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O constitucionalismo contemporneo e a

instrumentalizao para a eficcia dos direitos


fundamentais
Crmen Lcia Antunes Rocha
RESUMO
O artigo trata do Direito Constitucional como um dos ramos do Direito de maior relevncia no
mbito dos direitos humanos, tendo em vista que ele se encontra diretamente ligado s
transforma!es do homem e do mundo" Enfoca diversas refle#!es acerca da efic$cia social das
normas constitucionais de direitos fundamentais, desde o surgimento dos mesmos no %rasil at& a
atualidade" S'o (ro(ostas medidas na $rea dos direitos humanos, ob)etivando uma cidadania mais
nova e mais com(rometida com esses direitos, (rinci(almente nos (lanos educacional e )urisdicional"
*$, ainda, a sugest'o da cria'o de um +Ouvidor de Direitos *umanos+, res(ons$vel (elo
recebimento de reclama!es e den,ncias referentes viola'o dos direitos fundamentais" -inalmente,
a a(rova'o do .ribunal /nternacional de Direitos *umanos deveria ser uma (rioridade do governo
brasileiro (ara a garantia dos Direitos *umanos, )$ que a viola'o dos mesmos tem sido uma
constante nos tem(os atuais"

Este tempo de partido,
Tempo de homens partidos.
Em vo percorremos volumes,
Viajamos e nos colorimos.
A hora pressentida esmialha!se em p" na rua,
#s homens pedem carne. $oo. %apatos.
As leis no &astam. #s l'rios no nascem
da lei. (eu nome tumulto e escreve!se
na pedra.

Carlos Drummond de 0ndrade
+1osso .em(o+


Estas notas s'o dedicadas a Zuzu Angel,
0nt2gona Moderna
de um Estado destes tristes tr3(icos,
onde Creonte bate a nossa (orta a cada manh'
fa4endo5nos buscar, al&m da vida, como uma luta (ermanente,
a garantia da morte abenoada"
E onde mesmo *erodes mostra5se eterno
em cada m'o estendida com que o (ivete esfomeado nos assalta
mais a consci6ncia que a bolsa"

/1.RODU78O
1'o acredito no +final dos tem(os+9 menos ainda no +fim da hist3ria+" Mas acho que se
(ode crer estar5se no +final de um tem(o+ na travessia deste final de ano, final de d&cada,
final de s&culo, final de mil6nio" Mais, no entanto, que no +final de qualquer coisa+
acredito firmemente no +comeo de um novo tem(o+, comeo de um novo s&culo,
comeo de um mil6nio novo, que traga o novo, que se faa novo (ara o homem de
sem(re, mas que continua querendo, desde sem(re, o novo"
O Direito n'o se (!e longe nem do que se acaba, como modelo ultra(assado ou em fase
de tras(asse, nem do que des(onta como (aradigmas novos que se anunciam ou, (elo
menos, se (renunciam, ainda num v&u que mal dei#a vislumbrar com nitide4 os
contornos do que se (!e a nascer"
1enhum ramo do Direito se ressente mais de(ressa das mudanas que o mundo e o
homem no mundo atravessam que o Constitucional" O Direito Constitucional & o direito
do homem no seu tem(o, no tem(o de sua vida, no tem(o (resente, em qualquer tem(o
que se a(resente, na hora (resente, no mundo (resente" Como o mundo muda, o
constitucionalismo estreita e alarga o seu caminho (ara se encostar nas transforma!es
havidas"
1'o vivemos num tem(o de rea!es, mas, (rinci(almente, de cria!es" 1'o vivemos
num tem(o a(enas de revolu!es, mas de muta!es"
Se for certo que a modernidade )$ acabou e o (3s5moderno (recisa ser e#tra2do da
turbul6ncia em que se converteram as rela!es humanas nestes ,ltimos anos do s&culo
::, & de se encarecer que o homem n'o acabou, que as necessidades humanas
fundamentais, os direitos humanos t'o necessariamente fundamentais, os dese)os
humanos tamb&m tidos como fundamentais n'o se a(agaram" Sequer se transformaram
em sua ess6ncia, ve4 que a eterna busca de liberdade incita reali4a'o da igualdade
)ur2dica e social de todos (ara assegurar que as desigualdades criadoras e criativas da
individualidade n'o se)am anuladas numa totali4a'o do (oder sobre todos, degradador e
degradante, a dis(ensar o homem (ara o outro" 0 busca (lena de liberdade individual e
social tamb&m e ainda condu4, como antes, dignidade da (essoa humana, que se
(recisa assegurar e somente ser$ obtida (ela )uridici4a'o efica4 do (rinc2(io (ol2tico da
solidariedade social"
O Direito Constitucional contem(orneo (!e5se no turbilh'o das muta!es, oferece5se ao
destino das transforma!es dos homens, desde que n'o se (erca o seu centro e a sua
ra4'o maior; o valor homem e os valores dos homens, leal aos quais se (ersiste a busc$5
los no traado dos novos caminhos, seguindo5se as novas vertentes"
.alve4 se devesse questionar se, sendo a sociedade dinmica < como dinmica & a
(r3(ria vida < n'o seria o Direito um (rocesso de muta'o (ermanente" E tanto se (!e
refle#'o (ela circunstncia de o Direito conter em si mesmo a id&ia de movimento que se
tradu4 (elo menos na (ossibilidade de +ser em transforma'o (ermanente+" 0ssim se
chegaria, ent'o, a vislumbrar, (reambularmente, o motivo de, no momento hist3rico
atual, estar5se a considerar a e#(eri6ncia humana na sociedade < e, (aralela e
necessariamente, o Direito nela adotado < como uma fase demonstrativa de
uma crise. O movimento < na (ol2tica como no Direito, cu)o modelo adotado & a
estratifica'o da escolha afeita naquela (rimeira instncia = constr3i5se condu4indo e
recondu4indo (adr!es sociais, formando e reformando id&ias, (assos e com(assos
hist3ricos, conciliando e reconciliando mudanas, cu)os (aradigmas essenciais, contudo,
mant6m5se 2ntegros e a(licados em sua fundamentalidade"
Diversamente desse movimento (ermanente equilibrado < conquanto (ermeado de
continuidades e descontinuidades hist3ricas < o que se (!e mostra, ainda de forma
(ouco definida, & uma ru(tura de modelos ou de sistemas at& aqui adotados e a
sua substituio (or outros, cu)os (aradigmas n'o guardam mais identidade de
significado com aqueles que informaram os figurinos )ur2dicos e (ol2ticos que se tinham
como certos at& aqui"
0 +(3s5modernidade+ constitucional, e#(ress'o em(regada no discurso )ur2dico, n'o se
distancia demasiado, aqui, do sentido a ela outorgado na obra de >?otard
@
, quem se
referia a uma mudana dos (aradigmas culturais, determinada e determinante de uma
transforma'o social"
A num conte#to )ur2dico, (ois, onde o constitucionalismo contem(orneo n'o tem sequer
uma e#(ress'o definida, tido ora como o moderno, ora como o da (3s5modernidade,
mais (erdido que encontrado nas incerte4as e ambigBidades do momento que se
atravessa, ou que nos atravessa, que se re(ensa o seu norte e o seu trao (elo menos em
rela'o ao que tem sido a sua alma no modelo embasado na valora'o Cantiana da
racionalidade, da dignidade da (essoa humana e do res(eito liberdade de cada um e de
todos no es(ao (ol2tico; os direitos fundamentais do homem" Convivendo com os
(erigos e os riscos havidos nessa dimens'o rotulada de +(3s5moderna+, busca5se
encarecer a fun'o constitucional na sociedade contem(ornea e a sua conte#tuali4a'o
nos (rocessos de muta'o s3cio5(ol2ticos observados" Essa +(3s5modernidade+
(ro(agada tra4 em si o germe negador Dou mesmo destruidor nos sistemasE dos valores
fundamentais e dos (rinc2(ios determinantes da organi4a'o social e (ol2tica voltada
(ara o homem, (ara a efic$cia universal dos direitos que lhe s'o assegurados (elos
sistemas baseados na &tica e na con)uga'o dos elementos retirados dela (ara a
legitima'o do Direito e, mesmo, da (ol2tica"
F
Direito n'o & o que se nega, mas o que se
afirma" Direito Constitucional nada mais & que a afirma'o do homem no seu tem(o"
Um tem(o de homens de todos os tem(os, de todos os mundos e (ara todos os homens"

