En C!ile existe un 'ribunal Constitucional que !ace esta declaracin. ControvertidoS %7. La costumbre: concepto, elementos y ventajas y desventajas de la costumbre, ori$en y subsistencia de la costumbre en el mundo moderno, papel de la costumbre en los distintos sistemas jurdicos, tipos de costumbre en relacin a la ley, situacin de la costumbre en las distintas ramas del derecho chileno. Es la repeticin uniforme de una conducta !umana en el tiempo, elemento objetivo .regularidad y uniformidad0 y elemento subjetivo .,opinio iuris necesitatis-, la opinin de que responda a la necesidad0. Gentajas: =T Es el producto espont"neo de los sentimientos de la comunidad, ?T (e adapta a las necesidades jurdicas y BT Es de f"cil aplicacin. esventajas: =T Carece de precisin, contiene elementos inciertos, la ,opinio iuris- cmo se determina, ?T $a incertidumbre lleva a que su estudio no sea sistemati%ado y BT conduce a un sesgo conservador. Origen y ubsistencia! $a Escuela 5istrica plantea que el verdadero erec!o es el de la realidad. En 9nglaterra el ,Common $aU- mantiene su eficacia .costumbre impuesta por Kuillermo el conquistador del derec!o normando mas tradiciones britanas, por lo que reescribe el derec!o ingls0. (in embargo igual existe derec!o legislado, solo que su sentido se determina por la jurisprudencia casustica .semejan%a con el derec!o romano0 . En EE.44. las colecciones de jurisprudencia. El erec!o 9ngls es un erec!o 2urisprudencial. El erec!o 7omano era un erec!o 2urisprudencial. "ipos de Costumbre en relacin a la Ley En Contra: (us normas est"n en oposicin, lo que prima es la costumbre. entro de la $ey: Cuando la $ey se remite a la costumbre, adquiere eficacia gracias a la $ey, slo en los casos y forma que dice la $ey. 1uera: Costumbre (upletoria, opera en el vaco de la $ey, completa el erec!o escrito, ante las sentencias no previstas ni sancionadas, la ley no regula la materia. Derec#o C#ileno 1di$o 1ivil: (e admite la costumbre seg)n o dentro de la $ey. &rt. ? CC. 1di$o de 1omercio: Costumbre (upletoria, con ciertos requisitos. Art. 4 Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los juzgados de comercio. Art. 5 No constando a los juzgados de comercio que conocen de una cuestin entre partes la autenticidad de la costumbre que se invoque, slo podr ser probada por alguno de estos medios: 1 Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella; 2 Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba. Art. 6 Las costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles. !erecho 1onstitucional: +o existe. !erecho "enal: +o juega papel, por el principio de legalidad. Derec#o $dministrativo: Es fuente formal slo si complementa a la $ey, y se tiende a aceptar la doctrina de los actos propios .precedentes del actuar de un rgano p)blico0. En materia procesal no juega rol alguno, por la b)squeda de la verdad procesal. %8. Los tratados internacionales: concepto, enunciacin de etapas de formacin de los tratados, naturale'a jurdica de los tratados ante el derecho chileno. (on convenciones celebradas entre dos o m"s Estados o entre un Estado y un organismo internacional o entre organismos internacionales con el objeto de regular sus relaciones. En efecto entre dos miembros de la comunidad internacional con el objeto de regular sus relaciones. *arte Externa: & cargo del *7, conduce relaciones internacionales, fase negocial !asta la firma. 1ase 9nterna: El *7 debe someterlo a la aprobacin del Congreso +acional. El Congreso +acional puede aprobarlo, rec!a%arlo o sugerir reservas, &rt. /< nT =. (i el Congreso lo aprueba el *7 debe ratificarlo, la ratificacin es un acto por el cual el Estado se declara obligado por el tratado. ictada la ratificacin se canjea o deposita. (i es multilateral se deposita, si es bilateral se canjea. $a ratificacin corresponde a la fase externa. El *7 no tiene pla%o para ratificarlo, Entra en vigor dictando un ecreto *romulgatorio. %#. !ecretos con jerarua de ley: tipos, materias y controles. =T ecreto con 1uer%a de $ey ..1.$.0: (on actos que dicta el *7 que recaen sobre materias de ley, en virtud de una autori%acin que le da el Congreso +acional, por el pla%o de un a#o. E( 4+& 5&J9$9'&C98+ 8'87K&& *87 E$ C8+K7E(8 +&C98+&$, >& P4E $&( *8'E('&E( *4J$9C&( +8 (E E$EK&+SS $a Constitucin de =DAE contempla los decretos con fuer%a de ley y, al respecto, dice en su artculo C=: ,El *residente de la 7ep)blica podr" solicitar autori%acin al Congreso +acional para dictar disposiciones con fuer%a de ley durante un pla%o no superior a un a#o sobre materias que correspondan al dominio de la ley. Esta autori%acin no podr" extenderse a la nacionalidad, la ciudadana, las elecciones ni al plebiscito, como tampoco a materias comprendidas en las garantas constitucionales o que deban ser objeto de leyes org"nicas constitucionales o de qurum calificado. $a autori%acin no podr" comprender facultades que afecten a la organi%acin, atribuciones y rgimen de los funcionarios del *oder 2udicial, del Congreso +acional, del 'ribunal Constitucional ni de la Contralora Keneral de la 7ep)blica. $a ley que otorgue la referida autori%acin se#alar" las materias precisas sobre las que recaer" la delegacin y podr" establecer o determinar las limitaciones, restricciones y formalidades que se estimen convenientes. & la Contralora Keneral de la 7ep)blica corresponder" tomar ra%n de estos decretos con fuer%a de ley, debiendo rec!a%arlos cuando ellos excedan o contravengan la autori%acin referida. $os decretos con fuer%a de ley estar"n sometidos en cuanto a su publicacin, vigencia y efecto, a las mismas normas que rigen la ley-. Es atribucin del 'ribunal Constitucional resolver las cuestiones que se susciten sobre la constitucionalidad de un decreto con fuer%a de ley .Constitucin, artculo A?, +@ B@0. La %orte .uprema ha declarado que si el decreto con fuer4a de ley e*cede las facultades legislativas que se otorgaron al Poder E/ecutivo, dee concluirse que se trata de un simple decreto ilegal por e*tenderse a facultades propias de ley que no se le delegaron. En este caso no procede el recurso de inaplicailidad por causa de inconstitucionalidad porque 8ste s)lo cae respecto de preceptos de una ley y no de un decreto. Los preceptos que e*cedieron la delegaci)n ser9an ilegales por contrariar la ley delegatoria, y por esta ra4)n cualquier /ue4 puede de/ar de aplicarlos. Decretos leyes: los decretos que, sin autori%acin alguna del *arlamento, dicta el *oder Ejecutivo sobre materias que seg)n la Constitucin son propias de ley. 3ediante ellos legislan los gobiernos de facto, que avientan con los poderes legalmente constituidos. En C!ile, los decretos leyes son abiertamente inconstitucionales. *ero la jurisprudencia !a debido aceptarlos, una ve% restablecida la normalidad constitucional. &s !a sucedido con los dictados durante los perodos revolucionarios: a#os =D?<I=D?