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Faculdade Baiana de Direito

Hermenutica - Aula de 03/08/2009


Vimos, na aula passada, que a Hermenutica um saber que se prope a estudar os pressupostos, a
metodologia, a natureza e a finalidade da interpretao. Assim, a hermenutica ur!dica estritamente
considerada se prope a e"aminar os pressupostos, a metodologia, a natureza e a finalidade da interpretao
do #ireito. Hermenutica ur!dica e a interpretao do #ireito so, portanto, noes correlatas, que, toda$ia,
no se confundem, pois a Hermenutica problematiza as questes do #ireito, embora, muitas $ezes, na
pr%pria pr&tica do #ireito, Hermenutica e interpretao seam estudadas como sin'nimos.
(ra, $imos, tambm, que a origem do $oc&bulo Hermenutica est& associada ao #eus Hermes, que dentro
da mitologia greco)latina se incumbia de fazer a mediao. *le le$a$a as mensagens dos #euses para
conhecimento dos homens e as mensagens dos homens para conhecimento dos #euses. * por isso, que
um saber ligado + interpretao e que est& $inculado a essa mitologia greco)latina, ao mito do #eus Hermes.
,or qu- ,orque toda e qualquer interpretao uma ati$idade de mediao comunicati$a que se estabelece
entre uma dada obra e o conunto dos agentes sociais. *nto, o intrprete musical se coloca como um
intermedi&rio, como um .mdium/ entre a obra e a sociedade. *, ento, eu citei, na aula passada, 0aria
1eth2nia, que, se $alendo das canes de 3oberto 4arlos e *rasmo 4arlos, decodifica as mensagens,
intermediando essas relaes entre os autores e os apreciadores da boa m5sica.
6ambm o intrprete do direito mediar& as relaes entre o sistema ur!dico e a realidade social. *u
mencionei que $ocs, daqui a alguns anos, estaro se formando e recebendo no um canudo, mas, sim, uma
cha$e Hermenutica, porque todo e qualquer estudioso ou profissional do #ireito, sea ele Ad$ogado,
,romotor, 7uiz ou #outrinador, ele um .mdium/, um intermedi&rio dessas relaes comunicati$as que se
estabelecem entre o sistema ur!dico e a sociedade. *nto, o .8eu/ 7oo $ai procurar a #. 4leide ,amponet,
para que ela faa a intermediao entre o sistema ur!dico e .8eu/ 7oo, pois .8eu/ 7oo precisa da
interpretao da #ra. 4leide ,amponet para que possa compreender o sentido e o alcance das e"presses
normati$as do #ireito.
6rcio 8ampaio 9erraz 75nior, em seu li$ro .:ntroduo ao *studo do #ireito ) 6cnicas de #eciso e
#ominao/, refere, com propriedade, que a lei no fala, o intrprete quem faz a lei falar. As mensagens
normati$as se e"teriorizam atra$s da interpretao. 6anto assim, que alguns autores radicalizam a
import2ncia do intrprete na pr%pria constituio do sentido normati$o, como, por e"emplo, o 0inistro *ros
;rau, que em seu li$ro .*nsaio e #iscurso sobre a interpretao e a aplicao do #ireito/, que eu passei,
sustentou que no e"iste norma sem interpretao. A norma o produto da interpretao. *nto, a norma no
e"istiria de .per si/, como a estrutura de de$er ser. A norma seria aquele significado constru!do pelo intrprete
do #ireito, a partir dessa ati$idade de mediao comunicati$a que se estabelece entre o sistema ur!dico e a
pr%pria sociedade. *nto, por e"emplo, o ,rinc!pio da #ignidade da ,essoa Humana <que ser& muito citado
aqui=, Art. >?, :::, 49@AA, + medida que o intrprete define o sentido da dignidade da pessoa humana, ele est&
produzindo a pr%pria norma. ,or qu- ,orque, antes da inter$eno do Hermeneuta, no seria poss!$el
delimitar o sentido e o alcance dessa pr%pria e"presso normati$a.
#epois, comeamos a discorrer sobre o problema da linguagem ur!dica. 3ecordo)me que n%s falamos que a
linguagem ur!dica, infelizmente, muitas $ezes propositadamente constru!da a partir de um distanciamento
simb%lico, uma linguagem ur!dica $erbal e no $erbal. *, ento, n%s falamos das $estimentas, da pr%pria
arquitetura dos tribunais, citamos 0ichel 9oucault e mencionamos, & no final da aula, que o ideal que a
linguagem ur!dica no se feche em si mesma, pois Hermenutica no pode se confundir com hermetismo.