/ O CO1S./.UC/O10>/SMO CO1.EMGORH1EO E OS D/RE/.OS
-U1D0ME1.0/S

@ O constitucionalismo reflete o (rofundo debate sobre todos os as(ectos da vida
(ol2tica, social e econImica que domina as rela!es na atualidade" Mais que res(ostas,
este & um final de s&culo de muitas e tormentosas indaga!es" O Direito n'o foge a essa
conting6ncia" Mas a sua fun'o < es(ecialmente na seara do Direito Constitucional <
im(!e a oferta de alternativas, mesmo de(ois de e#(erimentadas algumas (recisem ser
su(eradas e outras a(erfeioadas" 1ada mais que o (rocesso hist3rico da e#(eri6ncia
humana, o qual (rova, com(rova ou re(rova, a(rova ou desa(rova e recomea com uma
outra (ro(osta" O Direito Constitucional v65se s voltas com a sua fun'o de (ositivar
sistemas os quais confiram segurana num mundo onde a insegurana n'o est$ nos
sistemas, mas no (r3(rio homem, incerto quanto ao que quer, e, (rinci(almente, como
quer (ara si cada coisa"
0 Constitui'o muda a sua forma, o seu conte,do, que se adensa no curso dos ,ltimos
dois s&culos em seu te#to e em seu conte#to, mas segue sendo < como antes < uma
>ei, que alicera e (reside o (rocesso de )uridici4a'o de um (ro)eto (ol2tico eleito como
reali4ador da id&ia de Justia (revalente em determinada sociedade estatal e dada, ent'o,
concreti4a'o (ela organi4a'o e dinmica estatais"
0 Constitui'o tem alma de Direito e forma de >ei, formulando5se como seu cora'o <
3rg'o dominante e diretor de suas a!es < os direitos fundamentais do homem" Direitos
fundamentais em du(lo sentido )ur2dico; de um lado, s'o eles essenciais aos homens em
sua viv6ncia com os outros, fundando5se neles, em seu res(eito e acatamento, as rela!es
de uns com os outros homens e com o (r3(rio Estado9 de outro lado, eles fornecem os
fundamentos da organi4a'o estatal, dando as bases sobre as quais as a!es da entidade
estatal se desenvolvem, em cu)os limites se legitimam Ddeterminantes de limites
negativosE e (ara a concreti4a'o dos quais se determinam com(ortamentos (ositivos do
Estado Ddeterminantes (ositivosE"
O constitucionalismo moderno afirma5se na garantia a que ele se entrega quanto aos
direitos humanos" Da2 a dic'o do art" @K, da Declara'o dos Direitos do *omem e do
Cidad'o, de @LMN, segundo a qual toute societ dans la)uelle la arantie des droits n*est
pas assure, ni la sparation des pouvoirs determine n*a point de constitution" O
(r3(rio constitucionalismo tra4ia, em si, o signo da garantia dos direitos como
identificador de sua e#ist6ncia" /nstrumento limitador do e#erc2cio do (oder estatal, a
Constitui'o cum(ria, assim, na garantia dos (rinc2(ios assecurat3rios dos direitos
fundamentais e da se(ara'o de (oderes o cond'o de reformular o Estado; estava criado
o Estado de Direito" Se a sociedade reali4ava ou tinha concreti4ados os direitos
fundamentais constitucionalmente declarados e garantidos, isso seria ob)eto de outras
indaga!es, que condu4iriam a outras fases hist3ricas do constitucionalismo"
F O reconhecimento e a (ositiva'o )ur2dica dos direitos humanos conquistam5se,
historicamente, (or movimentos circundantes (ro)etados em &(uras desdobradas,
cone#as e coordenadas" 0s conquistas hist3ricas dos direitos dos homens, como a
conquista cadenciada e sucessiva que o ser humano reali4a em sua (r3(ria aventura de
viver, a(erfeioam5se nas denominadas +gera!es de direitos fundamentais+"
O germe de todos os direitos assenta5se, em algumas de suas manifesta!es, na
identidade que dignifica o homem; a sua busca de mais e mais liberdade Dou de alguma
quando ela lhe foi retirada em sua inteire4aE vem de sem(re, desde o comeo da vida
com o outro, quando os es(aos se fi4eram restringir e se soube que viver e#igia
conviver" 0 conviv6ncia e#igiu o conhecimento e a (r$tica do sentido da liberdade" 0
solid'o n'o quer, n'o requer, n'o sabe, nem desconhece a liberdade" 0 liberdade fa45se
no encontro"
O reconhecimento da nature4a de direitos havidos na fundamentalidade de um (rocesso
(ol2tico hist3rico es(ec2fico (!e5se a ser em declara'o contida em norma formulada sob
os aus(2cios das id&ias iluministas, que se geraram e se fi4eram aceitas no Estado
Moderno" Esse criou a Constitui'o escrita, im(ressa e democraticamente divulgada
entre os cidad'os D(ela (rimeira ve4 na *ist3ria, a im(ress'o do te#to constitucional
adensava5se na e#(eri6ncia (ol2tica como fator de democrati4a'o efetiva, (ois o Direito
dava5se a conhecer a todos e, nesse sentido, fa4ia5se in&dita a condi'o constitucional de
norma divulgada e de ci6ncia do gru(o, ultra(assando a reserva de (oder que a deten'o
da informa'o resguardaE" Com a cria'o da >ei Constitucional, com o modelo adotado
universalmente ainda ho)e, teve5se uma mudana de conte,do dos direitos" O
constitucionalismo assim formulado e formali4ado deu os contornos do Estado de
Direito" O homem criou o Estado de Direito" Os burgueses o fi4eram liberal" Como a
esses autores liberali4antes do modelo interessava o individualismo, foi com essa
conota'o que os direitos humanos se entroni4aram nos sistemas constitucionais
modernos"
Essa nova conce('o de Direito, que a f3rmula do constitucionalismo moderno
consagrou, teve em seu (olo central a entroni4a'o dos direitos fundamentais como o
grande diferencial de tudo quanto at& ent'o se concebera e se (ositivara como ordem
)ur2dica" A que os direitos humanos Ddireitos da (essoa humanaE concebem5se
gemeamente com a du(la marca que se mescla e se torna um novo e ,nico signo; o
homem e o direito, diversos em si, (assam a integrar uma unidade dotada de vida
(r3(ria, alterando5se os dois elementos que se tornam uma realidade a se fa4er centro
n'o a(enas da (r$tica de id&ias, mas do es(2rito que deve dominar todas as (r$ticas" O
homem tem o sentido do absoluto na e#(eri6ncia de vida no (laneta; tudo se (ensa,
reali4a5se e se (!e a (artir dele e a se voltar (ara ele" O direito tem o sentido relativo que
a e#(eri6ncia hist3rica lhe vota" Gor isso alguns referem5se ao sentido absoluto dos
direitos humanos, afirmando a sua condi'o de dado da nature4a De fa4endo5se a sua
liga'o com o direito naturalE, (orque se enfati4a a condi'o do homem" Outros,
diversamente, (referem salientar o sentido relativo que a historicidade desses direitos
(ro)eta e afirma nos diversos sistemas adotados nas variadas fases da e#(eri6ncia
humana" O significado do homem (ara o Direito & absoluto" O sentido do Direito (ara o
homem & relativo" Mas como se (ensar relativo e hist3rico o cabedal de direitos
denominados +humanos+, quando h$, na 0ntigBidade, a trag&dia de S3focles, na qual se
(!e 0nt2gona a lutar (ara ter o direito +eterno+, de que se acha titular, de dar enterro
digno a seu irm'o Golinice e se de(ara, vinte e cinco s&culos de(ois, com uma outra
mulher, Ou4u 0ngel, a lutar contra o Creonte de ocasi'o, (ara dar enterro digno a seu
filho morto e sem direito ao cai#'o, alegando esta, tal como a (rimeira, que a luta se
fa4ia em nome de leis eternas ainda que contra aquelas (ostas (elo EstadoP Como se ter
como relativos os direitos humanos, quando S3crates volta a viver e a morrer, sob o
manto de uma igual e mesma trag&dia, em *er4og, em Rubens de Gaiva, em milhares de
homens sem o a(an$gio da sabedoria e sem o t2tulo daquele s$bioP Mas como n'o se
(ensar na relatividade dos direitos humanos, quando se tem (or certo ser (r3(rio do
Direito a historicidade dos elementos que o com(!em e, ainda, que os sistemas )ur2dicos
n'o guardam o cond'o de absolutosP
Q Os direitos fundamentais concebem5se, antes, nas id&ias, nas lutas, nos movimentos
sociais, nos atos her3icos individuais, nas tens!es (ol2ticas e sociais que antecedem as
mudanas, como o ar (esado que (rev6 a tem(estade" Os direitos humanos foram,
(rimeiro, crimes ditos (ol2ticos (elos quais muitas cabeas rolaram" S3 de(ois vem o
Direito" Muito de(ois v6m os direitos" 0 humanidade caminha a (assos largos" O direito
a conquist$5la arrasta5se em cad6ncia muito mais lenta"
Q"@ Coube aos fautores da Declara'o de /nde(end6ncia dos Estados Unidos da 0m&rica,
em @LLK, a e#(ress'o (rimeira dos direitos, (osteriormente D)$ no s&culo ::E divulgados
com a alcunha de +direitos humanos+" E aos revolucion$rios franceses, com o car$ter
cosmo(olita dominante dos seus atos (ol2ticos, a (roclama'o desses direitos em elenco
que se divulgou e se fe4 fonte de sua ado'o nos sistemas )ur2dicos e nas organi4a!es
(ol2ticas que a (artir de ent'o se estabeleceram"
0lgumas observa!es cabem, aqui, quanto a essas (rimeiras declara!es de direitos
fundamentais; (reliminarmente, & de se relevar serem elas documentos de valor
normativo, im(ositivo (ortanto, mas e#ternos s Constitui!es Dtanto os artigos da
Confedera'o, dos norte5americanos, que continham as normas da organi4a'o
fundamental dos Estados Unidos, quanto a Constitui'o -rancesa, de @LN@, n'o inclu2am
aquele rol de direitos declarados em seus te#tos, conquanto o considerassem de
cum(rimento obrigat3rio e, inclusive, de valor su(raconstitucionalE9 em segundo lugar, &
de se salientar que os direitos declarados tra4iam a conota'o Dou se divulgava com o
sentidoE de +direitos naturais+ dos homens, n'o e#(ressando, assim, a id&ia que ho)e
domina e que historici4a e enga)a tais direitos realidade da e#(eri6ncia (ol2tica e
)ur2dica do homem na sociedade estatal9 um terceiro (onto & que tais direitos ainda se
concebiam como (rivil&gios Dtais como os seus antecedentes, havidos, (or e#em(lo, em
documentos como a Carta Magna adotada, na /nglaterra, em @F@R, (or Jo'o Sem .erraE9
nem tinham eles car$ter universal em sua a(lica'o, nem a (reocu(a'o dominante das
conce(!es burguesas colocava5os a salvo das investidas n'o a(enas do (oder estatal,
mas dos (oderes (articularistas havidos na sociedade de uns contra outros homens9 em
