UN ESCAMOTEO DE LOS JURISTAS: EL CONCEPTO DE PROPIEDAD *

1. EL SILENCIO DE LOS JURISTAS

Cuando un hecho de notoria relevancia no es destacado, y ni siquiera es mencionado o aludido
por aquellos a quienes toca captarlo y analizarlo dentro de sus estudios propios, es preciso
averiguar cul es la razn de tal silenciamiento. Es lo que sucede con la manifiesta
trasformacin que ha ido experimentando el concepto de derecho de propiedad a lo largo del
siglo presente, trasformacin extraordinaria y de gran alcance, de la cual los juristas que deben
ocuparse del tema no han acusado recibo.
Una materia de tanta importancia social como esta, cuya finalidad es una mejor determinacin
de la relacin del hombre con la naturaleza y de todo aprovechamiento que este haga de los
bienes que la ltima le proporciona, no recibe la atencin de quienes se tienen por cientficos
del derecho, pese a constituir la propiedad una de las instituciones fundamentales en las que
se basa todo el sistema de organizacin poltico-econmico-social del llamado mundo
occidental cristiano. Tan fundamental, que solo las nociones de Estado y de matrimonio
podran aspirar -y eso con dificultades- a siturseles a la par (1).
El concepto de propiedad trasciende ampliamente el campo del derecho, pues se trasforma en
un elemento irreductible del sistema econmico que rige en una sociedad concreta y en la
variable ms esencial de su rgimen social. Con ello aparecen manifiestas sus vinculaciones
con el proyecto poltico que recibe acogida enesa sociedad y se hacen evidentes, por otra
parte, sus implicaciones filosficas y ticas. "Difcilmente podra encontrarse, por ello, una
categora jurdica de mayor resonancia social y ms definitoria de la forma que asume la
organizacin social de un pas, que la propiedad" (2).
Hemos de exponer la tan marcada evolucin que ha tenido en Occidente el concepto de
propiedad, no tan solo de parte de filsofos y pensadores que se ocupan de su idea, sino
tambin de parte de polticos y legisladores encargados de darle efectiva aplicacin en el seno
de sociedades de muy variado pelaje desde el punto de vista econmico, ideolgico y de
desarrollo (3). Y despus de hacerlo, habremos de repetirnos una y otra vez la pregunta: por
qu los tericos del derecho omiten referirse a ella? (4).
2. LAS ALTERNATIVAS POSIBLES
Dar una respuesta acertada supone recorrer las alternativas posibles para escoger, luego, la
que mejor concuerde con los hechos y sus circunstancias.
Una primera posibilidad parecera ser que la evolucin referida sea efectivamente desconocida
por los estudiosos del derecho civil. Nos parece preferible descartarla, pues a lo largo de los
ltimos sesenta aos muchas exteriorizaciones de ella han sido consideradas y debatidas en
mbitos muy prximos y vinculados al derecho. Una ignorancia de esta clase acusara, por otra
parte, un grado de vencibilidad de ella apto para trasformarla en francamente culpable y en
vehementemente sospechosa de ser simulada, con el fin de no darle acogida en el
planojurdico y de no alentar ideas diferentes de las tradicionales. O sea, en ltimo trmino,
esta alternativa llevara ms bien a acusar a los juristas de desentenderse de las novedades del
mundo con tal de no verse exigidos a cambiar sus enseanzas clsicas sobre la materia.
La segunda alternativa podra consistir en que tales juristas tuvieran debida y oportuna
informacin acerca de la mudanza a la que nos referimos, pero estimaran que ella no tiene en
el campo del derecho ni el relieve ni la significacin que nosotros le asignamos. Para excluir
este extremo nos parece que basta exhibir la profundidad y sentido de la trasformacin que
anotamos, los que ms adelante se constituirn en el centro de este trabajo. De sostenerse tan
equivocado juicio, fruto de un grave error de apreciacin, se requeriran, por otra parte, una
consideracin explcita del asunto dentro del discurso y una argumentacin apropiada para
sustentar la tesis, cosas ambas que brillan por su ausencia. Es por ello por lo que asoma otra
vez la sospecha de que se prefiere prescindir de la realidad para no modificar los principios
tradicionales.