/ .A=C decretos leyes06 a#o =DB? .CCD decretos leyes06 a#o =D;B !asta que la 2unta de Kobierno comen% a dictar leyes, conforme a la Constitucin de =DAE .B.CCE0. > las ra%ones para mantenerlos despus de esfumada la fuer%a que los apoyaba, son varias: las circunstancias extraordinarias en que vive el pas mientras imperan los gobiernos de facto6 porque mediante los decretos leyes en nuestro pas se pusieron en marc!a numerosos engranajes de la vida nacional y se entreteji, por as decirlo, todo el ordenamiento jurdico en forma tal que ste !abra resultado con vacos o perturbaciones si se !ubiera rec!a%ado la vigencia de esas normas ilegales, y en fin, porque el propio aspecto constitucional se complic al reconocer diversas leyes esas normas, sea modific"ndolas, derogando algunas y dejando subsistentes otras. -&. La potestad re$lamentaria ejecutiva: concepto, tipos, materias y controles. En sentido propio y estricto, la potestad reglamentaria es el poder de que est"n dotadas las autoridades administrativas para dictar normas jurdicas, es decir, mandatos de alcance general e impersonal adem"s de la facultad de emitir resoluciones o mandatos que se refieren a una persona o situacin determinada. :uy diversas autoridades administrativas tienen potestad reglamentaria: el Presidente de la Rep6lica y sus :inistros de Estado; los intendentes y goernadores; las municipalidades y los alcaldes. En general, decreto es todo mandato escrito y revestido de las dem"s formalidades prescritas por el ordenamiento jurdico, dictado unilateralmente por la autoridad administrativa en el ejercicio de sus atribuciones. Cuando es emitido por el *residente de la 7ep)blica se llama especficamente decreto supremo. $a potestad reglamentaria del *residente de la 7ep)blica comprende: Decretos upremos: 7eglamentos de ejecucin son aquellos cuyo objeto es asegurar la aplicacin de la ley. (us normas tienden a poner en marc!a a las de la ley. eben encuadrarse dentro de la pauta de sta, y en ning)n caso pueden contrariar sus preceptos, modificarlos, restringirlos o ampliarlos. El reglamento de ejecucin es siervo de la ley que detalla, como quiera que su ra%n de ser es desenvolver las reglas generales de la ley, explicar las consecuencias de los principios que ella contiene, determinando la manera de cumplirla, seg)n las diversas circunstancias que puedan presentarse. 7eglamentos autnomos: regulacin de todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal .Constitucin, art. B?, +@ A@0. 'iene, pues, el *residente una potestad reglamentaria de ejecucin de las leyes y otra potestad reglamentaria autnoma. ecretos (upremos o simples decretos dictados por el *7: facultad de dictar normas o resoluciones necesarias para el cumplimiento de sus funciones propias de gobernar y administrar el Estado, supuesto, naturalmente, que se respeten los principios constitucionales. ecretos de insistencia, urgencia, emergencia econmica .decreta pagos no autori%ados que no pueden exceder el ?V del presupuesto anual para solucionar necesidades impostergables para el funcionamiento de los servicios p)blicos en casos de desastres naturales, etc. sin necesidad de declarar estados de excepcin0 promulgatorios por ejemplo. Todos los decretos e*pedidos por el Presidente de la Rep6lica, sean simples o reglamentarios, deen llevar su firma y la del :inistro respectivo y no ser7n oedecidos sin este esencial requisito !%onstituci)n, art. -<, inciso #=&. Pero hay algunos decretos que pueden ser e*pedidos dentro de las autori4aciones que otorgan las leyes al Presidente de la Rep6lica, con la sola firma del :inistro de Estado respectivo. Las instrucciones $as instrucciones son comunicaciones que los funcionarios p)blicos superiores dirigen a sus subordinados indic"ndoles la manera de aplicar una ley, un reglamento u otra disposicin legal, o las medidas que deben tomar para el mejor funcionamiento de un servicio p)blico. $as instrucciones del *residente de la 7ep)blica son generalmente expedidas por los ministros respectivos. -1 La jurisprudencia: cuatro acepciones, re$ulacin en el derecho chileno, la jurisprudencia como fuente formal del derecho. Es el conocimiento del erec!o, 9uris *rudente, 9uris. Es la ciencia del erec!o, la 'eora Keneral del erec!o. Es el conjunto de principios generales que emanan de fallos uniformes de los 'ribunales de 2usticia y que sirven para interpretar y aplicar las leyes. (on las normas jurdicas individuales que emanan de las sentencias de los 'ribunales de 2usticia. En el derec!o c!ileno no constituye fuente formal .las sentencias judiciales solo tienen fuer%a de ley para las partes0, pero doctrinalmente desde el punto de la teora Welseniana puede afirmarse que s. Como fuente formal se considera el caso de EE44 donde los jueces a travs del precedente judicial y la revisin difusa de constitucionalidad act)an como rgano creador de normas, se#alando el sentido que emana de casos modelo. Esto implica la importancia del cargo y su sistema de eleccin popular, por lo que representan a la comunidad directamente a diferencia del modelo de jue% funcionario francs. -%. Los actos corporativos: concepto, naturale'a y fundamento de valide' en el derecho chileno. (e discute si son fuente formal en C!ile (on aquellos que ejecutan corporaciones e instituciones y tienen por finalidad crear y producir normas jurdicas generales .estatuto o reglamento interno0, aunque las circunstancias en su "mbito de valide% se reducen )nicamente los socios o asociados a las instituciones. &l conjunto de actos corporativos, se llaman derec!os corporativos o derec!o estatuario. El ordenamiento jurdico reconoce la competencia de las organi%aciones a producir normas generales en el marco de la legislacin. $a legislacin regula las producciones del derec!o estatuario por parte de las diversas corporaciones.$os actos corporativos, producen normas para el conjunto de asociados, sin que estos tengan que consentir en las normas que se tratan y conducen a la produccin de normas generales, aunque limitadas a la organi%acin que las dicta, $a valide% de los actos corporativos emana del reconocimiento y respaldo que les otorga el Estado, ya que reconoce la legitimidad de esta potestad estatutaria. C*7, art. =D: Los colegios profesionales constituidos en conformidad a la ley y que digan relacin con tales profesiones, estarn facultados para conocer de las reclamaciones que se interpongan sobre la D.O. 24.10.1980 conducta tica de sus miembros. Contra sus resoluciones podr apelarse ante la Corte de Apelaciones respectiva. Los profesionales no asociados sern juzgados por los tribunales especiales establecidos en la ley. &simismo el CC: Art. 553. Los estatutos de una corporacin tienen fuerza obligatoria sobre toda ella, y sus miembros estn obligados a obedecerlos bajo las penas que los mismos estatutos impongan. Art. 554. Toda corporacin tiene sobre sus miembros el derecho de polica correccional que sus estatutos le confieran, y ejercern este derecho en conformidad a ellos. Art. 555. Los delitos de fraude, dilapidacin, y malversacin de los fondos de la corporacin, se castigarn con arreglo a sus estatutos, sin perjuicio de lo que dispongan sobre los mismos delitos las leyes comunes. --. 