quarto lugar, & de se atentar que os direitos declarados tisna5se (ela conota'o
individualista, como acima lembrado, (orque o Estado ent'o estruturado era +>iberal de
Direito+, (elo que os interesses individuais e o individualismo (redominavam sobre
todas as formas de organi4a'o e o Direito n'o se ausentava desta nature4a com que se
geravam as id&ias, as institui!es e as suas (r$ticas9 em quinto lugar, acentue5se que
esses direitos, referentes vida, liberdade individual, segurana, igualdade e
(ro(riedade s'o, )$ ent'o no curso deste s&culo ::, denominados +de (rimeira gera'o+"
S Constitui'o do /m(&rio do %rasil de @MFT coube ser a (rimeira a introdu4ir a
declara'o de direitos fundamentais individuais no cor(o (ermanente de suas normas,
como (arte nuclear do sistema nela (ositivado"
Q
Em e#(lana!es sobre o te#to
constitucional im(erial, lecionava Gimenta %ueno que os principais direitos individuais
so, como o art. +,-, da Constitui.o e seus parra/os reconhecem, os de li&erdade,
iualdade, propriedade e seuran.a, mas no s" cada um deles se divide em diversos
ramos, mas tam&m eles se com&inam entre si, e /ormam outros direitos iualmente
essenciais"
T
Referindo5se aquele eminente constitucionalista (or e#em(lo liberdade de
trabalho como um dos direitos fundamentais que se e#tra2a do subsistema constitucional
a eles relativos, trans(unha5se ele (ara um momento futuro, no qual a e#(ress'o que
iriam tradu4ir numa nova gera'o de direitos"
Q"F = Como o homem & um ser que se torna, se estende e se am(lia em sua dimens'o
(essoal, tamb&m os direitos, uma de suas (rinci(ais (ro)e!es, dota5se de igual nature4a;
a formali4a'o daqueles direitos n'o estancou a febre que estimula conquista do novo e
tradu4 maior e melhor (ossibilidade de reali4a'o dos homens" 0 constata'o de que a
dic'o )ur2dica declarat3ria dos direitos fundamentais era necess$ria, conquanto n'o
suficiente, e de que o (r3(rio elenco daqueles que se haviam declarado am(liava5se nas
novas conquistas sociais, condu4iu a outros movimentos que condu4iram a novas
formula!es )ur2dicas; surgem os direitos sociais, culturais e econImicos, havidos como
os de +segunda gera'o+, a se acrescerem e mesmo a redimensionarem o sentido
daqueles que com(unham os de +(rimeira gera'o+" 0s declara!es cresceram e viram5
se a tocar um homem antes n'o contem(lado; encontra5se na f$brica, no trabalho, no
(arque, na (raa, come, dorme e sonha o mesmo sonho de todos sem (erder5se de seus
(r3(rios e ,nicos devaneios" Mas n'o a(enas os direitos foram acrescidos nas
declara!es que (ro)etaram e e#(ressaram os direitos fundamentais ditos de +segunda
gera'o+, sen'o as normas que os contem(laram tra4iam mensagens )ur2dicas novas (ara
o Estado e (ara os outros homens, de tal maneira que a sociedade estatal (assou a ser
concebida com um diferente fundamento e uma forma in&dita; os direitos sociais
reconheceram o homem em sua dimens'o criadora de trabalhos, (ro)etos )untamente
com os outros; a (raa fe45se Direito e o Estado fe45se Social de Direito" Os direitos
sociais fecundaram a Justia social e o bem estar fe45se nome (r3(rio do Estado"
Su(erou5se o homem isolado em seu individualismo ego2sta, vigiado (olicialesca e
timidamente (elo Estado >iberal" O homem fe45se tamb&m o outro" O Estado fe45se a
sociedade incontida, diversa, colorida es(alhada na festa, no fisco, na f&"
-a45se mister, aqui, encarecerem5se alguns dados de relevo im(erioso, es(ecialmente no
momento atual quanto ao constitucionalismo e aos direitos fundamentais do homem"
.em5se afirmado ser a (assagem dos direitos fundamentais de (rimeira (ara os de
segunda gera'o uma substitui'o, o que n'o corres(onde nature4a do (rocesso" Os
direitos am(liam5se, estendem5se, adicionam5se, adensam5se nos que se seguem e que se
(!em como plus em rela'o ao que se tinha anteriormente" 1'o h$ antinomia entre eles,
mas uma rela'o de com(lementariedade" 0ssim, a igualdade )ur2dica a(rofundada na
lista dos direitos sociais, culturais e econImicos adquiridos no curso dos ,ltimos anos do
s&culo :/: e no curso deste s&culo que se esvai, rebali4a a conce('o constitucional da
igualdade (ensada nos albores do Estado Moderno, sob o influ#o do individualismo
e#acerbado" 0 liberdade que antes somente se (ensava no (lano individual (ro)eta5se no
es(ao (,blico e a (artici(a'o (ol2tica efetiva e efica4 recom(!e o seu conte,do e refa4
todos os sinais bali4adores do constitucionalismo" 1'o h$, assim, a su(era'o de uma
(or outra +gera'o de direitos+, mas sim uma soma de liberdades conquistadas e que se
amalgamam com(ondo um novo subsistema constitucional de direitos fundamentais e
um novo sistema )ur2dico informado (or eles, que lhe s'o o embasamento essencial"
De outra (arte, mesmo quando se assevera que os direitos fundamentais de +(rimeira
gera'o+ eram formais e que o Estado organi4ado sob tal base individualista n'o se
dotava de instrumentos suficientes (ara lhes dar efic$cia, & de se atentar a que a dic'o
)ur2dico5normativa n'o se fa4ia, ent'o < como, de resto, n'o se fa4 ho)e <,
desnecess$ria, sequer que ha)a contrariedade ou alternatividade entre a ret3rica )ur2dico5
normativa e a (r$tica que se im(!e (ara a concreti4a'o dos direitos fundamentais" Se
n'o houver a e#(ress'o )ur2dico5constitucional dos direitos fundamentais, a sua busca,
concretamente e em caso de viola'o, fa45se dif2cil e, n'o (oucas ve4es, quase
im(oss2vel" Os instrumentos )ur2dicos e mesmo a instrumentali4a'o social que lhes
assegura a efic$cia (!em5se a (artir da e#(ress'o normativa, (elo que se n'o suficiente a
sua elabora'o normativa, & ela im(rescind2vel"
Se, a (artir dos anos QU, (rinci(almente, e com as feridas abertas (elos horrores da
Segunda Vuerra Mundial, os homens souberam certo definir os direitos sociais de
segunda gera'o em documentos )ur2dico5normativos, n'o & certo que se lhes tenham
conferido, com igual (reste4a e desembarao, a normatividade, sem a qual a sua efic$cia
resultava com(rometida" Cunhou5se, ent'o, a teoria da +norma (rogram$tica+, es(&cie de
limbo constitucional, no qual (ermaneciam as normas contenedoras de e#(ress!es de
direitos (ara as quais a im(ositividade do cum(rimento ficava a de(ender de
(rovid6ncias su(ervenientes, sem limite tem(oral (ara a sua ado'o e sem san'o
es(ec2fica (ara o seu n'o5cum(rimento" Cassava5se, (or aquela teoria, a (alavra de
ordem (ela conquista de direitos fundamentais; contem(lados, tinha5se5os como
conquistados, cessada, (ois, a luta9 sem efic$cia (lena, tinha5se5os como ina(lic$veis at&
que se adotassem as medidas em cu)os termos se conteriam a sua efic$cia; estas,
contudo, n'o vinham" Os direitos sociais de segunda gera'o (assam a ser
instrumentali4ados constitucionalmente e tornam5se )ustici$veis com as novas
Constitui!es, adotadas em (er2odos mais recentes De quase tr6s quartos daquelas que
ho)e vigoram no mundo datam do (er2odo (3s5KME, fase considerada como uma eta(a
com(lementar necess$ria de sua conquista efetiva"
Q"Q Se a liberdade Des(ecialmente a individualE marcou o (rimeiro momento hist3rico
moderno da conquista dos direitos fundamentais Ddominando a (r3(ria conce('o dos
direitos de (rimeira gera'oE e a igualdade )ur2dica fecundou a segunda eta(a Ddireitos de
segunda gera'oE, coube ao terceiro mote da trilogia revolucion$ria setecentista, refeito e
rebati4ado, assinalar a conquista dos direitos denominados de +terceira gera'o+; a
solidariedade social )uridicamente concebida e e#igida colore o constitucionalismo e
tinge com novas tintas o (rinc2(io da dignidade humana" 0gora, n'o mais a(enas o
homem e o Estado, ou o homem e o outro, mas, (rinci(almente, o homem com o outro"
Como direitos fundamentais da solidariedade social constitucionalmente (ositivada
foram reconhecidos o direito ao desenvolvimento, (a4, ao meio ambiente saud$vel,
informa'o e comunica'o e ao (atrimInio comum da humanidade" Reivindicados sob o
influ#o de uma nova ordem mundial, na qual (obres e ricos, homens ou Estados, (ossam
ter acesso e go4o aos direitos fundamentais que lhes assegurem a condi'o m2nima
qual )$ chegaram algumas sociedades, muitas ve4es s custas dos bens )ur2dicos de
outras, foram aqueles direitos contem(lados, inicialmente, na Carta de %an)ul, nos
termos seguintes;
Art. 00.+ 1 +. Todos os povos t2m direito ao desenvolvimento econ3mico, social e
cultural, compat'vel com o respeito ade)uado de sua li&erdade e de sua identidade,
assim como a uma participa.o iual no patrim3nio comum da humanidade.
0. #s Estados so o&riados a arantir, individual ou coletivamente, o e4erc'cio do
direito ao desenvolvimento.
Art. 05.+ 1 Todos os povos t2m direito 6 pa7 nacional e internacional. As rela.8es entre
os Estados so presididos pelos princ'pios da solidariedade e ami7ade )ue /oram
a/irmados implicitamente pela Carta da #9:.
Art. 0; 1 Todos os povos t2m direito a um meio am&iente )ue seja ao mesmo tempo
satis/at"rio e /avorvel para o seu desenvolvimento.
R
O surgimento desses direitos fundamentais de terceira gera'o (!e5se em geral como o
fruto de uma reivindica'o social (ara a )ustia social universal e n'o uma condi'o
)ur2dica (rivilegiadora de alguns (ovos e de algumas (oucas sociedades e (essoas e
como uma res(osta ao fenImeno da li&erties pollution referida (ela teoria anglo5
sa#Inica como a eroso e derada.o )ue atine os direitos /undamentais ante
determinados usos das novas tecnoloias"
K
1o %rasil, Gaulo %onavides fa4, ho)e, a defesa da e#ist6ncia de uma quarta gera'o de
direitos, que com(reenderia, segundo ele, o direito 6 democracia, o direito 6 in/orma.o
e o direito ao pluralismo. <eles depende a concreti7a.o da sociedade a&erta do /uturo,
em sua dimenso de m4ima universalidade, para a )ual parece o mundo inclinar!se no
plano de todas as rela.8es de conviv2ncia"
L