La tercera y ltima posibilidad sera que de modo abierto, directo y franco, y no como mera
sospecha o inferencia, comprobramos que los juristas tradicionales, animados del espritu
conservador que impregna a quienes cultivan los estudios jurdicos (5), optan para mantener
inclumes las antiguas enseanzas acerca del derecho de propiedad, suprimiendo
deliberadamente los antecedentes y hechos queexigiran su alteracin, como forma de cegar
una revisin profunda de las teoras, principios y tesis que han dominado hasta ahora dentro
del derecho.
Como vemos, las alternativas posibles frente a una realidad tangible y a una significacin que
resultan imposibles de desconocer, quedan reducidas a una sola: los juristas tradicionales
prefieren mantener sus teoras y principios de otra poca, pese a que las ideas y los hechos les
muestren el desapego de ellos con la vida social y sus necesidades.
Una ltima pregunta podra ser propuesta: es tal obstinacin a expresin de una fantica fe
en tesis obsoletas o es una manera de servir a determinados intereses? Nos parece que la sola
interrogacin adquiere un sentido ofensivo impropio de un trabajo serio. Por ello nos
conformamos con las consideraciones que la precedieron.
3. CONCEPTO TRADICIONAL DE PROPIEDAD
Conscientes de que toda fuerza de nuestras deducciones se apoya en una efectiva, notoria e
indesmentible modificacin del antiguo concepto de propiedad, acallada por los juristas,
mostremos en qu ha consistido ella. Con este propsito situmonos primero en el concepto
tradicional, para desde all verificar los profundos cambios producidos.
Para nuestros fines no hemos de remontarnos indefinidamente en la historia del derecho. Nos
basta exhibir, como punto de partida apropiado, el que se origina en la doctrina liberal-
individualista, soporte ideolgico del capitalismo que perdura hasta nuestros das.
El estamento burgus, apoyado en las ideas de surevolucin triunfante, la de 1789, coloca
como eje central de toda su elaboracin poltico-social al derecho de propiedad privada. El
concepto que impone es el que deriva de dos grandes documentos con los que se abre y se
cierra el ciclo revolucionario en el plano del pensamiento: la Declaracin de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano, aprobada por la Asamblea Constituyente el 26 de agosto de 1789,
por un lado, y los arts. 544 y 545 del Cdigo Napolen, de 1804, por la otra. Junto a ellos, pero
ms con inters histrico que por su contenido jurdico novedoso, puede mencionarse
tambin la Quinta Enmienda de la Constitucin de los Estados Unidos (6).
El punto XVII de la Declaracin citada prohbe toda privacin del derecho de propiedad, por
asignar a este los caracteres de "inviciable y sagrado". Esto significa que asegura de modo
permanente, con toda la fuerza y la respetabilidad de dichos solemnes calificativos, la plena
vigencia y eficacia del derecho de los particulares sobre los bienes que poseen. Tal derecho, al
igual que los dems amparados por la Declaracin, tiene tambin los caracteres de "natural e
imprescriptible", por lo que a ningn legislador, ni actual ni futuro, ser lcito desconocerlo o
disminuirlo (7). Nunca antes haba alcanzado el derecho de propiedad tan alta categora
conceptual.
El art. 544 del Cdigo Napolen define la propiedad como "el derecho de gozar y disponer de
las cosas del modo ms absoluto, siempre que no se haga de ellas un uso prohibido por las
leyes y reglamentos". Y elprecepto siguiente, en plena corroboracin de lo expresado por el
anterior, agrega que "nadie puede ser obligado a ceder su propiedad", y que si esto fuere
impuesto por causa de utilidad pblica, al propietario habr de serle remplazada su cosa por
"una indemnizacin justa y previa".
He aqu un sistema sociopoltico que se satisface dejando a los individuos en plena libertad
para que dispongan, conforme a su propia y exclusiva voluntad, de los bienes que han
incorporado a sus respectivos patrimonios, mediante la consagracin de un "derecho
subjetivo" de propiedad privada que viene a convertirse en prototipo de otros derechos de
ndole patrimonial. Por este motivo es por el que Jellinek expresa que el derecho subjetivo es
un poder de querer o el poder de imponer a los dems el respeto de la voluntad propia. Se
caracteriza al derecho de propiedad diciendo que envuelve una relacin directa entre su titular
y la cosa sobre la cual se ejerce (derecho real), mediante la cual dicho titular dispone del poder
ms amplio posible sobre esta ltima, poder que se extiende a su uso, goce y disposicin.