4erarua de las fuentes en el derecho chileno y clasificacin de las fuentes en $enerales e individuales. -.. 5fectos de la ley en cuanto a la sancin )orden p6blico, buenas costumbres y clasificacin de las leyes* y la renuncia de los derechos conferidos por las leyes. Orden p%blico: principios y valores institucionali%ados sobre la ordenacin de la sociedad que se estiman valiosos en un periodo determinado, ya que definen lo lcito de lo ilcito definiendo un orden. 'antos las instituciones de derec!o p)blico como privado se sujetan a estas regulaciones .lo propio por ejemplo es del derec!o penal0, no obstante !ayan normas de derec!o privado con relevancia p)blica: +ormas de propiedad: estructura el orden social, ya que genera vas de acceso al poder. +ormas de proteccin de personas. +ormas para resguardar derec!os de terceros. +ormas para la proteccin de contratantes .por ejemplo, normas del consumidor0. (i bien consiste en valores y principios que pueden evolucionar con el tiempo, a la ve% tiene una pretensin de permanencia, que se institucionali%a a travs de la legislacin. Ga de la mano con fenmenos !istricos, polticos, sociales y econmicos. &uenas costumbres: "mbito dentro del orden p)blico, dice relacin con la moral social. Clasi'icacin de las leyes en cuanto a la sancin: Imperativas: contiene el mandato de observar un respectivo comportamiento .el marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia com)n0. Pro#ibitivas: ordena observar un comportamiento negativo, una abstencin. .art. A: nadie podr" alegar ignoranciaX0. Permisivas: permite observar un comportamiento, explcita o implcitamente. .formas de reconocer un !ijo, oficial reg. Civil, escritura p)blica, testamentoX0. Renuncia de los derec#os: *or renuncia del derec!o .jam"s de una ley0 se entiende la declaracin mediante la cual un sujeto se despoja jurdicamente de ste, sea actual o futuro. Puien abandona el derec!o bajo condiciones de certidumbre no lo transfiere a otro, es una forma de extinguir derec!o. Es un acto unilateral, abdicativo, voluntario, irrevocable y exento de formalidades, acto abstracto que vale por s mismo independientemente de los motivos. $a renuncia puede manifestarse a travs de una declaracin de voluntad expresa o t"cita. 5ay declaracin expresa cuando el modo de manifestacin es usado con el conocimiento y el propsito de dar a conocer a los dem"s la propia voluntad .3essineo0. $a declaracin es t"cita cuando la voluntad se deduce del comportamiento del sujeto, esto es de un !ec!o positivo, concluyente y unvoco .3essineo0. El Cdigo Civil se#ala que pueden renunciarse los derec!os conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est pro!ibida su renuncia .art. =?0. ,$a disposicin de este artculo se funda en la m"xima o principio general de erec!o de que cada cual puede renunciar lo que le es favorable, as como ec!arse encima las cargas que quiera-. +o se pueden los los que miran a inters ajeno .potestad marital, patria potestad0 o pro!ibidos por ley .capitulaciones matrimoniales0. -0. 5fectos de la ley en el territorio: principios y re$ulacin le$al chilena. "erritorialidad y e(traterritorialidad de las leyes) 'odos los conflictos de leyes en el espacio giran en torno a dos principios antitticos: el territorial y el extraterritorial o personal. (eg)n el principio territorial, las leyes se dictan para el territorio y tienen su lmite espacial marcado por las fronteras de cada pas. *or el contrario, de acuerdo con el principio extraterritorial o personal las leyes se dictan para las personas, y acompa#an a stas fuera del territorio. $a solucin extrema de los dos principios expuestos presentaba dificultades e inconvenientes muy graves. *or eso cuando las relaciones sociales y comerciales entre los pueblos se !icieron m"s continuas y regulares, se comprendi que la ley no poda ser absolutamente personal ni absolutamente territorial, y que !aba que buscar frmulas de armona y conciliacin entre esos dos opuestos principios. "erritorialidad: El Cdigo Civil adopt como principio general el de la territorialidad de la ley. *or eso el artculo =< de ese cuerpo legal dispone: ,$a ley es obligatoria para todos los !abitantes de la 7ep)blica, inclusos los extranjeros-. El principio de la territorialidad de la ley declarado en forma genrica, se refuer%a con otra disposicin m"s especfica, la del artculo =C que, en su primer inciso, prescribe que ,los bienes situados en C!ile est"n sujetos a las leyes c!ilenas, aunque sus due#os sean extranjeros y no residan en C!ile-. El principio de la territorialidad absoluta est" consagrado en varias otras disposiciones de nuestra legislacin positiva y en algunas lo !a llevado al extremo. 'pica en este sentido es la norma que declara que el matrimonio disuelto en territorio extranjero en conformidad a las leyes del mismo pas, pero que no !ubiera podido disolverse seg)n las leyes c!ilenas, no !abilita a ninguno de los dos cnyuges para casarse en C!ile mientras viviere el otro cnyuge .C. Civil art. =?E0. *or )ltimo, la forma de los actos jurdicos celebrados en nuestro territorio deben ajustarse a la ley c!ilena .C. Civil, artculo =;, inciso =D0. E(cepciones al principio de la territorialidad) $a regla de la territorialidad de la ley c!ilena, como toda regla, tiene excepciones. *odemos distinguir dos clases: a0 aplicacin de la ley extranjera en C!ile, y b0 aplicacin de la ley c!ilena en el extranjero. a0 &plicacin de la ley extranjera en C!ile. =. $as estipulaciones contenidas en los contratos otorgados v"lidamente en pas extra#o valen en C!ile .C. Civil, art. =C inciso ?@0. & travs de tales estipulaciones la ley extranjera puede aplicarse en C!ile, porque, como es sabido, en todo contrato se entienden incorporadas las leyes vigentes en el lugar y al tiempo de su celebracin. *ero esto tiene una limitacin, ya que ,los efectos de los contratos otorgados en pas extra#o para cumplirse en C!ile, !an de arreglarse a las leyes c!ilenas- .C. Civil, art. =C inciso final0. Pue los efectos de estos contratos se arreglar"n a la ley c!ilena, quiere decir que los derec!os y obligaciones que de ellos emanan deben ajustarse a la ley c!ilena. (i, por ejemplo, una obligacin importa un !ec!o ilcito seg)n nuestra legislacin no podr" llevarse a cabo en C!ile. $os c!ilenos interesados pueden pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en C!ile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero .C. Civil, art. DDA incisos =@ y ?