T Constitucionalismo, globali4a'o, neoliberalismo e direitos humanos

.oma ares de verdade ou de uma ideologia sem ideais e com (oucas id&ias que n'o a do
lucro a qualquer custo uma onda que se (ro(aga sob o t2tulo de +globali4a'o+ e de
+neoliberalismo+, a dominar com(ortamentos estatais e a (ro(or modelos de governos e
de atua!es governamentais e sociais muito (ouco afeitas e quase nada asseguradoras
dos direitos cu)as conquistas se fi4eram ao longo do ,ltimo s&culo e meio"
1em a globali4a'o, nem o neoliberalismo t6m algo de neo" 0 globali4a'o & o mesmo
im(erialismo que desde os romanos intentam as sociedades dotados de maior (oder de
inser'o e dom2nio sobre os outros, dos quais se (retendem a(roveitar (ara o seu (r3(rio
e e#clusivo benef2cio" O im(erialismo coloni4ou, matou, trucidou e cometeu genoc2dio
de 2ndios nos continentes ditos +coloni4ados+, e mata agora com novas armas" O
selvagem de ontem & o e#clu2do social de ho)e" O liberalismo mais n'o (retende que
retomar a f3rmula velha e que se acreditava su(erada do laisse7 /aire, laisse7 passer""" O
mundo, )$ se viu antes, n'o vai (or ele mesmo" Os mais fr$geis, es(ecialmente os mais
fracos economicamente, tornam5se os neoescravos, sem direitos e sem ra4!es que a
ra4'o do mais forte n'o (ossa com(rar segundo a (ercentagem de lucro que lhe
a(rouver"
1a base de todo esse movimento tem5se o momento de um mundo sem ideologias que se
contritam (ara da2 fa4er nascer um consenso baseado num m2nimo de alteridade e de
interesses que atendam os dois lados" O mundo ho)e tem a(enas um lado; o do ca(ital, o
do lucro, o do ganho" O utilitarismo lucrativo (assou a ser a ,nica +&tica+ (re4ada e
reverenciada" De escravo a servo, de servo a s,dito, de s,dito a cidad'o, de cidad'o a """
consumidor" Wuem n'o consome n'o tem direitos, (orque dei#a de ser ,til a um sistema
em que a utilidade voltada ao lucro, e nenhuma outra coisa, & o crit&rio +moral+
aceit$vel" O n'o5consumidor & um e#clu2do" E o e#clu2do tem direitosP Se ele est$ fora
da sociedade < a e#clus'o a(elida5se +social+ < e o direito &, essencialmente, um
con)unto de normas que se (!e (ara a vida em sociedade, quem dela se ausenta do
direito se a(artaP Wuer5se inaugurar Dou )$ se iniciouE um (rocesso de escravi4a'o
branca de (o(ula!es inteiras s quais se nega mesmo o direito de e#istir na sociedade,
(ois a esta n'o seria ,til" 0s legi!es que (erambulam desem(regadas, famintas e
envergonhadas de sua no-utilidade tra4em o estigma dos que n'o se res(eitam (orque
o res(eito & (r3(rio do homem digno e a sua condi'o os (ro)eta em situa'o de
indignidade e de car6ncia de qualquer direito"
Minguam5se os servios que com(etiam at& h$ (ouco aos Estados e#atamente (ara que
as condi!es materiais de todos os homens fossem obedecidas; fala5se em Estado
M2nimo" 0 desregulamenta'o & o sloan do momento" 0 desconstitucionali4a'o dos
direitos fundamentais, um de seus consect$rios necess$rios" 0 desumani4a'o das
rela!es sociais, uma de suas conseqB6ncias inafast$veis" 0 +des)usticiali4a'o+ uma de
suas mais nefastas conclus!es"
O Estado do %em5Estar e da Justia Social fe45se intervencionista na sociedade e na
economia nela (raticada (ara que os direitos sociais e coletivos fossem universalmente
assegurados" O Estado fe45se em(res$rio no (er2odo do (3s5guerra" 1estas ,ltimas duas
d&cadas, tem5se a revanche do em(res$rio contra o Estado" Do Estado absente2sta ao
Estado em(res$rio (retendem, muitos, agora, (assar do +Estado em(res$rio+ ao
+Em(res$rio Estado+" 0final, os governantes de(endem dele (ara o financiamento de
suas cam(anhas; o resgate desta nota (romiss3ria & (aga em em(regos retirados e a
tecnologia n'o mais (ermitir$ retornar" Mas como o trabalho esteve na base das
conquistas dos direitos fundamentais de segunda gera'o e a sua aus6ncia n'o atinge a
categoria daqueles que elaboram e (ositivam as normas )ur2dicas, o trabalho continua a
ser (ensado como algo que voltar$ em outra onda, mesmo se o seu ob)eto se (erdeu e se
sabe bem, como referido (or Eric *obsbaXn, que se est$ a conhecer um (er2odo de
atividades que dei#aram de ser trabalho dos homens e os em(regos nos quais eles eram
desenvolvidos n'o mais voltar'o" E os direitos dos desem(regados5e#clu2dos sociais
voltar'oP E o Estado que se (retende +moderno e modesto+ (restar$ algum dia,
verdadeiramente, aten'o queles que vivem nas sombras dos viadutos como nas
sombras dos direitosP 0 quem interessa, nesta (erversa coloca'o de uma globali4a'o
de ganhos e de um liberalismo t'o velho e desumano, o retorno a sociedades dessas
hordas humanas (ara as quais os direitos humanos dei#aram de valer, at& (orque
rebai#ados no desn2vel dos que n'o s'o humanos ,teis e lucrativosP E se as sombras que
escondem os v'os das (ontes e os guetos das favelas n'o se mostram, e se de tanto n'o
se ver, nem se (ensar estas massas desa(arecerem com o amanhecer como as (r3(rias
sombras que os cont6mP E se a insensibilidade banali4a a crueldade da situa'o social
dessas (essoas desvestidas n'o a(enas de rou(as mas, (rinci(almente, de direitos, como
considerar a Constitui'o a lei que (ermite a liberta'o de todos (ela garantia das
liberdadesP E como (rodu4ir um constitucionalismo que obrigue o holofote (ro)etado
sob os (ilares soturnos nos quais n'o mais se recolhem ratos, mas homensP 0(enas a
ades'o (lena dos cidad'os de todos os cantos, recantos, encantos e desencantos do
mundo ser$ ca(a4 de assegurar que a Constitui'o faa5se viva nos (ovos e os direitos
humanos ativos (ara todos os homens"
Da2 (orque o constitucionalismo contribui decisivamente (ara a universali4a'o dos
direitos fundamentais (ara tanto contando com a internacionali4a'o do direito que
contem(le e garanta os direitos humanos" 0 integra'o entre os sistemas constitucionais
e o direito internacional fa45se ine#or$vel nessa fase, (articularmente (ara o
a(erfeioamento e garantia efica4 e eficiente dos direitos fundamentais" 0 ,nica
universali4a'o (oss2vel de ser (ensada e (osta conquista, a ,nica mundiali4a'o
buscada como &tica e necess$ria no atual est$gio da humanidade n'o &, (rimeiramente, a
econImica, que (rodu4 novos feudos e velhos vassalos, novos senhores (ara os mesmos
e velhos escravos, mas a dos direitos fundamentais, que (rodu4 a solidariedade )ur2dica e
fa4 es(raiar a humanidade sobre todos os (ontos do (laneta" Todos os sinos repicam por
ti. 9o peruntes por )uem eles do&ram...
De outra (arte, a +&tica+ do lucro e do abandono humano n'o & &tica, & imoralidade de
lu#o9 n'o & direito, & arb2trio emoldurado (elo discurso est&ril de uma ra4'o sem
humanidade"
Gor isso, n'o a(enas se dese)a que as conquistas se (ro)etem no Direito /nternacional
(ara que estes alicercem, fortaleam e (rote)am os direitos humanos nos diferentes
Estados, mas, igualmente, dese)a5se que as conquistas cu)os (ovos dos diferentes
Estados reali4em no es(ao regional reflitam5se no cen$rio internacional, de tal modo
que ha)a uma con)uga'o de valores, (rinc2(ios e e#(eri6ncias )ur2dicas que se
com(lementem e se a(rofundem (ara a melhoria do ser humano em qualquer (arte do
(laneta"