Consecuente con sus principios, la doctrina liberal-individualista eleva al propietario privado a
la calidad de ciudadano ordenado, virtuoso y confiable, por ser el que ha demostrado
laboriosidad, sensatez y espritu de economa. Boissy D'Anglas, al presentar la Constitucin del
ao ni a la Convencin, explicaba que "un pas gobernado por propietarios es una verdadera
sociedad civil; otro que se gobierna pordesposedos se halla en estado de naturaleza"
(salvaje) (8). Esto explica que durante el siglo pasado, en la generalidad de los pases tenidos
por democrticos, se reconociera derecho al sufragio nicamente a los propietarios.
4. CARACTERES DEL DERECHO DE PROPIEDAD EN LA DOCTRINA TRADICIONAL
La doctrina liberal-individualista elabor un concepto de propiedad privada con los siguientes
caracteres: absoluta, exclusiva, ilimitada en su cantidad, perpetua y transmisible (9).
El carcter absoluto del derecho de propiedad privada consiste en reconocer el ms amplio
valor, en todo lo relativo a la forma y condiciones en que el propietario puede ejercer sus
facultades sobre la cosa que le pertenece, a la voluntad omnmoda de este.
Los juristas franceses Aubry y Rau se expresaban de la siguiente manera, a mediados del siglo
pasado: "La propiedad, en el sentido propio de esta palabra (dominium), expresa la idea del
poder jurdico ms completo de una persona sobre una cosa, y se puede definir como el
derecho en virtud del cual una cosa se encuentra sometida, de una manera absoluta y
exclusiva, a la voluntad y a la accin de una persona" (10). Otro gran civilista francs, Baudry-
Lacantinrie, afirmaba: "el propietario puede realizar legtimamente con su cosa actos de
cualquier clase, aun cuando no tenga ningn inters confesable en realizarlos", y su
colaborador M. Chneaux aada que el propietario "goza de la cosa como quiere, incluso, si le
place, de una manera abusiva" (11).
Es la voluntad individual de una minora depropietarios la que decidir, libremente y sin
trabas (12), sobre el empleo y destino de bienes que la naturaleza ha puesto a disposicin de
todos los hombres. Con base en estos lineamientos fueron redactados los cdigos civiles de
todos los pases occidentales, cdigos que entendan contener toda la legislacin comn
permanente necesaria para las relaciones jurdicas de los hombres entre s. En verdad regan
tan solo relaciones entre "individuos poseedores". Por esta razn se ha denominado al Cdigo
Civil "el Cdigo de los propietarios" (excepcin hecha de su parte relativa al derecho de
familia).
La exclusividad del derecho de propiedad privada, otro de sus caracteres, consiste en la
facultad del propietario de rechazar cualquier intervencin de terceros en el uso, goce y
disposicin de la cosa que le pertenece.
La ilimitacin cuantitativa del derecho de propiedad privada supone que un propietario no
tiene lmites en cuanto a la cantidad de bienes que puede acumular para s, sin que importen
para ello ni la clase de bienes ni el aprovechamiento ni el destino que les d o el abandono en
que los mantenga (13).
La perpetuidad del mismo derecho significa que este no lleva en s nota de caducidad, puesto
que durar mientras dure la cosa (14).
La transmisibilidad de dicho derecho asegura su perpetuidad, en cuanto le permite durar
incluso ms all de la vida individual del propietario, puesto que va pasando a los herederos de
este que lo suceden. As mirado, el derecho de propiedad es eterno, en tanto lacosa que es su
objeto subsista (15).
He ah al sustrato jurdico que permiti la implantacin del capitalismo en casi todos los pases
occidentales.
5. TRASFORMACIN DEL CONCEPTO DE PROPIEDAD Y SUS PRINCIPALES NOVEDADES
Sern necesarios casi ciento setenta aos de historia para que el concepto de propiedad sea
manifestado, con asentimiento generalizado (aun cuando de parte de muchos meramente
formal), en trminos bien diferentes de los que le dedicaron los grandes documentos de la
Revolucin individualista, al punto que basta conocerlos para captar la honda mutacin
producida.
Ntese que se trata de una evolucin gradual, producida principalmente en el ltimo tercio de
tan prolongado perodo, pero que se concreta en un texto que resume aspectos muy
importantes de ella, si bien no todos.