@0. (upngase que conforme a la ley del pas en que falleci el extranjero, los nietos no tengan derec!o a alimentos6 pues bien, los nietos c!ilenos podr"n demandar a la sucesin que tiene bienes en C!ile, esos alimentos. b0 &plicacin de la ley c!ilena en el extranjero. & las leyes patrias que reglan las obligaciones y derec!os civiles, permanecen sujetos los c!ilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero, en lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar actos que !ayan de tener efecto en C!ile .C. Civil, art. =/ n)mero =@0. & las leyes patrias que reglan las obligaciones y derec!os civiles, tambin permanecen sujetos los c!ilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero, en las obligaciones y derec!os que nacen de las relaciones de familia6 pero slo respecto de sus cnyuges y parientes c!ilenos .C. Civil, art. =/ n)mero ?@0. Leyes relativas a los actos *ur+dicos *ara determinar qu ley rige los actos jurdicos, sean unilaterales, como el testamento, sean bilaterales, como los contratos, preciso es distinguir entre los requisitos externos y los internos. Cuando un acto jurdico se otorga o celebra en C!ile, no !ay necesidad de !acer distincin alguna, porque en nuestro territorio, la ley patria es obligatoria para todos. El asunto cobra importancia cuando los actos se reali%an en el extranjero y ellos !an de tener efectos en C!ile. Ley ,ue rige la 'orma de los actos) $a ley c!ilena acoge la regla universalmente consagrada seg)n la cual la forma de los actos, los requisitos externos, se rigen por la ley del lugar en que se otorgan o celebran. Entre nosotros est" aceptada como norma general que las solemnidades se rigen por la ley del pas en que celebran los actos jurdicos. &s se desprende de varias disposiciones que a continuacin se transcriben. est" el artculo =; del Cdigo Civil6 dice: ,$a forma de los instrumentos p)blicos se determina por la ley del pas en que !ayan sido otorgados. (u autenticidad se probar" seg)n las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento. $a forma se refiere a las solemnidades externas y la autenticidad al !ec!o de !aber sido realmente otorgado y autori%ado por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese-. &!ora bien, los instrumentos privados otorgados en el extranjero valen en C!ile si se prueba que re)nen las solemnidades exigidas en el pas en que se otorgan y si adem"s se prueba su autenticidad en la forma ordinaria. El Cdigo Civil no reconoce en C!ile el testamento verbal otorgado en el extranjero. Cuando las leyes c!ilenas exigen instrumentos p)blicos para pruebas que !an de rendirse y producir efecto en C!ile, no valen las escrituras privadas cualquiera que sea la fuer%a de ellas en el pas en que !ayan sido otorgadas .C. Civil, artculo =A0. >a que el instrumento p)blico est" considerado como solemnidad constitutiva de un acto jurdico y no slo como una simple prueba del mismo y por eso si falta dic!o instrumento el acto se mira como no ejecutado o celebrado. Ley ,ue rige los e'ectos de los contratos otorgados en el e(tran*ero) $os contratos v"lidamente otorgados en pas extra#o producen efectos en C!ile, es decir, los derec!os y obligaciones que ellos engendran pueden !acerse valer en nuestro pas6 pero para cumplirse en l deben arreglarse a la ley c!ilena .C. Civil, art. =C incisos ?@ y B@0. -2. 5fectos de la ley en el tiempo: perodos, retroactividad e irretroactividad, teoras y re$ulacin le$al chilena. Regla general: una ley tiene un ciclo de aplicacin que empie%a desde el da de su publicacin oficial o transcurrido un tiempo se#alado por ella misma, y termina cuando es derogada o se cumple el pla%o o el !ec!o preestablecido para la cesacin de su vigencia. Cuando entra a regir una nueva ley, el principio es que ella no se aplica a situaciones anteriores a su vigencia y que corresponden al imperio de la ley antigua. &l respecto el Cdigo Civil dice: ,$a ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr" jam"s efecto retroactivo- .art. D@ inciso =@0. Este principio de la irretroactividad de la ley, obligatorio para el jue%, suscita dificultades en su aplicacin respecto de !ec!os y actos jurdicos que empie%an a formarse bajo la vigencia de una ley y terminan por consumarse o perfeccionarse bajo el vigor de una ley nueva6 tambin se presentan dificultades cuando los efectos de un !ec!o o un acto jurdico nacido bajo el imperio de una ley se despliegan bajo el dominio de otra. Fundamento del principio de irretroactividad: El principio de irretroactividad de las leyes se fundamenta en la seguridad jurdica. $os derec!os permaneceran inciertos si despus de !aberse adquirido conforme a una ley, pudieran ser frustrados por otra que exigiera nuevos supuestos o requisitos para tenerlos por definitivamente consolidados. El principio de irretroactividad ante el legislador.no compromete al legislador, ya que ste slo se encuentra subordinado a la Carta 1undamental. Excepcionalmente, dic!a Carta, directa o indirectamente, impide al legislador dictar normas retroactivas. En resumen, el legislador es libre para dictar leyes retroactivas, pero, excepcionalmente, no puede !acerlo en materia penal cuando desfavorece al reo y tampoco, en materia civil, cuando la retroactividad importa un atentado contra el derec!o de propiedad. La retroactividad dee ser e*presa y es de derecho estricto.El jue% solo puede aplicar una ley cuyo car"cter es expresamente retroactivo y slo para los casos previstos por sta. & veces, el jue% se ve aliviado de esta tarea gracias a que la nueva ley contiene las llamadas disposiciones transitorias, que previenen el conflicto entre ella y la ley antigua determinando los efectos precisos que la primera debe surtir respecto de los !ec!os, actos o situaciones generados antes de su entrada en vigor. *ero si no existen tales disposiciones transitorias corresponde al jue% se#alar los lmites de las nuevas normas con respecto a los !ec!os, actos o situaciones generados con anterioridad a su vigencia. >?u8 criterios le servir7n de gu9a para no dar efecto retroactivo a una ley que no lo consagra e*presamente@ a- "eor+a cl.sica o de los derec#os ad,uiridos y las meras e(pectativas) $a doctrina de los derec!os adquiridos plantea que lo decisivo para definir la retroactividad son los derec!os que establecen las leyes, a cuyo respecto las personas se pueden encontrar en dos situaciones: Pue el derec!o subjetivo est ya incorporado al patrimonio de las personas al dictarse una ley posterior, para lo cual se tienen que !aber cumplido todos los antecedentes requeridos por la ley para su adquisicin. En tal caso se !abla de derec!o adquirido. *uede que slo se tenga la esperan%a de adquirir un derec!o, pero que a)n no se !ayan cumplido todos los requisitos que la ley establece para esa adquisicin. En este caso se tienen meras expectativas. $a consecuencia normativa de esta distincin es que respecto de los derec!os adquiridos rige la ley antigua y respecto de las meras expectativas rige la ley nueva. e ese modo queda, seg)n la doctrina, garanti%ado el efecto no retroactivo de la ley. Esta doctrina est" concebida desde el punto de vista subjetivo. $o que importa a la doctrina es que las posiciones jurdicas consolidadas .derec!os subjetivos ya adquiridos0 no sean afectados por la