// O CO1S./.UC/O10>/SMO E OS D/RE/.OS -U1D0ME1.0/S 1O %R0S/>

O %rasil tem t'o boa tradi'o de te#tos constitucionais de qualidade elevada e de ret3rica
avanada quanto nenhuma tradi'o de (r$ticas constitucionais coerentes com o quanto
(osto nas normas )ur2dicas"
Grimeiro Estado a inserir em seu cor(o (ermanente de normas uma declara'o de
direitos individuais, como antes lembrado, foi um dos ,ltimos Estados do mundo a
e#tinguir de sua (r$tica a terr2vel e#(eri6ncia da escravid'o" 0 liberdade (reconi4ada e
garantida no caput do art" @LN, da Carta de >ei de FR de maro de @MFT, n'o era
universal e nem se baseava na nature4a, a des(eito do quanto sobre o dis(ositivo se
e#(endia" -osse tanto verdade e n'o seria (oss2vel haver l3gica na manuten'o de
escravos, a sustentarem uma economia que se baseava e#atamente em sua fora de
trabalho"
.odavia, o te#to constitucional im(erial ent'o adotado no %rasil chegava a conter
normas que n'o eram (r3(rias do modelo liberal, sen'o que (renunciavam e mesmo
anteci(avam o que somente um s&culo de(ois voltaria a freqBentar os direitos
fundamentais constitucionais assegurados sob o t2tulo de direitos sociais de segunda
gera'o, a saber, os direitos sociais es(ecialmente aqueles relativos educa'o"
M
0 Constitui'o Re(ublicana de @MN@ estabeleceu, em t2tulo relativo aos +cidad'os
brasileiros+, uma +declara'o de direitos+, que estendia (or trinta e um incisos a garantia
da +inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, segurana individual e
(ro(riedade+"
1o tratamento oferecido mat&ria em @MN@, estendem5se os direitos fundamentais
quanto aos su)eitos; enquanto na Carta /m(erial a inviola&ilidade dos direitos civis e
pol'ticos dos cidados brasileiros era declarada e assegurada, na Constitui'o
Re(ublicana a declara'o de direitos assegurava a &rasileiros e estraneiros residentes
no pa's aquela mesma inviolabilidade" Mas enquanto a (rimeira referia5se, no t2tulo,
e#(ressamente s garantias dos direitos civis e (ol2ticos dos cidad'os brasileiros, esta
mencionava a(enas direitos.
1esse rol de direitos, a igualdade +(erante a lei+ foi contem(lada e os demais direitos,
mesmo aqueles que se continham no rol da Carta Mon$rquica deca2da com o advento da
nova forma de governo e da nova eta(a constitucional, foram reelaborados, sob a 3tica
com que os vislumbrava o grande Rui %arbosa" Mas foi o maior advogado brasileiro de
todos os tem(os o (rinci(al esteio na luta (ela sua efic$cia, (ois menos de um ano a(3s a
(romulga'o da >ei Magna de @MN@ reinstalava5se no %rasil o autoritarismo, inimigo de
todas as liberdades e desafeto de todos os direitos, mormente aqueles rotulados de
+fundamentais+ e que asseguram as e#(ress!es de diverg6ncias e de ante(aro a'o
arbitr$ria do Goder"
Dos questionados atos do Marechal Deodoro, ainda em novembro de @MN@, ditadura de
-loriano Gei#oto, da cam(anha civilista de Rui, em @N@U, at& o quatri6nio em estado de
s2tio determinado (or 0rthur %ernardes, a (rimeira fase constitucional Dou muito (ouco
constitucional e quase nada re(ublicanaE da nomeada Re(,blica brasileira viu5se o
coronelismo florescer, as elei!es se viciarem sob o cabresto dos donos dos votos
anteci(ados e cerceados, a corru('o (revalecer e as liberdades (,blicas de(au(erarem"
0 revolu'o de QU fe45se em nome da reconstitucionali4a'o do Estado brasileiro" 0
chegada de Yargas ao (oder teve como saldo imediato quatro anos de
desconstitucionali4a'o do (a2s, o que (revaleceu (elo (er2odo de quatro anos"
O advento da Constitui'o de @NQT = a(3s uma Revolu'o que teve o t2tulo de
+constitucionalista+ Da de @NQFE < trou#e um novo fundamento e um novo desenho
constitucional na mat&ria dos direitos fundamentais; o t2tulo /// < +Da Declara'o de
Direitos+ < se(arava o ca(2tulo /, +Dos Direitos Gol2ticos+, do ca(2tulo //, +Dos Direitos
e Garantias /ndividuais+" 0 distin'o entre +direitos+ e +garantias+ que Rui %arbosa
elaborara, ainda sob a &gide da Constitui'o que se elaborara sob a sua ins(ira'o e com
o seu trabalho, (assava, ent'o, a titular o ca(2tulo es(ec2fico da mat&ria"
N
O art" @@Q desdobra5se em QM incisos, acrescentando5se, assim, muitos queles
inicialmente concebidos quando do advento da (rimeira Carta Magna brasileira, a do
/m(&rio Mon$rquico"
1aquele art" @@Q, da Constitui'o de @NQT, a igualdade )ur2dica sobre(unha5se, na
to(ografia constitucional, defini'o da )uridicidade, ,nico (rinc2(io legitimador da
obriga'o restritiva da liberdade"
0 (ro(riedade (assa a ser um direito garantido desde que n'o se)a e4ercido contra o
interesse social ou coletivo, na /orma )ue a lei determinar Dart" @@Q, inciso @LE"
Criam5se novas garantias constitucionais, das quais a mais celebrada e a que melhor se
converte em instrumento dotado de confiana e, (ortanto, de efetividade social & a do
mandado de segurana"
Mais ainda, o art" @@T desse documento fundamental e#(ressa que a especi/ica.o dos
direitos e arantias e4pressos nesta Constitui.o no e4clui outros, resultantes do
reime dos princ'pios )ue ela adota"
0 Constitui'o de @NQT guarda a condi'o de ter sido a (rimeira a cuidar de direitos
sociais; os direitos dos trabalhadores, dos servidores (,blicos Dtrabalhadores do setor
(,blicoE e a sua situa'o em face de uma ordem econImica definida vem traada em
termos es(ec2ficos D.2tulo /Y < +Da Ordem EconImica e social+, .2tulo Y < +Da
-am2lia, da Educa'o e da Cultura+ e .2tulo Y// < +Dos -uncion$rios G,blicos+E"
Uma Constitui'o assim democr$tica e (rotetora de direitos fundamentais n'o encontrou
guarida nos (al$cios, acostumados a escrever em papel sem pauta, como afirmou
e#(ressamente Vet,lio Yargas ao receber o (rimeiro e#em(lar das m'os de OsXaldo
0ranha, (residente da 0ssembl&ia Constituinte"
Em @NQK se anunciava a morte dessa Constitui'o, que foi enterrada, formalmente, em
@U de novembro de @NQL, com o gol(e de Yargas e a im(lanta'o do Estado 1ovo"
Outorgada nessa data uma nova Carta, a ela n'o se dedica qualquer (alavra (orque
ditadura n'o rima com direito, menos ainda com Constitui'o" Os direitos fundamentais
teriam de ser ent'o conhecidos a (artir das (em"rias de Crcerede Vracialiano Ramos,
n'o em livros de .eoria do Direito, (orque at& a teoria (odia acabar em (ris'o naquele
(er2odo"
0 Constitui'o de @NTK busca o resgate do constitucionalismo (erdido em QL, tentando
recom(or, no que concerne aos direitos fundamentais, o modelo de subsistema acolhido
na Constitui'o de @NQT" Sob a &gide desta >ei -undamental, o %rasil viveu talve4 um de
seus ,nicos (er2odos de ensaio de uma democracia" Mesmo com as turbul6ncias sociais,
(ol2ticas e econImicas que dominaram a d&cada de RU, a sociedade floresceu cultural,
social e )uridicamente nessa fase" O gol(e de estado de @NKT veio liquidar a fase
constitucional estabelecida naquela ocasi'o e determinar o com(rometimento grav2ssimo
dos direitos humanos" Os direitos fundamentais n'o go4avam desta condi'o que os
nomeia sequer no te#to, (ois o advento de documentos normativos como os 0tos
/nstitucionais, fica na mem3ria o de n" R, que suspende os direitos e arantias
individuais e torna todos vulner$veis a'o do Estado, o Decreto n" TLL, que fa4 com
estudantes armados de suas id&ias (ossam ser considerados subversivos, o (rocesso & um
lu#o e a vida um desafio di$rio (ara cada um e uma (ele)a sem garantia (ara todos, n'o
se h$ de falar em Estado de Direito, menos ainda de Democracia, muito menos de
Constitui'o e direitos fundamentais"
0 Constitui'o de @NMM inaugura nova fase do constituiconalismo brasileiro e n'o a(enas
nova como +mais uma+, mas (rinci(almente uma fase que n'o encontra (aralelo no
quanto anteriormente e#(erimentado social e (oliticamente"
Como acentuado (or Ul?sses Vuimar'es, di/erentemente das sete Constitui.8es
anteriores, come.a com o homem. =ra/icamente testemunha a prima7ia do homem, )ue
/oi escrita para o homem, )ue o homem seu /im e sua esperan.a. > a Constitui.o
Cidad. ... # homem o pro&lema da sociedade &rasileira? sem salrio, anal/a&eto, sem
casa, portanto sem cidadania"
Os direitos e garantias fundamentais com(!em o t2tulo // da Constitui'o da Re(,blica
brasileira de @NMM, subseqBente a(enas ao t2tulo que traa os (rinc2(ios fundamentais do
(r3(rio Estado" Esse t2tulo divide5se em cinco ca(2tulos, dos quais a(enas o ,ltimo, a
tratar dos (artidos (ol2ticos, n'o se refere diretamente ao homem, mas a um dos
caminhos a ser (or ele utili4ado (ara o e#erc2cio de sua cidadania"
O ca(2tulo / daquele t2tulo tamb&m inova o constitucionalismo brasileiro ao cuidar
dos direitos e deveres individuais e coletivos" Crescem esses direitos e deveres,
fundamento da organi4a'o social e estrutura do Estado brasileiro, e inova5se a mat&ria
referente s garantias constitucionais fundamentais, renovando5se o mandado de
segurana, introdu4indo5se o ha&eas data e o mandado de in)un'o, reestruturando5se a
a'o (o(ular e reforando5se o direito de (eti'o aos (oderes (,blicos"
0 Constitui'o tem um ca(2tulo es(ec2fico sobre os +direitos sociais+ definidos como a
educa.o, a sade, o tra&alho, o la7er, a seuran.a, a previd2ncia social, a prote.o 6
maternidade e 6 in/@ncia, a assist2ncia aos desamparados, tudo em forma estabelecida
(ela (r3(ria >ei -undamental Dart" K
Z
e seguintesE"
Com um documento fundamental do Direito estabelecendo um sistema t'o com(leto de
direitos e garantias do homem e do cidad'o & de se (erguntar como v'o esses direitos
fundamentais no %rasil"
1'o v'o bem" 1ada a ver, contudo, com a Constitui'o" 0final, Constitui'o n'o fa4
milagres, )$ re(eti antes" >ei alguma os fa4" Milagre fa4 o cidad'o ativo e (artici(ativo a
torn$5la viva e res(eitada" O %rasil n'o carece de Constitui'o, mas tem enorme car6ncia
de cidadania"
O (oder no %rasil sem(re se estruturou margem do cidad'o" 1a verdade, n'o & que o
(ovo se)a marginal ao (oder estatal brasileiro" Esse & que nunca quis +se misturar+ com o
(ovo e fa4 a sua (r3(ria hist3ria margem daquele" Glanos, (ro)etos, 3rg'os estatais,
nada funciona em termos de direitos fundamentais enquanto a ades'o do (ovo ao (ro)eto
(ol2tico cidad'o, res(eitador e res(eitante aos direitos fundamentais dos brasileiros, de
todos os brasileiros" O (oder (,blico no %rasil tem sido, tradicional e infeli4mente,
muito (ouco (,blico, muito (ouco do (ovo" Ele & e#ercido n'o (elo (ovo ou em seu
nome e interesse, mas (or uns (oucos gru(os que o dominam desde os (rim3rdios, em
seu nome e em seu (r3(rio e ,nico interesse" Desde o +descobrimento+ de um %rasil que
n'o estava, ali$s, +encoberto+, mas coloni4ado (or um (oder e#ercido no interesse do
coloni4ador, cu)o gru(o com(unha o n,cleo do comando que os (ort!es dos (al$cios n'o
sabem daqueles que n'o tem teto" Wuem )oga caviar fora n'o (ode imaginar a fome dos
que n'o t6m sequer um naco de ('o velho (ara se alimentar" Wuem (isa em ta(etes
(ersas custa a saber da ingl3ria dos que lutam (or um (edao de ch'o onde (isar sem
medo e sem se esconder"
O fant$stico descom(asso entre uma Constitui'o contra a qual alguns insurgem ao
argumento e#atamente de que +reconhece e assegura+ direitos +demais+ e uma sociedade
na qual se reconhecem viola!es constantes e grav2ssimas dos direitos humanos tem
causas diversas e uma hist3ria comum; a hist3ria de um Estado no qual o autoritarismo
dominou e continua a (ore)ar nas mais diferentes estruturas do (oder" Do +guarda da
esquina+ ao ocu(ante do mais alto cargo (ol2tico da organi4a'o, a distncia do cidad'o
comum e a condi'o de um (oder sem controle e acima de tudo = inclusive do Direito =
todos os quadrantes da organi4a'o social e (ol2tica brasileira s'o tocados (or um
arb2trio que n'o conhece ou fa4 (or desconhecer os limites negativos e (ositivos que os
direitos fundamentais do homem im(!em"
Mudam5se as leis, mas quem as cum(rem t6m nas veias = de seu (r3(rio cor(o e dos
cor(os e 3rg'os de que (artici(am = o mesmo sangue com que se alimentavam antes do
seu advento" 0s estruturas autorit$rias n'o mudam" Sem o conhecimento e a certe4a de
seus direitos, as (essoas = es(ecialmente aquelas de classes sociais mais (obres =
desconfiam mais que confiam nos seus direitos fundamentais, os quais, ali$s, consideram
mais favor quando se lhes reconhecem que (rerrogativas que lhes s'o devidas" 0 lerde4a
das institui!es e dos institutos em assegurar ao cidad'o (uni'o dos que ameaam ou
violam direitos torna5o (erigosamente c,m(lice (elo sil6ncio com que (refere se haver
quanto atingido"
1os ,ltimos de4 anos, algumas iniciativas governamentais deflagraram movimentos e
adotaram medidas voltadas (ara a tutela e garantia dos direitos fundamentais" 0s
Organi4a!es 1'o5Vovernamentais = O1Vs voltadas aos direitos humanos t6m
contribu2do (ara a tomada de consci6ncia de direitos" 1o entanto, a insegurana que
domina a sociedade brasileira quanto ao que lhe & fundamental em termos de direitos fa4
refletir mais e mais sobre o diagn3stico e a busca de um (rogn3stico (ara os grav2ssimos
(roblemas que atolam os homens desta sociedade numa desigualdade de direitos e em
direitos e numa car6ncia de dignidade que o (!e abai#o da linha dos direitos de (rimeira
gera'o" Em S'o Gaulo, nos ,ltimos anos, h$ uma m&dia de quin4e homic2dios (or m6s
(raticados, em grande (arte, (elo (r3(rio a(arato (olicial, organi4ado (ara (roteger e
n'o (ara matar" O Carandiru n'o est$ enterrado" Chico Mendes ainda n'o foi
suficientemente velado" 0 Candel$ria = 3rf' de suas crianas = re4a (elo (resente e (elo
(assado" Cum(re lutar (or um outro futuro" Wuase meio milh'o de crianas brasileiras
Dentre cinco e nove anos de idadeE s'o e#(ostas ao trabalho escravo, enquanto seus (ais
sequer encontram trabalho e (ersistam escravos de um sistema sem leis a am(ar$5los e
sem que aquelas que e#istem lhes garanta a dignidade que afirmam" 0 Constitui'o
(recisa ser (romulgada todos os dias em todos os (ontos do (a2s" Ela a(enas comeou no
dia UR de outubro de @NMM, mas com(ete a cada cidad'o fa465la vigorar cada dia de cada
ano (ara que os direitos se)am conquistados todos os minutos" Cultivar o direito =
es(ecialmente aqueles considerados fundamentais aos homens = & como cultivar a
(r3(ria nature4a; qualquer descaso ou neglig6ncia (ode ser fatal"