No es nuestro propsito agotar, en un breve resumen como este, todas las modificaciones
experimentadas por la institucin de la propiedad, tanto desde el punto de vista de su
concepto (principalmente jurdico) como desde el de su vigencia real en las sociedades
humanas. Por ello vamos a reducir nuestras observaciones a las que tienen lugar en el art. 17
de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, aprobada por la ONU, en Pars, el 10 de
diciembre de 1948. Solo agregaremos a ella otra de muy vasto alcance, recogida en la mayor
parte de las constituciones modernas, consistente en el carcter de funcin social que se
admite hoy para la propiedad privada.
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos (DUDH)condensa en treinta artculos
aquellos derechos fundamentales del hombre que el adelanto de la civilizacin obliga a
reconocer ahora a los pases integrantes de la ms vasta y ms completa de las organizaciones
internacionales que hayan existido. En esos preceptos se precisan tales derechos, su contenido
y su alcance esenciales. Conforme a ese texto y a la Carta de la ONU, ellos han de tenerse por
aceptados, no solo por los pases que en 1948 formaban parte de la ONU, sino tambin por
todos los otros pases que desde entonces se han incorporado a esta organizacin
internacional, hasta exceder el nmero de ciento cincuenta naciones afiliadas (16). Intilmente
podra buscarse, por ello, algn instrumento de esta naturaleza que en cualquier momento de
la historia humana hubiera contado con ms universal consenso.
Dice el art. 17 de la DUDH:
"1. Toda persona tiene derecho a la propiedad, individual o colectivamente.
"2. Nadie ser privado arbitrariamente de su propiedad".
Apartemos de nuestra mente la idea de que este enunciado sea excesivamente avanzado y
que hubiera sido introducido por sorpresa en un momento dado, ms all de la verdadera
intencin de quienes lo aprobaron. Por el contrario, este texto procura ser un punto de
encuentro o de conciliacin entre posiciones ideolgicas divergentes que se manifestaron
durante el debate. Fue con esta frmula precisa con la que se alcanz el asentimiento de
aquellos que lo votaron favorablemente (17).
Marquemos los puntos en los que este art. 17 se aparta delenunciado de la Declaracin de
1789 y de los preceptos legales mediante los cuales se puso esta en aplicacin. Hemos de ver
que estos puntos, aun cuando no formulados de manera explcita como diferencias que
separen a dicho artculo de estos documentos, sealan con entera claridad principios muy
diversos, cuando no opuestos, dentro de una redaccin altamente concisa y rica en
contenido (18).
6. DERECHO DE ACCESO DE TODOS A LA PROPIEDAD
El art. 17 de la DUDH no se ocupa de proporcionar garantas inviolables a los actuales
poseedores de riqueza, como lo haba hecho la Declaracin de 1789. Aquel pretende asegurar,
en cambio, a todos los hombres, el acceso al uso y aprovechamiento de los bienes del mundo,
apoyndolos en su derecho a contar con un patrimonio mnimo o necesario.
Esta idea, francamente novedosa (para no calificarla de revolucionaria), se introduce sobre la
base de la sustitucin de una preposicin brevsima por otra. No se habla, como en 1789, del
derecho de propiedad, vale decir, del derecho que puede corresponder a ciertos individuos
sobre determinados bienes conforme a un sistema de distribucin de riqueza ya establecido, al
que se reputa como "inviolable y sagrado", sino que se trata del derecho a la propiedad que
asiste a todo ser humano para contar con los bienes necesarios, el que se reconoce a cada uno
de manera clara y precisa.
El vuelco es manifiesto: no se trata de asignar a los actuales propietarios de los bienes del
mundo la garanta de que su situacin no ser tocada, que es loque antes se hizo, sino de
expresar el derecho que tienen todos los hombres a participar en el disfrute de tales bienes.