8empre ha$er& necessidade dessa mediao pelo intrprete do #ireito, mas n%s no podemos conceber um
#ireito produzido de forma to distante da sociedade, ainda que isso gere, claro, uma oportunidade
profissional. 8e no hou$esse essa mediao comunicati$a no ha$eria interpretao ur!dica e no ha$eria
espao para no$as situaes profissionais.
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Voltando +quela analogia que se fez a respeito da m5sica, e usando essa idia de *ros ;rau de radicalizar,
dizendo que no e"iste norma sem o intrprete, se a gente usar a m5sica tambm $amos chegar + mesma
concluso. 8e o compositor compe uma pea musical e aquilo ficar l& e no e"istir nenhum intrprete para
tornar aquilo $i$o, no se tem m5sica. Bessa linha de pensamento, n%s, tambm, podemos colocar a 6eoria
*gol%gica de 4arlos 4ossio, que ele fala do pensamento humano como pensamento de liberdade. *le fala
que o homem no foi feito para a lei, mas que a conduta humana depois se adapta para se chegar aos pilares
da sociedade. 8eria o mesmo pensamento do 0inistro, $amos, inclusi$e e se for poss!$el, estudar a 6eoria
*gol%gica de 4arlos 4ossio, as contribuies de 4ossio no campo Hermenutico trabalham com a idia da
utilizao de um mtodo chamado emp!rico)dialtico, que, traduzido em mi5dos, tambm pressupe uma
participao construti$a do intrprete do #ireito na procura de uma correlao da norma com a realidade
social.
Conceito de Interpretao do Direito
Interpretao do Direito aquela ati$idade de mediao comunicati$a realizada pelos di$ersos estudiosos e
profissionais da &rea ur!dica, que se prope a delimitar o sentido e o alcance das e"presses normati$as de
um dado sistema ur!dico. *sse o conceito pr$io que n%s utilizaremos.
Hoe, $amos le$antar algumas premissas que desen$ol$eremos ao longo do curso e que n%s poder!amos
chamar de desafios da interpretao do #ireito.
!" de"a#io" da interpretao
$% ( primeiro &rande de"a#io a chamada poli""emia da comunicao 'umana. A linguagem humana
comporta di$ersos significados. C o que alguns chamam de pluri(ocidade da comunicao 'umana. (s
signos <"i&no um conceito mais amplo, tudo aquilo que se produz numa mensagem, tudo aquilo que
e"pressa uma mensagem=, os $oc&bulos, as pala$ras, elas muitas $ezes traduzem diferentes sentidos, e o
intrprete de$er& delimitar aquele sentido que melhor se adeque ao caso concreto. 8e as pala$ras fossem
un!$ocas, se as pala$ras s% comportassem um 5nico sentido, no ha$eria necessidade da interpretao. (ra,
o problema que as pala$ras comportam di$ersos sentidos e a linguagem humana, sendo plur!$oca,
proetar&, tambm, essa riqueza ou esse leque de significados para o interior da ordem ur!dica. *nto,
e"plorando isso, dentro dessa noo de polissemia, o primeiro obst&culo lingD!stico decorrente dessa
pluri$ocidade ser& o conflito entre a linguagem comum e a linguagem ur!dica.
8e no bastasse o fato de que os $oc&bulos comportam di$ersos sentidos, muitas $ezes, esses $oc&bulos,
quando aplicados no campo da 4incia do #ireito, adquirem um significado pr%prio, distinto daquele que
aplicado no senso comum. *nto, $amos citar aqui uma pala$ra, a pala$ra .tradio/. ( que .tradio/ no
senso comum- ( $oc&bulo .tradio/ no senso comum significa hist%ria. A pala$ra .tradio/ no campo da
4incia 7ur!dica adquire uma significao mais estreita, qual sea a entrega de um bem m%$el. Bum outro
e"emplo, eu poderia citar a pala$ra .competncia/. .4ompetncia/ aptido genrica para realizar uma
ati$idade profissional, intelectual. .4ompetncia/, no sentido ur!dico, em linguagem de processo, significa um
fei"e de atribuio ur!dica, ou poderia ser, na teoria geral do #ireito, a habilitao conferida pela ordem
ur!dica para produzir uma certa norma ou, como diriam os $elhos processualistas, a competncia seria
medida de urisdio. 0as, enfim, quando eu digo que o 7uiz da Vara de 9am!lia no tem competncia para
processar e ulgar uma ao penal, eu no estou dizendo com isso que ele no tem competncia, no sentido
de que ele despro$ido de capacidade intelectual, mas, sim, que ele no re5ne um pressuposto ou requisito
processual para o regular desen$ol$imento do processo, que ele no competente para e"aminar esse caso
concreto.