ley posterior. $a teora significa una fuerte garanta de certe%a. De esa circunstancia se sigue la cr9tica de que la doctrina es e*tremadamente irretroactiva y provoca la ultractividad de la ley antigua. En efecto, seg6n la doctrina de los derechos adquiridos, la ley antigua deiera seguir rigiendo respecto de derechos adquiridos a/o su vigencia, a6n despu8s de su derogaci)n. Tami8n se dice que es e*tremadamente individualista: quien haya consolidado una posici)n /ur9dica en la forma de un derecho su/etivo, tiene la certe4a de que 8sta permanecer7 inamovile, por mucho que haya un inter8s general que /ustifique modificarla. b- "eor+a moderna de Roubier $a doctrina de la relacin jurdica distingue tres cuestiones fundamentales: la constitucin de una relacin jurdica6 los efectos de una relacin jurdica anteriores a la entrada en vigencia de una nueva ley y los efectos posteriores a esa entrada en vigencia6 y la extincin de la relacin jurdica. =. En cuanto a su constitucin, las relaciones jurdicas constituidas bajo una ley persisten bajo la ley nueva aunque sta fije nuevas condiciones para dic!a constitucin6 ?. En cuanto a los efectos, se rigen por la ley vigente al momento en que estos efectos se producen, de modo que los efectos pasados se rigen por la ley antigua y los futuros por la ley nueva6 B. En cuanto a la extincin, se rige por la ley vigente al momento en que sta ocurre. Esta doctrina supone implcitamente que toda relacin privada lleva implcita alguna precariedad, al estar permanentemente sujeta a la eventual intervencin del legislador. +o es casual que esta doctrina !aya tenido su origen en la dcada del BE del presente siglo, poca marcada por una aguda expansin de la intervencin del estado en las relaciones privadas. Las leyes nuevas no producen efectos sore los contratos vigentes que los contratos representan instrumentos de diferenciaci)n, o sea, en la medida en que su contenido queda entregado a la voluntad creadora de los individuos. $a doctrina c!ilena !a considerado que la ley est" construida sobre la base de la doctrina de los derec!os adquiridos. Este principio se consagra principalmente en los artculos ;T inciso primero y AT: *or un lado se expresa que Ylas meras e*pectativas no constituyen derechoY .art. ;T0, mientras que por otro se se#ala que un derec!o ya adquirido bajo la antigua ley, como es la capacidad de ejercicio, se conserva bajo el imperio de una ley nueva, aunque sta estable%ca requisitos adicionales para su adquisicin .art. AT0. -7. Ley sobre efecto retroactivo de las leyes.
$a $ey (obre Efecto 7etroactivo de las $eyes da soluciones para diversos grupos de materias. +o est" construida sistem"ticamente: es m"s bien un listado de soluciones pr"cticas. *or otra parte, esta ley tiene car"cter supletorio, esto es, rige respecto de leyes que no regulan por s mismas sus efectos en el tiempo. $a doctrina c!ilena !a considerado que la ley est" construida sobre la base de la doctrina de los derec!os adquiridos. Este principio se consagra principalmente en los artculos ;T inciso primero y AT: *or un lado se expresa que Ylas meras e*pectativas no constituyen derechoY .art. ;T0, mientras que por otro se se#ala que un derec!o ya adquirido bajo la antigua ley, como es la capacidad de ejercicio, se conserva bajo el imperio de una ley nueva, aunque sta estable%ca requisitos adicionales para su adquisicin .art. AT0. Estas dos normas son aplicaciones del criterio de los derec!os adquiridos y, en general, puede postularse que expresan que el criterio del derec!o c!ileno en materia de irretroactividad es el que propone la doctrina de los derec!os adquiridos. .in per/uicio de ello, diversas normas espec9ficas estalecen criterios que no son enteramente interpretales a/o esa doctrina. /) Estado Civil: El artculo ?T establece el principio del efecto inmediato de la nueva ley respecto de la constitucin futura de estado civil: si la nueva ley establece requisitos para adquirir un determinado estado civil diferentes que la antigua, prevalecer" la nueva ley sobre la antigua. Estas normas refle/an claramente la doctrina de la relaci)n /ur9dica, por cuanto presentan vigencia inmediata de la ley en cuanto a los efectos. "unque se respeta la constituci)n del estado civil a/o la ley antigua, los efectos futuros se rigen por la ley nueva. 0) Propiedad y dem.s derec#os reales: Y"rt. #+: Todo derecho real adquirido a/o una ley y en conformidad a ella, susiste a/o el imperio de otra; pero en cuanto a sus goces y cargas y en lo tocante a su e*tinci)n, prevalecer7n las disposiciones de la nueva ley.Y En cuanto a propiedad, la constitucin del derec!o se rige por la ley antigua y sus efectos y extincin por la ley nueva. Expresado en trminos de la doctrina de derec!os adquiridos, puede decirse que el derec!o de propiedad adquirido bajo una ley no se pierde bajo otra posterior que establece requisitos diferentes para su adquisicin. (in embargo, el alcance y extincin del derec!o se rigen por la ley nueva, de modo que la naturale%a del derec!o, de acuerdo con esta disposicin, est" definido por la ley posterior. -. 7ucesiones: En el caso de las sucesiones el an"lisis es diferente, puesto que el derec!o nace a la muerte del testador. *or eso, al cambiarse las leyes que regulan los efectos de un testamento slo se est" actuando sobre meras expectativas. *or otro lado, al establecer que las formalidades del testamento se rigen por la ley antigua, se recoge el principio de irretroactividad en la ley que establece requisitos de forma. .. 1ontratos: Y"rt. ++: En todo contrato se entender7n incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celeraci)n. E*cept6anse de esta disposici)n: #$ Las leyes concernientes al modo de reclamar en /uicio los derechos que resultaren de ellos; y +$ Las que seAalan penas para el caso de infracci)n de lo estipulado en ellos; pues 8sta ser7 castigada con arreglo a la ley a/o la cual se huiere cometido.B En materia de contratos, el artculo ?? acoge extensamente la doctrina de los derec!os adquiridos, puesto que las leyes vigentes al momento de su celebracin se entienden incorporadas al contrato, definiendo el alcance de los derec!os !asta su extincin, por muc!o que una ley posterior modifique estos efectos. Except)anse de esta regla el modo de reclamar los derec!os .esto es, las normas procesales0 o las penas estipuladas para la infraccin6 en estos casos rige el efecto inmediato de la ley. 1) Prescripcin: $a prescripcin es una institucin de seguridad jurdica que permite adquirir la propiedad .u otro derec!o real0 sobre una cosa por el !ec!o de la posesin durante un lapso de tiempo .prescripcin adquisitiva0 o produce la extincin de acciones o derec!os por no !aber sido ejercidos durante un lapso de tiempo prescripcin extintiva0 $a $ey sobre Efecto 7etroactivo da una solucin pr"ctica: el prescribiente puede optar entre el pla%o establecido por la ley antigua o por la nueva. (i opta por la ley antigua, se cuenta el pla%o desde que comen% la prescripcin6 si opta por la nueva, el pla%o slo se cuenta desde que sta entra en vigencia .art. ?