La nueva forma de redaccin, destinada a expresar tan importante cambio de enfoque, est
preada de consecuencias de vasto alcance:
a) ya no se sacraliza ni se tiene por inmutable una forma de distribucin de los bienes del
mundo en la que unos pocos tienen demasiado y la mayora no tiene nada, calificada de injusta
por el criterio de vastos sectores de opinin y de figuras rectoras del pensamiento humano;
b) se abre el paso a medidas ms justas de distribucin de la riqueza, con el fin de que esa gran
mayora de desposedos pueda adquirir los bienes que demandan las necesidades de su
desarrollo humano (19);
c) convierte al texto, por consiguiente, en una norma trasformadora de la organizacin social
existente, en oposicin a la ndole fundamentalmente conservadora de la clusula sobre
propiedad prevista en la Declaracin de 1789; sobre esta base, los desposedos pueden
esperar un trmino su condicin de tales, en virtud de reformas estructurales de fondo.
Conviene tener presente que esta forma de entender el derecho de propiedad (mejor dicho: "a
la propiedad"), coincide en buena parte con el que se desprende de tradicionales y tambin
recientes declaraciones de pensadores y jerarcas cristianos, entre ellas la que afirma: "Los
bienes y riquezas del mundo, por su origen y naturaleza, segn la voluntad del Creador, son
para servir efectivamente a la utilidad y provecho de todos y cadauno de los hombres y los
pueblos. De ah que a todos y a cada uno les competa un derecho primario y fundamental,
absolutamente inviolable, de usar solidariamente esos bienes en la medida de lo necesario
para una realizacin digna de la persona humana" (20).
Una consecuencia muy importante de este aspecto del art. 17 citado, es que afirma un
principio cuya validez no se restringe al plano interno o nacional, sino tambin al orden
internacional. De l puede deducirse, en efecto, que debe propender se a que todas las
naciones tengan acceso a los bienes y riquezas que la naturaleza proporciona o que el hombre
ha logrado producir; de este modo, los pases pobres podran salir de su actual desvalimiento y
podra obtenerse una mejor distribucin de la riqueza entre las naciones.
7. RECONOCIMIENTO DE DOS FORMAS DE PROPIEDAD: INDIVIDUAL Y COLECTIVA
La frmula del art. 17 de la DUDH sobrepasa el mbito de la pura propiedad privada, nica que
era tenida en consideracin dentro de las garantas de la Declaracin de 1789 y de sus
aplicaciones legales y nica de la cual trata hasta ahora la casi totalidad de los juristas
occidentales.
Ahora, la propiedad privada, llamada en el texto "individual", pasa a ser tenida como uno de
los extremos de un enfoque bipolar; pues la propiedad (en general) es reconocida y protegida
en el doble aspecto de propiedad individual y de propiedad colectiva.
El tema se aborda, por consiguiente, desde una perspectiva mucho ms vasta, poniendo como
su objeto a todas las cosas queinteresan o aprovechan al ser humano y que este puede usar,
gozar y disponer. Y se resuelve que tales cosas pueden ser posedas no solo en forma
individual y privada, sino tambin en forma colectiva o comn. Con ello la propiedad pasa a
ser, muy correctamente, la relacin de aprovechamiento y utilidad de los bienes del mundo
respecto del hombre y se admite que ambos pueden darse tanto dentro de un rgimen de
propiedad privada como dentro de otro de propiedad colectiva; o, cuando menos, dentro de
un rgimen mixto dentro del cual pueden coexistir propiedad privada y propiedad comn.
En consecuencia, no es posible continuar refirindose al derecho de propiedad privada -como
se ha hecho hasta ahora- como el nico que tiene categora jurdica y es acreedor a garantas y
seguridades. Ser un concepto mucho ms amplio de propiedad (comprensivo de la privada y
de la colectiva), dentro del cual la propiedad privada es tan solo una especie, el que deber
requerir la atencin de los juristas.
Es comprensible que una idea de esta naturaleza, que da acogida en una declaracin
internacional tan conspicua a un rgimen de propiedad que se aplica en los pases socialistas
respecto de los medios de produccin (21), despierte resistencias vehementes entre los
juristas tradicionales. A ello debemos atribuir que el internacionalista S. Petren haya
expresado, en una interpretacin abiertamente arbitraria, que la expresin "propiedad
colectiva" del art. 17 citado se refiere a la propiedad privada de la que son
titularescorporaciones, sociedades u otros entes jurdicos de derecho privado formados por
pluralidad de individuos (22).