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( terceiro e"emplo desse conflito diz respeito ao conceito de alimentos. .Alimentos/, no sentido comum,
designa comida e .alimentos/, na acepo da linguagem ur!dica, ir& e"pressar um conunto maior de
atendimento das necessidades $itais b&sicas. C o caso do termo .penso aliment!cia/ <cuo montante
depender& do bin'mio necessidade E possibilidade econ'mica, pois a penso aliment!cia de$e atender a um
amplo campo das necessidades $itais b&sicas, como comida, sa5de, moradia, $estu&rio=. ,or isso que o
sal&rio tem natureza alimentar.
( "e&undo o)"t*culo um obst&culo de natureza "em+ntica. ( que isso- A linguagem ur!dica, ao
regular o comportamento humano em sociedade, se $ale de termos $agos e amb!guos. (u sea, o o)"t*culo
"em+ntico di, re"peito - (a&ue,a e - am)i&.idade. ( que a $agueza- /a&ue,a a denotao
imprecisa. Fm termo am)0&uo quando ele conotati$amente impreciso. Fm termo (a&o quando
denotati$amente impreciso, quando no se pode precisar o uni$erso de obetos que ele compreende. C por
isso que geralmente so termos $agos os substanti$os abstratos. * no faltam substanti$os abstratos no
2mbito da pr%pria linguagem ur!dica. Vamos e"aminar a 4onstituio. ( termo .dignidade/ um termo $ago.
( que .dignidade/- (utro e"emploG .rele$2ncia e urgncia/, como pressupostos que autorizam a edio de
medidas pro$is%rias, conforme Art% 122 CF/88. 6ambm estamos diante de termos $agos. Veam que a
delimitao do que sea .dignidade/ e a delimitao do que sea .rele$2ncia e urgncia/, pelo intrprete do
#ireito, traz resultados muito importantes no pr%prio desen$ol$imento da Hermenutica ur!dica, e
conseqDncias ur!dicas de grande rele$2ncia. 8e eu demonstrar que a medida pro$is%ria foi produzida sem
que hou$esse rele$2ncia ou urgncia, essa medida pro$is%ria ser& inconstitucional. Am)i&.idade, por sua
$ez, sin'nimo de conotao imprecisa. AmbigDidade se re$ela toda $ez que uma pala$ra, ao qualificar outra
pala$ra, gera tambm um leque grande de significados. C por isso que a ambigDidade est& presente nos
adeti$os e nos ad$rbios. Art% 342 CF/88G ,rinc!pio da #urao 3azo&$el do ,rocesso. .3azo&$el/ um
adeti$o que se refere + durao. *nto, a durao ter& que ser razo&$el. *nquanto intrprete do #ireito, eu
preciso delimitar o que sea razo&$el e $ea a amplitude sem2ntica da pala$ra razo&$el, que tambm est&
associada + pr%pria comple"idade das causas, da singularidade de cada processo. *$identemente que um
in$ent&rio, num processo, tender& a durar mais que um di$%rcio, por e"emplo.
6ambm, para citar outro e"emplo, o Art% $0$ da CF/88 e"ige que o cidado, para se tornar ministro do 869,
tenha uma reputao ilibada. ( que uma .reputao ilibada/- C uma reputao honesta, aquele indi$!duo
que no foi condenado criminalmente, aquele indi$!duo que foi somente condenado ci$ilmente, aquele
indi$!duo que se condenado criminalmente ou ci$ilmente goza de reconhecimento, respaldo da opinio
p5blica- C um conceito tambm aberto. ;eralmente, esses conceitos ur!dicos, que se $alem de tempos
abertos, so chamados de conceitos ur!dicos indeterminados. Vocs estudaram isso em #ireito
Administrati$o e, seguramente, estudaram que esses conceitos formam a matriz da discricionariedade
administrati$a.