/0. 'ambin se ocupa la ley de la situacin de imprescriptibilidad .adquisitiva0: si una ley posterior declara imprescriptible un derec!o no se podr" ganar por prescripcin, aunque se !aya iniciado la posesin bajo una ley anterior que lo declaraba prescriptible .art. ?C0. (e trata de un caso de aplicacin del principio de los derec!os adquiridos: mientras no se complete el pla%o slo existe la expectativa de adquirir la cosa o de extinguir una obligacin por medio de la prescripcin. 2) 3ormas procesales y4 en general4 normas de orden p%blico: Y"rt. +C: Las leyes concernientes a la sustanciaci)n y ritualidad de los /uicios prevalecen sore las anteriores desde el momento en que deen empe4ar a regir.Y (in embargo, este propsito tendr" como lmite los derec!os adquiridos que tengan rango constitucional .como la propiedad0. Comentario a las normas sobre e'ecto irretroactivo: En principio, las reglas de la ley sobre efecto retroactivo siguen la doctrina de los derec!os adquiridos para resolver los conflictos de retroactividad de la ley. esde luego, al considerar que las Ymeras e*pectativas no constituyen derechoY se puede inferir, a contrario sensu, que los derec!os adquiridos, a diferencia de las meras expectativas, no son afectados por la ley posterior. 7eglas particulares de la ley, sin embargo, resuelven conflictos de leyes en el tiempo mediante criterios an"logos a los de la doctrina de la relacin jurdica, aunque la ley antecede en casi un siglo a esta formulacin doctrinal. En la generalidad de los casos, la ley !ace la distincin entre la constitucin, el momento en que produce sus efectos y finalmente la extincin de la relacin jurdica. > la ley establece de modo reiterado que la constitucin se rige por la ley vigente al momento de producirse6 que los efectos se rigen por la ley nueva desde su dictacin y que la extincin se rige por la ley vigente al momento en que sucede. 9ncluso, en el artculo AT, una norma que !a sido mostrada como modelo de que la ley acepta la doctrina de los derec!os adquiridos, se muestra el eclecticismo de la ley. Es cierto que la capacidad adquirida bajo la ley antigua no se pierde bajo la posterior, lo que es tpico de la doctrina de los derec!os adquiridos, pero los efectos se rigen por la ley nueva, lo que es, en verdad, una modificacin de la doctrina de los derec!os adquiridos. Esta modificacin, que fue planteada por von (avigny, en verdad es el antecedente de la doctrina de la relacin jurdica. (in embargo, en materia de contratos rige la teora de los derec!os adquiridos sin restricciones. +o se acepta que un derec!o adquirido en virtud de la celebracin de un contrato se pierda o modifique por la dictacin de una nueva ley. Ello se explica por el lugar prevalente que tiene en todo contrato la previsin del futuro que efect)a cada parte. *or otro lado, la norma es ra%onable si se atiende a que las normas que rigen los contratos son por regla general dispositivas, esto es, rigen no slo porque la ley las !a previsto, sino adem"s, porque los contratantes as lo !an querido, al no modificarlas o sustituirlas. &spectos constitucionales -8. Las leyes interpretativas, desde la perspectiva de los efectos de la ley en el tiempo. El Cdigo Civil, despus de prescribir que ,la ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr" jam"s efecto retroactivo-, agrega: ,(in embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entender"n incorporadas en stas6 pero no afectar"n en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio- .art. D0. (i en el curso de un pleito en que debe aplicarse una ley de dudoso sentido se promulga una ley interpretativa que le fija un determinado sentido, el jue% deber" conformar su sentencia a ste6 pero si el juicio !a terminado con sentencia ejecutoriada, es decir contra la cual no cabe ya ning)n recurso ordinario, y el jue%, aplic la ley consider"ndola en un sentido distinto del que le dio la ley interpretativa, la sentencia permanecer" inalterable, por la autoridad de cosa ju%gada que tiene. & veces, el legislador, para dar efecto retroactivo a una ley modificatoria dice expresamente que ella es interpretativa. (e vale de este subterfugio con el fin de !acer regir la modificacin desde la fec!a de la ley pretendidamente interpretada. El jue% al aplicar la nueva ley dir" que no se trata de una ley interpretativa, sino de una modificatoria, pero le dar" de todas maneras el efecto retroactivo que quiso el legislador de la ley nueva, porque el jue% debe atenerse al mandato de la ley. +aturalmente, no le dar" tal efecto si con l se atenta contra alg)n precepto constitucional. En el derec!o c!ileno, jurdicamente, por una ficcin, las leyes interpretativas no son retroactivas, porque la retroactividad supone la pugna de dos leyes de distinta fec!a, y como seg)n el Cdigo Civil la ley interpretativa se entiende incorporada en la que interpreta, la )nica fec!a valedera es la de sta. *ero, en la realidad de los !ec!os, las leyes interpretativas son retroactivas. Interpretacin jurdica -#* Interpretacin: concepto, reuisitos, disciplina ue la estudia y tipos de interpretacin. %oncepto: es la determinacin el significado, alcance, sentido o valor de la ley en general y frente a las situaciones jurdicas concretas a que dic!a ley debe aplicarse. .Godanovic0 Requisitos: se interpretan las normas oscuras o ambiguas y las claras tambin. +o es posible aplicar una ley sin interpretacin. Disciplina: la !ermenutica legal es el arte de la interpretacin, se reali%a conforme a ciertos principios. (i esta determinado por el legislador estamos bajo un sistema reglado, este es el que contempla el cdigo civil c!ileno. Evita la arbitrariedad, pero amarra al jue%. > esta tambin el no reglado, que es cuando el legislador no determina nada, este da m"s amplitud al jue% pero puede prestarse para la arbitrariedad. Tipos de interpretaci)n: doctrinal o privada, es aquella reali%ada por particulares y no es obligatoria. > la de autoridad o publica, es aquella reali%ada por la autoridad, por lo tanto es obligatoria. > su ve% se divide en judicial o por va de decisin especial y legal autentica o por va de decisin general. &mbas reconocidas en el artculo B del CC. .&* elementos de la interpretacin, se$6n 3on 7avi$ny. 5lemento $ramatical: tiene por objeto la palabra con la que el legislador se comunica con nosotros, se interpreta bajo las reglas del lenguaje. 5lemento histrico: tiene por objeto la indagacin de estado del derec!o existente, cuando se elaboro la ley, el estudio de sus antecedentes que el legislador toma para crear la ley. (e trata de buscar analogas y diferencias que dejen ver la intencin original del legislador. 