El art. 17 solo puede entenderse correctamente como referido a la propiedad colectiva en que
consiste ese sistema de propiedad que es opuesto al de propiedad privada; esta es la nica
interpretacin aceptable para un precepto que fue debatido largamente en una asamblea
internacional de la que formaron parte pases socialistas, donde el significado de las palabras
fue bien conocido y aplicado, y es la nica posible desde un punto de vista lgico-jurdico. En
efecto, invariablemente se ha admitido, sin controversia alguna, que el derecho de propiedad
privada puede ser ejercido por individuos aislados (personas naturales) o por personas morales
o jurdicas que materialmente estn integradas por varios individuos. Esto es algo que toca al
titular del derecho y no al derecho en s mismo. Por tratarse de un punto ajeno a toda
discusin -pasada, presente o futura- era innecesario introducirlo en un texto con propsitos
de innovacin; con tanta mayor razn cuanto que no existe diferencia alguna entre el derecho
de propiedad privada que ejerce un ser humano individual y el que ejerce una corporacin o
una persona jurdica, por lo que toca con su contenido o alcance jurdicos. En ambos casos se
trata de derecho de propiedad privada que se reconoce a los particulares. Carecera, pues, de
sentido una supuesta referencia a que el derecho de propiedad puede tener como titulares
tanto a personas naturales comojurdicas, aspecto que nunca ha ofrecido problemas y que
quedara fuera de lugar en un texto tan conciso como el elaborado; tanto ms cuanto que, de
ser ese el propsito, habra de apreciarse de inmediato la posibilidad de descaminar al
intrprete -por el empleo de trminos ambiguos- llevndolo a la distincin, mucho ms usual y
controvertida, entre propiedad privada y propiedad colectiva a que nos hemos referido.
En resumen, el art. 17 de la DUDH asegura a todo ser humano el que pueda disponer y
aprovechar de los bienes que ofrcela naturaleza o el ingenio de los hombres, bien sea que el
aprovechamiento de ellos se realice en forma de propiedad privada o de propiedad colectiva.
8. NUEVA LOCALIZACIN JURDICA DEL DERECHO DE PROPIEDAD
Conforme a las ideas tradicionales, segn se vio, el derecho de propiedad es tratado dentro del
derecho civil, en el libro correspondiente a los bienes, los derechos reales o las cosas, segn la
triple denominacin que se usa, y es mirado siempre como un derecho subjetivo.
Basta imponerse de las dos novedades ya explicadas en las secciones 6 y 7 precedentes, para
caer en la cuenta de que no corresponde que permanezca all ni que reciba ese tratamiento.
En efecto, en cuanto pasa a prevalecer en la DUDH el derecho de todo ser humano a acceder a
una propiedad necesaria para l, el tema no puede quedar situado dentro de una rama jurdica
dedicada a resolver los conflictos que pueden oponer a individuos aislados (justicia
conmutativa), como es el caso del derecho civil, y habr dereubicrsele fuera de las fronteras
del derecho privado.
Por otra parte, no hay que olvidar que las normas sobre reconocimiento y vigencia de los
derechos fundamentales del hombre, entre los que se halla el derecho u la propiedad,
pertenecen hoy al mbito del derecho internacional pblico, en cuanto obligaciones de los
Estados entre s y medidas destinadas a dar amparo a tales derechos por la comunidad
internacional de naciones, y pertenecen al mbito del derecho constitucional (parte
dogmtica) en cuanto al aseguramiento de ellos dentro de un Estado concreto, como garantas
ciudadanas. Adems, debe tenerse en cuenta que el propsito de trasformacin social y de
redistribucin de la riqueza que anida en la actual idea de derecho a la propiedad (justicia
distributiva) encuentra su lugar propio dentro del derecho poltico.
Tambin la amplificacin del derecho de propiedad a la propiedad colectiva envuelve un
necesario desplazamiento de l desde el campo del derecho privado hacia el del derecho
pblico o del derecho social (23).
9. LA PRIVACIN DE LA PROPIEDAD
Conforme al acpite segundo del art. 17 que estudiamos, la nica garanta que se concede hoy
a un propietario ante una medida estatal que tienda a despojarlo de su propiedad, es que la
privacin no podr ser arbitraria.
Obsrvese el cambio enorme producido en relacin con la vieja frmula de 1789, que estaba
dirigida esencialmente a vedar cualquier privacin de la propiedad o, si eso no poda
cumplirse, a asegurar en ltimo extremo su reemplazo poruna indemnizacin previa. Esta
oposicin frontal a cualquier privacin de propiedad no era sino la consecuencia natural de
proclamar al derecho respectivo como "inviolable y sagrado".