4itaria, tambm, os o)"t*culo" pra&m*tico" estudados na 6eoria da 8emi%tica 7ur!dica, na 6eoria da
Hinguagem. *sses o)"t*culo" pra&m*tico" decorrem da $ariao do significado das normas ur!dicas, a
depender do conte"to social, hist%rico e cultural no qual se processa a interpretao do #ireito. *ssa
dimenso pragm&tica est& muito associada + dimenso sem2ntica. Fm e"emplo simples, o conceito de ato
obsceno, .obsceno/ qualificando o ato. Vocs sabem que e"iste, no 4%digo ,enal de >IJK, o crime de ato
obsceno. ( termo .obsceno/ um termo amb!guo, independentemente da discusso que n%s possamos
tra$ar. ,ois bem, a pr%pria idia de obscenidade se $incula + e$oluo dos padres de moralidade se"ual. A
depender, portanto, do conte"to no qual se interpreta e aplica essa norma do #ireito ,enal, poss!$el e"trair
significados di$ersos. C um termo semanticamente amb!guo, mas, alm disso, um termo que pode
comportar di$ersos sentidos, a depender do conte"to no qual interpretado e aplicado. *nto, na dcada de
JK, n%s poder!amos tranquilamente enquadrar um beio trocado por um casal de namorado e uma namorada,
como ato obsceno. Hoe, n%s no poder!amos faz)lo, pois no ha$eria obscenidade de um beio num espao
p5blico, como um shopping, por e"emplo, trocado entre um namorado e uma namorada. :nteressante essa
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colocao, porque demonstra que o conte"to social se altera e esse conte"to social, portanto, altera o pr%prio
significado da interpretao da norma que est& sendo feita pelo operador do #ireito. C aquilo que em
Hermenutica se dizG o conte"to define o te"to. ( significado do te"to definido, delimitado, a partir da
mudana conte"tual.
6oda $ez que eu falo disso, eu cito, tambm, o e"emplo da mutao con"titucional que ocorreu na 8uprema
4orte dos *FA. 0utao constitucional o processo de reforma informal da 4onstituio. (u sea, ao in$s
de reformar o te"to constitucional atra$s de emenda <reforma espec!fica= ou de re$iso <reforma ampla=,
$oc altera a 4onstituio atra$s da interpretao. :sso muito feito nos *FA, pois a 4onstituio
sinttica, ao contr&rio da nossa, que proli"a, o que facilita o processo de gradati$a adaptao das normas
constitucionais + realidade social. Veam, essa mutao constitucional procura fazer a adaptao do te"to ao
conte"to. ,rocura fazer com que o significado da 4onstituio americana possa estar em conson2ncia com a
mudana conte"tual. *nto, um e"emplo que eu sempre cito um e"emplo ocorrido nos *FA, na dcada de
LK. Ha$ia nos *FA, at a dcada de LK, escolas para brancos e escolas para afrodescendentes. *, por
incr!$el que parea, a legislao de muitos *stados do sul dos *FA <o sul trazia a reminiscncia daquele
modelo colonial de e"plorao escra$ocrata= pre$iam essa separao em 2mbito legislati$o. *ssa questo
chegou + 8uprema 4orte dos *FA e ela, por incr!$el que parea, sustentou que essas leis no seriam
inconstitucionais e que essas leis no feriam o ,rinc!pio da :gualdade. *, ento, desen$ol$eu)se a doutrina de
.separados, mas iguais/. *les eram separados, mas eram iguais, pois, embora separados, todos tinham
direito + educao. *ssa era uma interpretao da igualdade em sua dimenso meramente formal. 4om a
mudana do conte"to social, com o recrudescimento dos mo$imentos de afirmao dos direitos ci$is,
particularmente da luta dos mo$imentos afrodescendentes, com as mortes de 0artin H. Ming e 0alcolm E,
dentre outros, isso tudo gerou um clima de grande comoo social. *nto, a 8uprema 4orte, percebendo
essa mudana conte"tual e $erificando que a sociedade americana permanecia ainda preconceituosa, alterou
a sua interpretao e passou a considerar essas leis inconstitucionais. *, ento, passou a considerar o
,rinc!pio da :gualdade no mais em sua dimenso formal e, sim, na sua dimenso substancial. Hou$e,
portanto, uma mudana do significado da 4onstituio sem alterao do seu te"to, apenas porque a 8uprema
4orte acompanhou a e$oluo do conte"to social e adaptou a 4onstituio +quela no$a realidade.