5lemento l$ico: tiene por objeto los elementos lgicos que unen las partes de la ley. Jusca investigar la ra%n que justifica la ley o ratio legis y las circunstancias del momento )nico de la dictacin de la ley u occasio legis. (iendo la m"s importante la ratio, pudiendo condicionar la existencia de la ley. 5lemento sistem8tico: tiene por objeto ver las conexiones internas que enla%an a todas las instituciones jurdicas y normas legales en una gran unidad. 9nteresa la influencia de dic!as conexiones con el pensamiento del legislador. Es buscar un equilibrio del ordenamiento jurdico. .1* 5species de interpretacin, se$6n el resultado. *or los resultados de la interpretacin, se distingue entre interpretacin declarativa, restrictiva y extensiva. eclarativa: cuando se reconocen que los trminos literales de la ley coinciden con el pensamiento legislativo. $a consecuencia de esto es que la ley se aplicara a todos los casos que expresan sus trminos. &rt. ;< CC 7estrictiva: son las que cundo la ley debe aplicarse a menos casos o situaciones. (u consecuencia es que al ley no se aplicara a un caso que los que sus palabras, pareciera estar comprendido en ella. Extensiva: la ley interpretada deba aplicarse a m"s casos o situaciones que en sus palabras se plantee. (u consecuencia es6 la ley se aplicara a m"s casos que los que sugiere sus trminos literales. &rt. ??E/ CC .%* 9,todos de interpretacin: concepto, enunciacin y $randes distinciones. Enunciaci)n: mtodo tradicional y los mtodos modernos, estos )ltimos son: mtodo evolutivo !istrico, de la libre investigacin, positivo teleolgico, de la jurisprudencia de intereses y de la escuela libre del derec!o. Drandes distinciones: el mtodo lgico tradicional busca desentra#ar la voluntad del legislador, limitando muc!o la interpretacin, sin embargo es el mtodo de nuestro CC. > los mtodos modernos se caracteri%an por repudiar al mtodo lgico tradicional. .-* 9,todo l$ico tradicional. Este mtodo pretende acertar la voluntad de la ley al momento de ser redactada y promulgada. (u b)squeda se centra en la intencin del legislador en los textos, las palabras, motivos, ilacin lgica y principios que la inspiran. *ara esto !ay algunos medios: a0 la exgesis o explicacin gramatical y sem"ntica de las palabras empleadas en la ley. b0 $os trabajos preparatorios, donde esta el pensamiento del legislador en forma explicita o implcita. c0 Conjetura, el juicio probable sobre la verdadera intencin del legislador que se desprende del espritu de la ley. d0 8tros procedimientos lgicos basados en el raciocinio. $a crtica a este mtodo es: la petrificacin del derec!o, el abuso de abstracciones lgicas y medios inciertos para descubrir la intencin del legislador. <<0 9,todo histrico evolutivo. Es un mtodo moderno, establece que la ley no debe concebirse como la voluntad de su autor, una ve% dictada, se independi%a de este. .vodanovic0. (u destino es satisfacer el presente siempre renovado, respetando la letra de la ley, puede atribuirle un significado diverso del originario, que responda a las nuevas necesidades de la vida social. Criticas: deformacin del sentido primitivo de la ley. (ubjetividad del intrprete. &s la ley deje de ser cierta, al igual que la seguridad de los particulares. .0* 9,todo de la libre investi$acin cientfica Es un mtodo moderno, establece que la interpretacin se lleva a cabo solo cuando !ay dudas sobre el sentido de la norma. El intrprete debe reconstruir el pensamiento legislativo considerando el que !abra tenido verosmilmente el legislador en su poca si !ubiera conocido la dificultad que se presenta a!ora, claro que !ay nociones que varan por su propia naturale%a, como las buenas costumbres y el orden publico. El intrprete debe crear el mismo la solucin adecuada del caso tomando como criterio general de orientacin la idea de justicia y se fundara en la naturale%a real de las cosas. Critica: apegarse demasiado a la intencin del legislador. 9nmovili%ar en el tiempo las normas jurdicas. esarmonia perturbadora en el orden legal. .2* 9,todo positivo teol$ico Es un mtodo moderno, seg)n este, las normas jurdicas tienen un fin pr"ctico y este es el que debe indagar el intrprete, y no la voluntad del legislador. $o que no esta regulado por ley, debe solucionarse con la norma que se encuentre mas adecuada. Critica: suponer que cada ley tiene un fin propio y )nico. (uponer una cadena de m)ltiples fines sucesivamente articulados. .7* 9,todo de la jurisprudencia de los intereses Es un mtodo moderno, es la versin m"s moderna del mtodo teolgico. $a leye son resultante de los intereses materiales, nacionales, religiosos y ticos que luc!an dentro de una comunidad jurdica. El intrprete para resolver una cuestin, debe investigar y ponderar los interes en conflicto y dar preferencia al que la ley valore m"s. Critica: olvida un gran sector del derec!o, los intereses de los individuos no se toman en cuenta por preferir a la comunidad. Crea una ambigFedad judicial por el subjetivismo que involucra. .8* 9,todo de la escuela libre del derecho Es un mtodo moderno, es una escuela de pensamiento general del derec!o, en que sus planteamientos abarcan en general la elaboracin y la creacin del derec!o. En primer lugar, las primeras fuentes del derec!o no son las d el estado u oficiales o formales, como la ley, costumbre, sino que son las reales que est"n constituidas por los !ec!os y fenmenos que se generan en la realidad social. $as fuentes formales, para este mtodo es un elemento est"tico y las reales uno din"mico. El derec!o que emana de esta )ltima es el derec!o libre, surge espont"neamente de la conciencia social y as tambin lo explican las fuentes formales, pero est"n subordinadas a las reales. Este derec!o libre esta en la conciencia social colectiva del grupo en que se genera y el que, debe descubrirlo mediante la investigacin de las circunstancias reales que le dan nacimiento. El intrprete y el jue% deben prescindir de la ley cuando su texto no es claro, para dar solucin deben go%ar de toda libertad posible. Es en caso de textos legales claros una parte de los partidarios piensa que esta autori%ado el jue% para desentenderse de la ley cuando las fuentes reales llevan a una solucin distinta de la ley. (in embargo, otros piensan que debe acomodar a la ley el sentido junto a la equidad, realidad social .fuentes reales0. Combaten la plenitud !ermtica del orden jurdico, esta en virtud de su fuer%a org"nica, se basta y completa a si mismo, tiene capacidad para solucionar problemas pr"cticos sin necesidad de recurrir a elementos externos. $a escuela del derec!o libre, desprecia la analoga, la interpretacin extensiva, las ficciones y afirma que el jue% debe crear libremente la solucin del caso concreto. Critica: extensiva elasticidad que introduce en ele orden jurdico una cierta incertidumbre e inseguridad que proporcionan las reglas formales. .#* Interpretacin doctrinal o privada Es la manifestada en los tratados, revistas jurdicas y en la c"tedra. El producto de esta es la doctrina, que es el conjunto de personas que participan en al labor de la interpretacin privada. Esta interpretacin es la m"s libre de todas, porque es puramente terica, porque se desenvuelve a voluntad y sin contrapesos. Carece de fuer%a obligatoria, solo posee el valor moral del prestigio del interprete. En C!ile !asta los a#os ?E, ?