/// 0 E-/C[C/0 JUR\D/C0 D0S 1ORM0S CO1S./.UC/O10/S DE D/RE/.OS
-U1D0ME1.0/S

0s normas constitucionais de direitos fundamentais s'o, nos e#(ressos termos do Direito
(ositivo constitucional brasileiro, de a(lica'o imediata" O que (oderia, entretanto,
ense)ar a certe4a de que s'o efica4es em sua (lenitude n'o (ode ser t'o singelamente
(osto, em face dos ditames do (r3(rio te#to constitucional brasileiro (or conta da
formula'o em que se t6m esses direitos"
0note5se, (ois, (rimeiramente, que a a(lica'o imediata das normas de/inidoras dos
direitos e arantias /undamentais, e#(ressa no (ar$grafo @
Z
do art" R
Z
, da Constitui'o da
Re(,blica do %rasil, significa que a sua e#igibilidade n'o (ode diferir (or alega!es de
condicionamentos a situa!es adot$veis a(enas mediatamente"
.odavia, a (rodu'o dos efeitos (r3(rios e (lenos das normas definidoras de direitos e
garantias fundamentais (ode a(resentar dificuldades em ra4'o da de(end6ncia de
esclarecimento ou integra'o da mesma (or norma infraconstitucional assim avocada
(elo (r3(rio constituinte Ds'o m,lti(los os e#em(los havidos nesse modelo no te#to
constitucional, es(ecialmente no que se refere aos direitos fundamentais sociais = cf"
nesse sentido o art" L
Z
, da Constitui'oE"
0 solu'o (arece vir, inde(endentemente de qualquer indaga'o ou argumenta'o
filos3fica ou te3rica, no (r3(rio te#to constitucional, no qual se incluiu uma nova
garantia (rocessual fundamental, qual se)a, o mandado de in)un'o" Esse instrumento
(rocessual constitucional tem como ob)eto a /alta de norma reulamentadora A)ueB
torne invivel o e4erc'cio dos direitos e li&erdades constitucionais e das prerroativas
inerentes 6 nacionalidade, 6 so&erania e 6 cidadania Dart" R
Z
, inciso >::/E"
0 Constitui'o & lei e lei & feita (ara se a(licar, (ara se res(eitar, (ara se cum(rir,
im(onha ela uma absten'o ou um com(ortamento comissivo do Estado ou mesmo de
outra (essoa" Constitui'o n'o sugere, determina, e o que ela ordena & (ara se cum(rir,
mais ainda no que se refere a condutas das quais de(endam a viabilidade do e#erc2cio de
direitos fundamentais (or ela declarados e assegurados"
Como a sua a(lica'o & imediata, ine#istente lei infraconstitucional (ela qual aguarde o
titular do direito garantido constitucionalmente sem que ela se)a elaborada e trace os
termos integradores do direito assegurado, im(!e5se o uso do instrumento constitucional
criado e#atamente (ara que os direitos e li&erdades constitucionais e as prerroativas
inerentes 6 nacionalidade, 6 so&erania e 6 cidadanian'o fiquem baldos de certe4a e
viabilidade" 0ssim, a solu'o (ara que os direitos e liberdades constitucionais e as
(rerrogativas arroladas acima tenham efic$cia (lena & oferecida (ela (r3(ria
Constitui'o" 1'o se quer, (or certo, que o )ui4 com(etente (ara conhecer e )ulgar o
mandado de in)un'o substitua o legislador" O que se quer, evid6ncia, & que o cidad'o
n'o tenha frustrado o seu direito (or ardil institucional havido na in&rcia de 3rg'os
(,blicos com(etentes (ara agir e que, n'o o fa4endo, falseiam e agridem a Constitui'o"
O legislador n'o ter$, (or fora de mandado de in)un'o im(etrado e concedido,
minguada ou com(rometida a sua com(et6ncia, que se mant&m 2ntegra e de e#erc2cio
obrigat3rio" Mas nem (or isso se elimina o direito constitucionalmente assegurado a seu
titular, enquanto o dever que nela se cont&m n'o & atendido a contento (ara a (rodu'o
dos efeitos (r3(rios e (lenos da norma constitucional"
1em se (oderia (ensar de outra forma, es(ecialmente se o ob)etivo do Direito & resolver
as quest!es que nascem na sociedade, mormente em ra4'o de sua a(lica'o" .eorias n'o
garantem (or si s3 os direitos" .eorias que indu4em a n'o5a(lica'o da Constitui'o Dou
de qualquer norma )ur2dicaE, mais atra(alham que a)udam o alcance dos fins que nele se
hos(edam" O constituinte brasileiro deu a solu'o )usta e equilibrada (ara a quest'o da
efic$cia )ur2dica dos direitos fundamentais" 0os (oderes constitu2dos incumbe cum(ri5la
e, se for o caso, (ro(or o seu a(erfeioamento" Julgar a norma constitucional ou indis(or
de vontade (ol2tica (ara fa465lo & adversar a (r3(ria Constitui'o, (elo que se deve
singelamente res(onsabili4ar quem o fi4er"
1ote5se que sendo o Estado um dos maiores agressores aos direitos fundamentais,
haveria uma antinomia em dei#ar que a(enas ele definisse quando e como cum(rir as
normas constitucionais nas quais eles s'o declarados e segundo as quais t6m de ser
assegurados"
Yem, ent'o, a (6lo cuidar5se de um dos (ontos (roeminentes da efic$cia )ur2dica das
normas constitucionais de direitos fundamentais; o (a(el que desem(enha nesse tema o
Goder Judici$rio como +guarda da Constitui'o+"
Os sistemas constitucionais deste final de s&culo encarecem o (a(el do Goder Judici$rio
como aquele que se dota de melhores condi!es (ara assegurar a efic$cia )ur2dica dos
direitos fundamentais, es(ecialmente quando se a(resentar quadro de ameaa ou
viola'o dos mesmos"
0 )urisdi'o &, em si, um direito fundamental e#(resso tanto no (lano internacional Dart"
@U, da Declara'o dos Direitos do *omem, da O1U, de @NTME quanto no (lano interno
dos diferentes Estados Dart" R
Z
, inciso :::Y, da Constitui'o da Re(,blica do %rasilE"
Se n'o houver )urisdi'o constitucional eficiente e mesmo, e cada ve4 mais, )urisdi'o
internacional efetiva, todos os outros direitos fundamentais tornam5se vulner$veis e,
grandemente, de(endentes das eventuais condi!es das sociedades, dos governos e dos
governantes" Ent'o n'o se ter'o direitos fundamentais garantidos, mas eventuais
situa!es (ol2ticas e#(erimentadas"
O Goder Judici$rio (assou a desem(enhar um (a(el relevant2ssimo na garantia efetiva e
eficiente dos direitos fundamentais, (ois esses < diversamente de outros que s'o
havidos nos diferentes sistemas aos (articulares < n'o se (!e a ressarcimento (osterior
ou re(ara'o, mas s'o indis(on2veis e inadi$veis em seu e#erc2cio; garante5se o direito
vida ou nada haver$, um dia vindouro, a se garantir9 garante5se a liberdade, (orque se tal
segurana n'o se im(user de (ronto estar$ ela (erdida naquele momento e n'o se lhe
(oder$ re(or9 garante5se a segurana ou a insegurana )$ se ter$ instalado no futuro e
re(ara'o n'o & re(osi'o de direitos fundamentais"
0o Goder Judici$rio cabe, no constitucionalismo contem(orneo, a tarefa mais elevada
de im(edir afrontas e desfa4er, com efic$cia e efici6ncia im(rescind2veis, os desmandos
que acometem, ameaam e agridem os direitos fundamentais"
Gor isso com(ete a ele fa4er5se (ronto na dimens'o dessa com(et6ncia, sem o e#erc2cio
da qual os direitos fundamentais s'o atingidos irremediavelmente e as agress!es lesam
todo o sistema )ur2dico, colocando abai#o a (r3(ria )urisdi'o como um direito" 1o
e#erc2cio dessa com(et6ncia, ademais, com(ete ao Goder Judici$rio fa4er5se alerta (ara
inter(retar os direitos fundamentais considerando o te#to e o conte#to constitucional, a
sede e a aflu6ncia dos direitos sobre os quais se questionam, estender5se t'o am(lamente
quanto se)a necess$rio e (oss2vel (ara que ele reali4e uma tarefa de Justia social e n'o
de in)ustias menores" 0o Judici$rio cabe a tarefa de oferecer res(ostas concretas e
enga)adas s quest!es que lhe s'o (ostas em condi!es hist3ricas definidas e
e#(erimentadas" 1'o h$ de (render5se mais s elabora!es filos3ficas e ret3ricas que s
situa!es determinadas e determinantes ocorridas num conte#to social es(ec2fico e
a(ur$vel (elos )u24es que vivem o seu tem(o de Direito com o Direito do seu tem(o"

/Y 0 /1S.RUME1.0>/O078O G0R0 0 E-/C[C/0 JUR\D/C0 D0S 1ORM0S
CO1S./.UC/O10/S DE D/RE/.OS -U1D0ME1.0/S

0 Constitui'o inclui em seu sistema instrumentos garantidores das institui!es que
condu4em ao a(erfeioamento dos direitos que s'o (or ela declarados, constitu2dos e
cu)a inviolabilidade ela assegura"
0s normas garantidoras de uma Constitui'o estendem5se (or todo o sistema normativo
e nem sem(re assim se rotulam, (orque, muitas ve4es, elas se cont6m na (r3(ria base da
organi4a'o e em seus (rinc2(ios que se e#(ressam ou ficam im(l2citos no ordenamento"
0s garantias constitucionais dos direitos fundamentais est'o, (ois, aE no con)unto de
institui!es concebidas no sistema (ara reali4ar as condi!es s3cio5econImicas e
(ol2ticas a(tas ao e#erc2cio daqueles direitos9 bE no con)unto de institui!es que ordenam
o (oder e definem o seu limite a fim de que eles se)am resguardados de desbordamentos
(raticados (elos detentores dos cargos que o com(!e9 ou cE no con)unto de
(rocedimentos e institutos concebidos (ara que, em casos es(ec2ficos, viola!es (or
absten'o ou (or cometimento ocorridas contra aqueles direitos tenham os seus titulares
vias (r3(rias, constitucionalmente estabelecidas, (ara a (ronta restaura'o do seu
res(eito"
@U
aE 0s garantias constitucionais dos direitos fundamentais contidas nas institui!es que
conformam a organi4a'o s3cio5econImica, (ol2tica e cultural s'o (ostas quer nos
(rinc2(ios formulados constitucionalmente Darts" @
Z
, Q
Z
, T
Z
, @LU, dentre outros, da
Constitui'o da Re(,blica %rasileiraE, quer nos (rinc2(ios que organi4am o (r3(rio
(oder e assim conformam uma sociedade democr$tica e o modelo de democracia social"
bE 0s garantias constitucionais dos direitos fundamentais que ordenam o (oder e
definem os limites do seu e#erc2cio (ara a reali4a'o dos (rinc2(ios democr$ticos s'o as
que se cont6m, no sistema (ositivo brasileiro, (or e#em(lo, no (ar$grafo ,nico do art" @
Z
,
no art" F
Z
, no art" QL, nos arts" MR, NQ e segs", dentre outros"
cE 0s garantias constitucionais contidas em (rocedimentos es(ec2ficos e institutos
concebidos (ara assegurar, em casos concretos e quando houver ameaa ou les'o aos
direitos fundamentais, que se restabeleam, (lena e efica4mente, os direitos
com(rometidos" S'o dessa nature4a o (rinc2(io da )uridicidade que informa, limita e
legitima todos os atos do Estado9 o da )urisdi'o, ele mesmo um dos direitos
fundamentais (or e#cel6ncia, (elo e#erc2cio garantido do qual se manifestam outros
como o (rinc2(io da segurana )ur2dica e de cu)a efici6ncia de(ende, grandemente, o da
garantia das liberdades, os que (rocessuali4am institutos voltados garantia es(ec2fica
dos direitos fundamentais, tais como, o ha&eas corpus, o mandado de segurana e o
mandado de in)un'o, oha&eas data e a a'o (o(ular e o direito de (eti'o" Essas
garantias s'o (ostas como instrumentos es(ec2ficos, t2(icos do sistema constitucional
brasileiro, assecurat3rios do que & a(regoado como direito fundamental mesmo no (lano
universal Do acesso )urisdi'o im(arcial e eficiente tem, no (rinc2(io do devido
(rocesso legal e nos institutos dos mandados e dos demais instrumentos (rocessuais
constitucionais a sua es(ecifica'o no Direito (ositivo brasileiro, (or e#em(loE"
Essas garantias instrumentais ou (rocessuais es(ec2ficas de cada sistema )ur2dico t6m
sido reelaboradas (ara se adensarem no conte,do (ermissivo de (reven'o mais que ao
mero restabelecimento ou restaura'o dos direitos violados"
A que, diversamente do que ocorre com outros direitos ou, (rinci(almente, com outras
agress!es que ao Direito im(ende resolver, os direitos fundamentais, (ela sua (r3(ria
nature4a, n'o (odem es(erar (ara um deslinde que somente sobrevenha quando o bem
)ur2dico & a vida, a liberdade ou a segurana, (or e#em(lo, se)a em suas manifesta!es
diretas, se)a em suas a(resenta!es mediatas Do trabalhador que n'o receba o seu sal$rio
e fique sem condi!es de se alimentar & lesado no (r3(rio direito vida dignaE" 0ssim,
as Constitui!es, como as normas de Direito /nternacional relativas aos direitos
fundamentais, enfati4am, na atualidade, a necessidade de se terem resguardados tais
direitos no (lano mesmo da ameaa" 0 (reven'o & o melhor cuidado a se tomar,
)uridicamente, em caso de direitos fundamentais" Wuanto mais eficientes forem os
sistemas em dotarem os indiv2duos e as institui!es de instrumentos acautelat3rios a fim
de que ameaas se)am sustadas ou desfeitas antes mesmo da (r$tica (re)udicial aos
direitos, tanto melhor atendidos estar'o os ob)etivos dos ordenamentos )ur2dicos" 0
Constitui'o da Re(,blica brasileira a(erfeioou a qualidade dos instrumentos
garantidores daqueles direitos ao estabelecer, no art" R
Z
, inciso :::Y, )ue a lei no
poder e4cluir da aprecia.o do Coder Dudicirio leso ou ameaa a direitos" 0 ameaa
< anteriormente tratamento de n2vel infraconstitucional e que se inclu2a a(enas no
cuidado legal de alguns institutos < (assou a com(or, no sistema de Direito (ositivo
brasileiro, o direito )urisdi'o, que somente (ode ser considerada eficiente quando,
acionado o Goder Judici$rio, n'o (ermitir a concreti4a'o da les'o de cu)a ameaa teve
not2cia e buscou evitar"
1essa mat&ria deve5se atentar a uma efici6ncia maior a ser (rocurada no mbito das
institui!es internacionais, as quais, at& mesmo de maneira )ustificada, somente (odem
ser acionadas a posteriori, ou se)a, quando as les!es aos direitos fundamentais
individuais ou coletivos )$ se concreti4aram" Ocorre que, (ara os lesados, a atua'o
(osterior (r$tica agressiva )$ n'o tem como ser desfeita, mas a(enas re(arada, o que
n'o & o ob)etivo das garantias aos direitos fundamentais"
De outra (arte, a universali4a'o dos direitos fundamentais deve condu4ir a uma
con)uga'o melhor das garantias que se adotam nos (lanos nacionais e internacionais,
(ro)etando5se o avano de umas sobre as demais ordens, numa reci(rocidade de
influ6ncias que deve condu4ir a um (ermanente a(erfeioamento em benef2cio de todos
os sistemas"
/m(ortante & salientar, contudo, que os sistemas de Direito Constitucional (ositivo n'o
se (odem des(o)ar de garantias constitucionais instrumentali4adoras da atua'o )ur2dica
dos indiv2duos" Os direitos fundamentais (!em5se no dia a dia das (essoas e delas n'o
(odem, ent'o, estar distantes aqueles meios (elo uso dos quais adversam e questionam
as ameaas e les!es"