Hoe, quando n%s falamos do sistema de cotas e das pol!ticas de aes afirmati$as no 1rasil, + luz do
,rinc!pio da :gualdade, baseadas no Art% 342 caput2 CF/88, n%s somos, de fato, chamados a $i$enciar esse
no$o conte"to social, no podendo mais reproduzir a idia de materializao do princ!pio em seu sentido
meramente formal, porque a $erdadeira igualdade consiste em tratar de modo desigual os desiguais, em
oferecer oportunidades para a incluso social de grupos marginalizados.
Nuero, tambm, mencionar o o)"t*culo "int*tico. ( o)"t*culo "int*tico consiste nos problemas
interpretati$os gerados pela cone"o das pala$ras numa mesma estrutura normati$a. Vale dizer, poss!$el
que a cone"o das pala$ras numa frase, dentro de uma mesma estrutura normati$a, traga dificuldades ao
intrprete do #ireito. *ssa dificuldade sint&tica se torna mais e$idente quando o intrprete se depara com os
problemas da concord2ncia $erbal, da concord2ncia nominal, da regncia $erbal, da regncia nominal e at
com problemas de pontuao. Os $ezes, uma $!rgula mal colocada altera totalmente o significado de um
artigo de Hei. B%s no sabemos precisar, a partir de uma $!rgula mal colocada, se o adeti$o se refere ao
substanti$o ou se no se refere, ou se refere)se somente a um e no a outro. *"emplos no faltam. 8e
lermos o Art% 342 CF/88, embora tal$ez sea o mais importante da 49@AA, , do ponto de $ista lingD!stico, o
mais ei$ado de problemas sint&ticos, pois os incisos so muito longos. A t!tulo ilustrati$o, o inci"o 55II gera
problemas de interpretao. Veam como a redao complicadaG a casa asilo inviolvel do indivduo,
ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito, ou
desastre, ou para prestar socorro, ou durante o dia, por determinao judicial . #a forma como est& redigido,
gera problemas. ( uso do conecti$o .ou no bem empregado. ...Ou durante o dia.... O noite, pode
penetrar- (bser$o que as pala$ras .casa e .dia so obeto de grande polmica, do ponto de $ista
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hermenutico. *, $eam que so pala$ras aparentemente un!$ocas, gerando problemas sem2nticos. Bo caso
do inciso, .casa/ e .dia/ poderiam ser considerados termos $agos.
Bo sei se $ocs $iram, mas o 869 considerou a cabine do caminho como casa, para efeito do Art% 342
CF/88. ( caminhoneiro dormia dentro da cabine, quando a pol!cia entrou em cumprimento de algum ato
processual. *le mo$eu uma ao de responsabilizao ci$il, por danos morais, alegando que estaria
amparado pelo Art% 342 Inci"o I2 CF/88, pois, para ele, que no tem moradia fi"a, a casa a cabine do
caminho. 0ais interessante foi outra deciso que eu $i, que considerou casa como um conunto de
papelo. Fma pessoa sem moradia, que $i$e debai"o da ponte e coloca aqueles papeles, a pol!cia pode
entrar de qualquer eito ou tem que respeitar- 6em que respeitar, porque aquilo ali a sua casa, o reduto da
sua indi$idualidade, da sua intimidade. 8e eu interpreto casa como reduto da intimidade, + luz da dignidade
da pessoa humana, eu posso interpretar esses papeles como conceito de casa. Dia tambm um conceito
muito relati$o. ( que dia- #epende. ,ode ser o dia todo, mas a gente interpreta . dia como manh. 6em a
interpretao de manh, tem a de que .dia abarca manh e tarde e tem a interpretao mais aberta, mais
razo&$el, de que dia no tem limites preestabelecidos, que dia ser& enquanto hou$er sol irradiando a sua luz
por todo o globo terrestre.