/ no exista literatura jurdica. > la doctrina era representada casi exclusivamente por los profesores universitarios. 0&* Interpretacin de autoridad o publica de tipo judicial: re$las del cdi$o civil. Es la que emana de las sentencias judiciales y sus efectos son relativos, ya que slo alcan%an a los litigantes y no al jue%. El CC. da diversas reglas para la interpretacin de las leyes, las que tienen el car"cter de normas legales y no son meras recomendaciones. Ellas est"n en el 'tulo *reliminar, p"rrafo <@, &rts. =DI?< CC. Estas reglas versan sobre los diversos elementos del procedimiento interpretativo. Ellas dirigen al jue% en el proceso interpretativo. 1. 5lemento $ramatical de interpretacin :rt. 1# 11 Cuando el pensamiento del legislador se exteriori%a con palabras expresadas con claridad, debe estarse al tenor literal de la ley. *ara ello debe estudiarse no slo el precepto que se consulta y que suscita la duda, sino tambin el resto de los preceptos legales sobre la materia, para detectar si existen contradicciones, porque de !aberlas entonces el sentido de la ley no es claro. El sentido de la ley es claro cuando el alcance de las disposiciones se entiende por su sola lectura, considerada aisladamente y en conjunto con disposiciones. %uando el sentido de la ley es claro, no se desatender7 su tenor literal, a prete*to de consultar su esp9ritu. Pero ien se puede, para interpretar una e*presi)n oscura de la ley, recurrir a su intenci)n o esp9ritu, claramente manifestados en ella misma, o en al historia fidedigna de su estalecimiento. %. 7entido de las palabras de la ley :rt. %&; 1< 11.: las palaras de la ley se entender7n en su sentido natural y ovio, .de acuerdo al diccionario 7&E0, seg6n el uso general de las mismas palaras; :rt.%&; %< parte CC. pero cuando el legislador las haya definido e*presamente para ciertas materias, se les dar7 en estas su significado legal. :rt. %1 11., las palaras t8cnicas de toda ciencia o arte se tomaran en el sentido que les den los profesan la misma ciencia o arte; a menos que apare4ca claramente que se han tomando en sentido diverso. -. 5lemento l$ico histrico :rt.1#;%=: 4na expresin de la ley ser" oscura cuando no sea inteligible o suscite m"s de una interpretacin. Esta oscuridad puede provenir de errores de redaccin de la ley o de modismos del lenguaje. *ara, aplicar la ley en estos casos, debe acudirse a la espritu de la ley, claramente manifestado, sea en el mismo artculo ininteligible, en cualquier otro de la ley, o por )ltimo en el estudio fidedigno del establecimiento de la ley. %%;1 = 11. El conte*to de la ley servir7 para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la deida correspondencia y armon9a. Es el enla%amiento de sus diversas partes, respecto de las cuales no se presume contradiccin por formar por parte de una unidad y estar informado por una misma idea de directri%. .. 5l elemento sistem8tico :rt. %%;%= 11: los pasa/es oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de oras leyes, particularmente si versan sore el mismo asunto. El fundamento es que las leyes de un pas obedecen en un momento !istrico dado a una misma norma superior que las condiciona, la que puede descubrirse anali%ando las diversas leyes sobre un mismo "mbito. &rt. ?< CC: El espritu general de la legislacin supone el estudio de toda la legislacin atingente a la materia que se trata. $a equidad es el sentimiento espont"neo de lo justo e injusto que deriva de la sola naturale%a !umana, con prescindencia del derec!o positivo. Esta es una equidad natural. *ero existe la justicia del caso concreto, que busca la solucin adecuada a ste, incluso apart"ndose de la norma general abstracta, cuando su aplicacin repugna a la justicia natural. En nuestro erec!o no se puede aplicar la equidad para solucionar o corregir las injusticias que en un caso dado pueden resultar de la aplicacin de la norma general abstracta, en aras de una mayor seguridad y certe%a jurdica. (in embargo, el jue% puede emplear la equidad como )ltimo elemento de interpretacin, cuando una ley admite dos o m"s sentidos. En este caso, cuando no se puede arribar a una interpretacin conforme a todas las reglas precedentes, el jue% se inclinar" por la que sea m"s conforme a la equidad natural, que ser" la aplicable al caso concreto, pero siempre en armona con el espritu general de la interpretacin. Con todo, debe tenerse en cuenta que la equidad desempe#a otras funciones en el ordenamiento jurdico: =. *uede suplir a la ley, cuando la ley se remite a ella: &rt. ?EC; CC. ?. 7ige los casos de lagunas de la ley: &rt. =;E +T / C*C. 1inalmente, debe tenerse presente un par de reglas generales adicionales del Cdigo Civil, en materia de interpretacin: =. $as leyes especiales prevalecen sobre las generales: &rts. <@ y =B@ CC. ?. 7egla de lo favorable u odioso: &rt. ?B CC. .lo odioso sola restringirse, mientras que lo favorable se ampliaba6 con esta regla de trata de evitar abusos0. 01* Interpretacin de autoridad o publica de tipo le$islativo )de autoridad* Es la reali%ada por medio de una ley. El mismo legislador se#ala el sentido en que debe entenderse una ley anterior. $as leyes interpretativas contienen una declaracin del sentido de una ley que se presta a dudas. El legislador se limita a reiterar su voluntad ya existente, no !acer una nueva declaracin de ella. $a ley interpretativa forma un solo cuerpo con la ley interpretada, se entiende incorporada en esta y debe aplicarse desde la fec!a de la ley interpretada. .&rt. D0 0%* re$las practicas de interpretacin o ra'onamientos interpretativos. a* ar$umento de la analo$a o a pari: Edonde e*iste la misma ra4)n, dee e*istir la misma disposici)nF &rt. ?? inc. (egundo CC. (u finalidad es integrar el orden jurdico, y esta analoga consiste en dilucidar las dudas interpretativas conforme a las leyes que rigen casos semejantes. b* ar$umento de contradiccin o a contrario sensu: parte de la voluntad expresada por el legislador en el caso previsto en la ley para suponer que en todos los dem"s casos el legislador debe !aber expresado una voluntad contraria. (i la ley dijo &, en J, C, nos e aplica dic!a norma. c* ar$umento a fortiori: Equien puede lo mas puede lo menosF, ,al que le esta prohiido lo menos con mayor ra4)n le esta prohiido lo masF. 3ediante esta regla se sub entiende la ley en un caso no previsto para ella, pero en el cual concurren ra%ones mas poderosas para aplicarlo que en el caso previsto por al ley. d* ar$umento de no distincin: Edonde la ley no distingue, no es licito al interprete hacerloF. Es cierto solo si la ley no distingue ni en al letra, ni en el espritu. 5* ar$umento sobre el absurdo: se debe rec!a%ar toda interpretacin que condu%ca al absurdo o a una solucin contraria a la lgica.