Y 0 /1S.RUME1.0>/O078O G0R0 0 E-/C[C/0 SOC/0> D0S 1ORM0S
CO1S./.UC/O10/S DE D/RE/.OS -U1D0ME1.0/S

0 efetividade ou a (rodu'o de efeitos sociais das normas )ur2dicas de(ende,
fundamentalmente, da atua'o dos cidad'os"
J$ n'o h$ como cuidar de cada gera'o de direitos fundamentais isoladamente, (orque a
certe4a e efic$cia de uns de(ende da efic$cia dos demais" De uma maneira muito
(articular, a efic$cia social desses direitos de(ende da atua'o dos cidad'os"
0 cidadania foi erigida como (rinc2(io ao lado da dignidade da (essoa humana Dart" @
o
, //
e ///, da Constitui'o da Re(,blica brasileiraE" Mas a cidadania que se irrom(e nestes
,ltimos sus(iros de s&culo :: n'o tem o mesmo sentido que ostentou anteriormente"
Ela, agora, re(orta5se ao (rinc2(io da solidariedade e (assa a se constituir num direito5
dever do homem (ara si mesmo e (ara o outro"
Sem o conhecimento dos direitos fundamentais (elos cidad'os e o seu e#erc2cio (or eles,
a 4elar (elo seu (atrimInio )ur2dico e (elo (atrimInio de todos, n'o h$ como se dotar de
efic$cia social aquele elenco de direitos" >eciona >u]o que s"lo cuando los derechos
humanos se hallan inscritos en la consciencia c'vica de los hom&res E de los pue&los
actun como instancias para la conducta a las )ue se puede recurir. Las normas, las
instituciones E los jueces son condiciones necesarias, pero no su/icientes, para el
e/ectivo dis/rute de las li&ertades. Esa necesidad de adhesi"n social es tam&in del todo
predica&le respecto al constitucionalismo"
@@
Mais que a +ades'o social+, incumbe ao cidad'o o (a(el de agente (romotor da efic$cia
social dos direitos fundamentais, a fim de que todos (ossam contar, efetivamente, com
eles"
Gara tanto, n'o a(enas cada cidad'o isoladamente, mas a organi4a'o dos cidad'os na
sociedade (odem formular (ro(ostas novas (ara o e#erc2cio do (rinc2(io da
solidariedade social"
0 f& na +comunh'o dos santos+, que ainda me domina, leva5me a acreditar que duas
condi!es se im(!em (ara que a cidadania se e#era n'o egoisticamente, mas
solidariamente (or e (ara todos; a (artilha (ol2tica do conhecimento dos direitos
fundamentais, nessa mesma condi'o essencial e de faculdade que & assegurada a cada
um e a todos" 0o cidad'o deve5se toda a educa'o, es(ecialmente aquela que concerne
ao seu cabedal de bens )ur2dicos que o dignifica e o fa4 livre9 educado na mat&ria dos
direitos fundamentais a ele com(ete re(artir a sua certe4a dos direitos e a sua es(erana
no outro com todos9 a organi4a'o social dos cidad'os domina todas as reali4a!es
efetivas e leg2timas, uma ve4 que daquela organi4a'o (odem nascer as grandes
transforma!es (ol2ticas, se ela fi4er da (artici(a'o (ol2tica efetiva um dever consigo
mesma e com os outros"
Wuanto educa'o, n'o & nova a crena de que esse & um direito sem cu)o e#erc2cio
todos os demais remanescer'o como se fossem meras concess!es ou e#erc2cios
acanhados numa sociedade (ol2tica a que a(ortamos como se fora (or favor, e nela nos
mantemos como estrangeiros da (r3(ria terra" 0 Yictor *ugo coube o brado de que todos
os crimes do homem come.am na vaa&undaem da crian.a. ... # aroto de Caris
atual, como antiamente, o povo crian.a, tendo na /rente a rua do Velho (undo. >
uma ra.a para a na.o e, ao mesmo tempo, uma doen.aF doen.a )ue preciso curar.
ComoG Cor meio da lu7. A lu7 d sade. Todas as irradia.8es sociais se projetam da
ci2ncia, das letras, das artes e do ensino. $a7ei homens, /a7ei homensH Iluminai!os para
)ue eles vos a)ue.am. (ais cedo ou mais tarde, esta&elecer!se! , com a irresist'vel
autoridade da verdade a&soluta, a espl2ndida )uesto da instru.o universal. Todas as
con)uistas su&limes so mais ou menos pr2mios da ousadia. Cara )ue a Revolu.o se
e/etue, no &asta )ue (ontes)uieu a pressinta, )ue <iderot a preue, )ue Jeaumarchais
a anuncie, )ue Condorcet a calcule, )ue Arouet a prepare, e )ue Rousseau a premediteF
necessrio )ue <anton a insu/le. ... Repitamos o rito? lu7H (as repitamo!lo
o&stinadamenteH Lu7H Lu7H 9o so as revolu.8es trans/iura.8esG Caminhai, /il"so/os,
ensinai, esclarecei, iluminai, pensai alto, /alai alto, correi aleres para o sol,
con/raterni7ai nas pra.as p&licas, anunciai as &oas novas, prodiali7ai o al/a&etismo,
proclamai os direitos, cantais as K(arselhesas*. $a7ei das idias um tur&ilho. Essa
multido pode ser su&lime. Esses ps descal.os, esses &ra.os nus, esses /arrapos, essas
inor@ncia, essas a&je.8es e essas trevas podem ser empreados na con)uista do ideal.
Lan.ai!a na /ornalha, essa vil areia )ue calcais aos ps, dei4ai!a /undir a /erver e
tornar!se! cristal espl2ndido? ra.as a ela )ue =alileu e 9eLton desco&riram os
astros"
@F
1o %rasil, um ,nico cidad'o, modelo maior de um santo c2vico, tradu4iu a sua f& no
homem numa a'o cidad' e fe4 do seu gesto de amor ao (r3#imo uma revela'o de
cidadania a tornar todos e cada um muito mais unido a todos" %etinho dei#ou de
comear o seu dia com o +Gadre 1osso+ (ara comear com o +('o nosso de cada dia+; a
sua fome de )ustia social alimentou milh!es de bocas famintas"
0t& quando n3s, (rofissionais do Direito, (ermitiremos que a es(erana nos direitos e a
sua efic$cia de(enda de leis que n'o s'o conhecidas, de discursos que n'o s'o ouvidos,
es(ecialmente (elos mais necessitadosP
0t& quando dei#aremos de ser cidad'os mais com(rometidos e devedores sociais que os
demais )$ que dis(omos, numa sociedade carente de informa!es, de mais dados que os
outrosP
0t& quando conviveremos conosco sem nos (erguntarmos se a nossa dignidade n'o se
casa com a dos outros (ara ser (lena e que, como se descobriu quanto liberdade,
somente no encontro com o outro ela se reali4a e cada qual se torna mais cidad'o no
enlace das m'osP Como a liberdade, que em sua dimens'o individual fe45se menos,
tamb&m a dignidade, em sua dimens'o (articulari4ada, a(equena5se (or se esconder do
outro, des(o)ado dos outros" 1'o h$ cidadania sem solidariedade" Mas n'o h$ direito da
solid'o e do isolamento" 0 multi(lica'o das agress!es contra os homens deflagra a
mesma multi(lica'o das rea!es" 0 multi(lica'o das dores & tamb&m a multi(lica'o
dos sonhos e das es(eranas, como lembrado (or Gaulo Mendes Cam(os"

CO1C>US8O

Considerando5se a im(eriosidade de se adotarem novas medidas (ara a efic$cia dos
direitos fundamentais e, ainda, que todas elas devem ob)etivar uma nova e mais
com(rometida cidadania, a(resento como sugest!es (ara o debate das id&ias sobre o
tema, as seguintes (rovid6ncias;

@ 1o (lano educacional;

aE bsico; a cria'o de est$gios de Direito na $rea es(ec2fica de Direitos *umanos,
subsidiada (ela Ordem dos 0dvogados do %rasil, (elas suas sec!es e subsec!es" .ais
est$gios seriam desenvolvidos (ela (artici(a'o dos estagi$rios em servios (reventivos
DinformativosE da comunidade, criando5se centros de servios )ur2dicos de direitos
humanos, de atendimento da comunidade, a fim de que essa (ossa receber o
conhecimento sobre os seus direitos (ara reivindic$5los, quando necess$rio, bem como a
orienta'o sobre medidas, instrumentos e inclusive formas de se obter, administrativa ou
)udicialmente, a (resta'o desses servios"
bE graduado; a inclus'o da disci(lina +Direitos *umanos+ nos curr2culos dos Cursos de
Direito, em todas as -aculdades de Direito do %rasil, a ser ministrada como disci(lina
b$sica e (r&5requisito (ara o desenvolvimento das disci(linas de forma'o es(ec2fica"
cE ps-graduado; a cria'o da es(eciali4a'o +Direitos *umanos+ nos cursos de (3s5
gradua'o Dmestrado e doutoradoE, re(ensando5se a (3s5gradua'o como estudo
interdisci(linar, ve4 que esse tema com(orta uma m,lti(la e necess$ria abordagem"
dE educao assistemtica; a cria'o de (rogramas na m2dia Dtelecurso etc"E, a ser
obrigatoriamente (restada (or todos os canais de r$dio e televis'o, em (er2odo di$rio
minimamente estabelecido (elo Goder G,blico concedente, de car$ter informativo sobre
direitos humanos"
eE elaborao de cartilhas; a elabora'o de documentos informativos sobre os direitos
fundamentais, os 3rg'os res(ons$veis (ela sua (romo'o e garantia, as formas de acesso
a esses 3rg'os e mediante quais instrumentos, tanto (ara a distribui'o (o(ula'o
Des(ecialmente a mais carenteE, quanto, num outro n2vel mais a(rofundado, at& mesmo
(ara os estudantes de Direito e de cursos afins"
fE Voz do Brasil; no %rasil, o (rograma (rodu4ido (ela Radiobr$s, +Yo4 do %rasil+, n'o
se fa4 do (ovo brasileiro, mas do governo do %rasil" Sem embargo da im(ortncia que
atribuo (rograma'o Dat& (orque tem car$ter informativoE, (enso ser (oss2vel incluir5
se, no (er2odo de dura'o do mesmo, uma (arte dele dedicada vo4 do (ovo e (ara o
(ovo brasileiro, no sentido de dot$5lo n'o a(enas de informa!es sobre o que tem feito
ou vem fa4endo ou (roclamando aqueles que e#ercem o (oder, mas que se tenha naquela
(alavra a fun'o educativa sobre o fundamental ao (ovo; a educa'o de sua cidadania
(elo conhecimento de seus direitos"
0ssim, (ro(onho que se estabelea um tem(o no (rograma +Yo4 do %rasil+ (ara a
informa'o do cidad'o sobre os seus direitos fundamentais, sendo esse des(o)ado de
qualquer (ro(aganda ou (romo'o, mas t'o5somente de (assagem de dados (ara o (leno
conhecimento daqueles direitos (or todos"