Nuero, ainda, destacar outro obst&culoG o con#lito entre o" "i&ni#icado" do" (oc*)ulo" 6ue "o
empre&ado" no" di(er"o" ramo" do Direito. (u sea, se no bastassem todos esses obst&culos que
tratamos, o #ireito ainda oportuniza outro obst&culo para a interpretao ur!dica. Fma mesma pala$ra pode
ser utilizada com significados di$ersos a depender do ramo ur!dico na qual empregada. A rigor se parece
um pouco com a questo pragm&tica, mas a questo pragm&tica depende do conte"to social, e, aqui, uma
questo mais topol%gica. A depender do ramo ur!dico em que se empregue a pala$ra, essa pala$ra ter& um
significado ur!dico espec!fico. A pala$ra posse, no #ireito 4i$il, no campo dos direitos reais, a rigor, pode ser
entendida como o liame f&tico entre o sueito e a coisa. !u tenho a posse da"uele aparelho <no tenho a
propriedade=. 7& no ramo do #ireito Administrati$o, o termo posse designa o in!cio do e"erc!cio de cargo,
emprego ou funo p5blica.
(utro obst&culo que decorre tambm da pluri$ocidade da comunicao humana, a chamada car&a emoti(a
do" (oc*)ulo" utilizados na linguagem ur!dica. (u sea, o #ireito desperta pai"es, sentimentos e emoes
e, ao despert&)los, o intrprete pode ampliar ou restringir o significado das e"presses normati$as. :sso
muito comum no 2mbito do 6ribunal do 75ri, pois os ulgamentos so realizados no no sentido tcnico)
ur!dico, mas no sentido dos tribunais passionais. Vamos supor que o marido mate a esposa e mate)a porque
a encontrou mantendo relaes se"uais com o seu amante, na pr%pria alco$a. *, ento, o ad$ogado, no
6ribunal do 75ri, sustenta que ele esta$a, na $erdade, amparado na e"cludente de leg!tima defesa. Argumenta
que ele pai de fam!lia, acorda +s P h da manh, $olta +s >K h da noite, religioso, auda a igrea, nunca
dei"ou faltar nada para os filhos, para a esposa, enfim, um bom pai de fam!lia. *, usando da emoo, o
ad$ogado pode construir, tal como se fosse um sofista, uma $erdade ur!dica, e pode ampliar o conceito de
leg!tima defesa. B%s sabemos que ele no poderia sustentar o conceito de leg!tima defesa, pois esse
conceito pressupe uma certa equiparao a"iol%gica dos bens que esto em disputa. *u no posso colocar
a honra e o direito + $ida como $alores que se equiparam, por mais apai"onada que sea a ponderao. Hoe,
no h& como sustentar a leg!tima defesa da honra em face da mudana do conte"to social, embora ela fosse
muito utilizada em 6ribunais do 75ri. 0as, ainda hoe, o conceito de leg!tima defesa pode ser ampliado a partir
do maneo das emoes. * no se enganem, se o 6ribunal do 75ri ocorrer em comarcas menores, a
probabilidade de uma absol$io ampliada. *ssa a carga emocional. As emoes podem elastecer ou
restringir os significados das e"presses normati$as.
7& se sustentou a leg!tima defesa da propriedade <o chamado desforo incontinenti=, sendo esta outra tese
acatada por alguns ulgamentos mais conser$adores. C o caso do sueito que mata um membro dos .sem)
terra/, que in$ade a sua propriedade.
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2% 7e&undo &rande de"a#io, a in#luncia da pr8-compreen"o na interpretao ur!dica.
9r8-compreen"o o conunto de $i$ncias, $alores, crenas e $ises de mundo, que o intrprete do #ireito
carrega necessariamente para o processo hermenutico, inclusi$e no plano da interpretao ur!dica.
B%s nunca interpretamos uma m5sica, um li$ro ou uma lei, sem um conunto de $i$ncias, $alores, crenas, e
$iso de mundo que foram incorporadas + nossa pr%pria conscincia indi$idual. (u sea, desde que
nascemos, n%s internalizamos crenas, $alores e $i$ncias que definiro a nossa forma de en"ergar a $ida e
a con$i$ncia humana. :;emplo" a< 0agistrada que & foi empregada domstica e depois de muito esforo,
conseguiu o seu cargo. Bo e"erc!cio da magistratura, se depara com uma ao trabalhista mo$ida por uma
empregada domstica. Ainda que ela negue, ela possui um cabedal de $i$ncias, de refle"es que tendem a
interferir no seu modo de interpretar o #ireito. *la poder&, por e"emplo, in$ocando o ,rinc!pio da #ignidade
da ,essoa Humana, reinterpretar a 4onstituio para equiparar os direitos do empregado domstico com os
direitos do trabalhador no)domstico, pois a 4onstituio no assegurou, aos domsticos, todos os direitos
constantes do Art% =42 CF/88. 8e ela & foi empregada domstica, ela estar& propensa a interpretar a ordem
ur!dica desta forma. :sto pr)compreensoQ )< Fso de pro$as sobrenaturais no processo penal. 8o
aquelas pro$as obtidas do alm)mundo. ( ad$ogado alega que o sueito no culpado e apresenta como
pro$a uma carta psicografada em que a $!tima afirma categoricamente que o acusado no foi o autor do
delito. H& di$ersos casos no #ireito ,enal que recorrem ao uso de pro$as sobrenaturais, em que o ru se
utiliza do ,rinc!pio da Ampla #efesa <aqui ampl!ssima defesa=. 8uponhamos que o 5ri sea formado por
esp!ritas. *le estar& propenso a aceitar a fora probat%ria dessa carta psicografada. Ha$er& pr)
compreenso. 4laro que essa utilizao no incontro$ersa, pois os que se colocam contra, sustentam a
ponderao de interesses, de um lado a ampla defesa e de outro a segurana ur!dica, de que isso tambm
fere o pr%prio contradit%rio, pois no se poder& contraditar o esp!rito e que tambm feriria aquele ,rinc!pio da
,roibio da (bteno de ,ro$as ,or 0eios :l!citos, embora esse princ!pio, hoe, sea bastante mitigado no
#ireito ,enal. * ainda se in$oca o ,rinc!pio do *stado HaicoQ c< 8ueito do interior, que nasceu no serto, ele
tem uma predisposio a gostar de m5sica sertanea. *le $ai interpretar essa m5sica de uma forma muito
melhor e $ai melhor compreender o seu sentido, que algum do meio urbano.
*nto, a pr)compreenso pode distorcer a interpretao do #ireito. A pr)compreenso importante para a
interpretao do #ireito, porque se apresenta como uma espcie de 2ncora e"istencial, que situa o
hermeneuta num dado tempo e espao. H& uma dimenso positi$a, pois hoe eu no posso interpretar o
#ireito brasileiro como se eu fosse um su!o do sculo E:E. *nto, a pr8-compreen"o2 ne""e a"pecto2 8
po"iti(a, pois de$emos interpretar o #ireito como brasileiros que $i$em no sculo EE:. 4laro que e"istem
uristas que o interpretam como se fossem germ2nicos do sculo EV:: < o caso, com todo o respeito, do
0inistro ;ilmar 0endes=. *m sua dimen"o ne&ati(a, a pr)compreenso pode distorcer o desen$ol$imento
da interpretao ur!dica, contaminando)a com os e"cessos de subeti$idade do intrprete. * a! & estaremos
nos encaminhando para os desafios da superinterpretao, que $eremos na pr%"ima aula. *nto, por
e"emplo, com todo o respeito que merecem os defensores do #ireito Animal, no me parece ser poss!$el,
nesse momento hist%rico social, se falar em #ireito Animal. ,or qu- ,orque $oc reconhecer o animal como
um sueito de direitos algo que traz implicaes muito srias no plano ur!dico. Bo somente reconhecer
direitos, mas, tambm, e correlatamente, de$eres. Agora, como ambientalista, porque, por e"emplo, no
como carne $ermelha, s% como a fruta que cai <no poderia colh)la, pois a &r$ore sentiria dor=, eu no posso
me $aler do fen'meno da pr)compreenso e reconstruir a ordem ur!dica brasileira, para assegurar os
direitos fundamentais aos animais. Bo significa admitir os maus)tratos. Ba ordem ur!dica & e"istem
mecanismos para garantir a tutela dos animais no campo mais tradicional do #ireito Ambiental. Veam,
tambm, que o *stado #emocr&tico de #ireito $ai oferecer alguns mecanismos para amenizar a influncia
dessa pr)compreenso negati$a, como, por e"emplo, o contradit%rio, o duplo grau de urisdio, o de$er de
fundamentao das decises, enfim, as instituies que compem o de$ido processo legal.
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