F Es(eciali4a'o da )urisdi'o;

aE Considerando5se a nature4a dos Direitos *umanos e as conseqB6ncias grav2ssimas do
seu n'o5atendimento tem(estivo (ela )urisdi'o buscada, sugiro a es(eciali4a'o dos
3rg'os do Goder Judici$rio com vistas ao conhecimento e )ulgamento das a!es, nas
quais o ob)eto (rec2(uo se)a a alega'o de ameaa ou viola'o dos direitos
constitucionais fundamentais" 0ssim como h$ 3rg'os de )ulgamento da -a4enda G,blica,
haveria de se ter Yaras e .urmas Dou CmarasE nos tribunais brasileiros, cu)a
com(et6ncia ficaria adstrita a(recia'o das causas nas quais se tivesse como ob)eto de
questionamento os direitos fundamentais"
bE 0inda nessa mat&ria relativa )urisdi'o, (ro(onho se inclua nos Regimentos dos
.ribunais a (referencialidade da a(recia'o dos )ulgamentos das a!es nas quais o
questionamento se)a sobre direitos fundamentais ameaados ou violados" A que, nesse
caso, o que se busca & o (ronto restabelecimento do estado de equil2brio )ur2dico
rom(ido com a ameaa ou les'o, n'o havendo qualquer busca de re(ara'o (osterior,
que & a(enas o atestado de que a )urisdi'o ter$ falhado e que os direitos ter'o se
com(rometido irremediavelmente9 afinal, a fome n'o es(era, a falta de sa,de n'o engana
a morte, a falta de liberdade n'o se (!e em sala de es(era"

Q Ouvidor de Direitos *umanos

Conquanto )$ se tenha introdu4ido em uma ou outra legisla'o nacional ou local o
modelo do om&udsman, & certo que o seu desem(enho ainda fica aqu&m da demanda
social, ve4 que os temas s'o m,lti(los e as res(ostas s indaga!es s'o (oucas"
Da2 (orque se cogita de criar, no (lano nacional, estadual e munici(al, a figura do
Ouvidor de Direitos *umanos, com com(et6ncia es(ec2fica (ara a mat&ria de Direitos
*umanos e recebimento das reclama!es e den,ncias referentes sua viola'o ou
ameaa"
.al figura deveria ser criada como 3rg'o autInomo, vinculado Dadministrativa, mas n'o
funcionalmenteE ao Goder Judici$rio, (ois qualquer medida re(ressiva demandaria Dcomo
normalmente ocorreE a atua'o desse Goder"
Entretanto, a escolha do titular desse 3rg'o Do Ouvidor5geralE teria de ser feita (elo Goder
>egislativo, ouvidas as entidades consideradas, (ela lei que cuidasse do tema,
re(resentativas da sociedade civil e, da lista (or elas a(resentada, sa2ria, ent'o, aquele
que seria nomeado (elo titular desse Goder, (ara um mandato certo Ddefinido legalmenteE
e n'o renov$vel"
Como se cuida de 3rg'o, necess$rio seria que a titularidade dele fosse uni(essoal, sem
embargo de se cogitar de um Conselho que atuasse no direcionamento das (rovid6ncias
e condutas a serem observadas no desem(enho (leno das atribui!es a ele conferidas
legalmente" .al Conselho atuaria, sem qualquer Inus financeiro, mas como
um munus (,blico, (or cidad'os escolhidos (elo Goder >egislativo, e atuaria como
au#iliar do Ouvidor de Direitos *umanos"

T .ribunal /nternacional de Direitos *umanos

-inalmente, reitero, na esteira de tantos quantos o fi4eram antes, a im(rescindibilidade
de o Estado brasileiro a(rovar e (artici(ar, efetivamente, do .ribunal /nternacional de
Direitos *umanos, a fim de que se tenha a efic$cia )ur2dica das garantias desses direitos,
(ara o que se requer o em(enho do governo brasileiro"
Mais que tudo, e a maior sugest'o, & que cada um dos mais de cento e cinqBenta milh!es
de brasileiros se)am titulares efetivos dos direitos fundamentais e se)a titular
com(rometido dos deveres fundamentais com os outros" 0final, n'o se tem uma
(rimavera (ara uma ,nica flor" Se o estio vier ser$ (ara todos"

1O.0S

@" >^O.0RD, Jean -ranois" La condition postmoderno. Garis;Minuit, @NLF"
F" 1esse sentido & a li'o de 0ntonio5Enrique G&re4 >u]o, segundo o qual la
posmodernidad constituEe un marco convencional de re/erencia a la irrupci"n de un
conjunto de sinos )ue entraMan una ruptura respecto a los valores culturales de la
modernidad. En el m&ito jur'dico, moral E pol'tico se repiten com asiduidad las tesis
de )uienes propunan a&olir los randes valores ilustrados? racionalidad,
universalidad, cosmopolitismo, iualdad, )ue consideran caducos, E propunar
reempla7arlos por una e4altaci"n 1 muchas ve7es simpli/icadora E acr'tica 1 de la
di/erencia, la diseminaci"n, la deconstruci"n, as' como la vuela a un nacionalismo
tri&al E e4cludente. Las normas jur'dicas enerales E a&stractas, corolario de e4iencias
ticas universales, estn siendo hoE cuestionadas en nom&re de las pre/erencias
particularistas /ramentariasF la propia leitimaci"n tica del <erecho E de la Col'tica,
&asada en principios consensuales universali7a&les, se considera un ideal vac'o E
sospechoso. ... Esamos asistiendo, en de/initiva, a un nuveno asalto a la teor'a
postuladora de la interaci"n de la (oral, la Col'tica E el <erecho, en la medida en )ue
dicha teor'a /orma&a parte del aparato leitimador de los Estados de
<erecho. D<erechos Numanos E Constitucionalismo en el tercer milenio.Madrid; Marcial
Gons, Ediciones Jur2dicas ? Sociales, @NNK" (" @QE
Q" 1'o obstante ha)a refer6ncia em algumas obras de Direito Constitucional quanto a ter
sido a Constitui'o su2a a (rimeira a integrar5se (or normas declarat3rias de direitos
fundamentais em seu te#to, essa data de @MQR, enquanto o te#to constitucional do
/m(&rio do %rasil & de @MFT"
T" %UE1O, Jos& 0ntInio Gimenta" <ireito C&lico Jrasileiro e Anlise da Constitui.o
do Imprio. Rio de Janeiro; Minist&rio da Justia e 1eg3cios /nteriores, @NRM" (" QM@"
R" Coube a _arel YasaC, diretor do de(artamento )ur2dico da U1ESCO (ara a defesa dos
direitos do homem e da (a4, a refle#'o sobre esses novos (rinc2(ios, contribuindo (ara a
refle#'o sobre essa terceira gera'o de direitos"
K" >U`O, 0ntonio5Enrique G&re4" O(" cit" (" @T"
L" %O10Y/DES, Gaulo" Curso de <ireito Constitucional. S'o Gaulo; Malheiros, @NNK" ("
RFR" Segundo o mestre brasileiro, os direitos da Ouarta era.o no somente culminam
a o&jetividade dos direitos das duas era.8es antecedentes, como a&sorvem 1 sem,
todavia, remov2!la 1 a su&jetividade dos direitos individuais, a sa&er, os direitos da
primeira era.o. Tais direitos so&revivem, e no apenas so&revivem, seno )ue /icam
opulentados em sua dimenso principal, o&jetiva e a4iol"ica, podendo, doravante,
irradiar!se com a mais su&ida e/iccia normativa a todos os direitos da sociedade e do
ordenamento jur'dico. AIdem, i&idemE"
M" Consta do inciso QF, do art" @LN da Carta /m(erial, que a instru.o primria
ratuita a todos os cidados" Somente a Constitui'o %rasileira de @NMM voltaria a
contem(lar esse direito social fundamental e a obrigar o Estado com esse dever que lhe &
conferido (ela norma magna Dart" FUR da Constitui'o da Re(,blica de @NMME" Em
esc3lios sobre o tema e#(lanava o grande constitucionalista do /m(&rio, Jos& 0ntInio
Gimenta %ueno, que a instru.o primria uma necessidade, no desta ou da)uela
classe, sim de todas, ou de todos os indiv'duosF o operrio, o art'/ice mais humilde, o
po&re )ue precisa sa&er ler, escrever, e pelo menos as primeiras opera.8es aritmticas,
alis ele depende de outro, )ue o acaso lhe ministre, e no o/erece a si mesmo a
arantia mais indispensvel. A par dessa necessidade tam&m essencial )ue o povo
tenha pelo menos as no.8es /undamentais da moral, e da cren.a reliiosa, para )ue
cada indiv'duo possua ermes de virtude, e idias dos seus deveres como homem e como
cidado. pois uma necessidade geral, e conseqentemente uma dvida da sociedade,
pois )ue para as necessidades erais )ue se criam e rece&em as contri&ui.8es
p&licasF acresce ainda )ue a satis/a.o dessa o&ria.o reverte em proveito da
pr"pria associa.o, )ue por esse meio conseuem lhe tornar mais teis e morali7ados
os seus mem&ros em eral" D#p. cit. p. ;5PB
N" Gara Rui %arbosa, as normas contenedoras de direitos s'o meramente declarat3rias,
enquanto aquelas referentes s garantias s'o assecurat3rias" Estas instrumentali4am a
)usticialidade quando houver viola'o de direitos" Cf" %0R%OS0, Rui" Rep&lica?
teoria e prtica. Getr3(olis;Yo4es, @NLM" QTQ (" (" @FT"
@U" Jos& 0fonso da Silva classifica em dois gru(os as garantias dos direitos
fundamentais; as garantias gerais destinadas a asseurar a e4ist2ncia e a e/etividade
Ae/iccia socialB da)ueles direitos, as )uais se re/erem 6 orani7a.o da comunidade
pol'tica e )ue poder'amos chamar condi.8es econ3mico!sociais, culturais e pol'ticas
)ue /avorecem o e4erc'cio dos direitos /undamentais e as garantias constitucionais, )ue
consistem nas institui.8es, determina.8es e procedimentos mediante os )uais a pr"pria
Constitui.o tutela a o&serv@ncia, em caso de ino&serv@ncia, a reintera.o dos
direitos /undamentais" DCurso de <ireito Constitucional Cositivo.S'o Gaulo; Ed"
Malheiros, @NNL" (" @MRE
@@" >U`O, 0ntonio5Enrique G&re4" O(" cit" (" TR"
@F" *UVO, Yictor" #s (iserveis. .radu'o de Jos& Maria Machado" S'o Gaulo;
*emus, @NLN" (" FTN"

Crmem !cia Antunes "ocha & 0dvogada e Grofessora da Gontif2cia Universidade
Cat3lica de Minas Verais"