El art. 17 de la DUDH elimina de su texto no solo los calificativos de inviolable y sagrado, sino
cualquier referencia a un pretendido derecho del propietario a ser indemnizado en caso de
privacin de su cosa (24). Si no fuera por la acusada modificacin que a las ideas tradicionales
traen las explicaciones de las tres secciones precedentes, tal vez podra afirmarse que aqu se
encuentra la ms revolucionaria de las consecuencias que se infieren de este nuevo texto.
No es por simple inadvertencia que este art. 17 asumi la forma expuesta. Los redactores
hubieron de considerar:
a) que el derecho de propiedad no ser considerado, en adelante, como inviolable y sagrado;
b) que no debe ser negado el derecho del Estado a adoptar las medidas de inters general que
sean requeridas, en cuanto estas exigieren de privacin de propiedad; por esto desaparecen
las limitaciones y restricciones precedentes que reducan ese derecho esta tal a los casos de
"necesidad pblica evidente" y lo condicionaban a una "indemnizacin previa y justa";
c) que, aparte de la tradicional "expropiacin por causa de utilidad pblica" pueden darse otras
medidas aceptables de privacin de propiedad, entre ellas la nacionalizacin, la confiscacin y
la requisicin;
d) que no siempre es necesario el pago de una indemnizacin al propietario al cual se privade
su propiedad.
Por tales razones ellos hicieron retroceder, en gran medida, la barrera protectora de los
derechos del propietario y se limitaron a indicar que este no poda ser despojado
arbitrariamente de su propiedad(25).
Es importante dejar establecido que esta norma de la segunda parte del art. 17 de la DUDH
est referida, como se desprende de lo dicho, a las medidas de privacin de propiedad que
imponga el Estado o que consumen sus representantes.
Obrar arbitrariamente significa proceder en forma irracional, siguiendo meros caprichos u
obrando por motivos o fines menguados. Es lo contrario de aquellas medidas que decreta el
Estado y que se inspiran en razones de bien pblico. El procedimiento ser arbitrario, por lo
tanto, cada vez que se prive a alguien de la propiedad que le pertenece de manera inmotivada,
por venganza o solo para daarlo, con olvido de los altos fines sociales que toca al Estado
desarrollar, alcanzar y proteger.
Toda privacin de propiedad que no se halle en la condicin de arbitraria, queda permitida por
el segundo acpite del art. 17, sin exigencia de pago de indemnizacin y, mucho menos, de
que ella sea completa y previa (26). Esto implica un giro completo de los principios jurdicos
que hasta entonces se haban tenido como subsistentes por amplios sectores de los tericos
del derecho y significa abrir el paso a la accin del Estado para una organizacin ms justa de
las economas nacionales. En este sentido, el aspecto que ahora tratamos guarda congruencia
perfecta con ladeclaracin del derecho de todos de tener propiedad.
10. FUNCIN SOCIAL DE LA PROPIEDAD
No est dentro de nuestro propsito recordar en este trabajo toda la evolucin experimentada
por el derecho de propiedad, especialmente en las ltimas dcadas; tampoco nos
detendremos en un recuento de las mltiples y sucesivas limitaciones que se le han ido
imponiendo y que lo dejan, hoy da, en la condicin de mera sombra de ese derecho subjetivo
absoluto y exclusivo que se reconoca a los particulares en el siglo pasado.
Sin embargo, aparte de las sustanciales y profundas alteraciones introducidas por el art. 17 de
la DUDH, que hemos desarrollado sucintamente en las cuatro secciones precedentes, existe
otra innovacin -no incorporada de manera explcita al mencionado precepto- que, al igual que
aquellas, consta de importantsimos documentos de proyeccin universal. Se trata del carcter
de funcin social que se reconoce hoy en forma amplia y general al derecho de propiedad
privada.
Esta idea de la funcin social de la propiedad (privada o individual) aparece en la mayor parte
de las constituciones modernas y en otros documentos de encumbrado origen, y se ha
difundido tanto que resulta difcil encontrarle impugnadores abiertos (27).
Aparece por primera vez (28) en la Constitucin alemana de Weimar, en 1919, 153,
conforme a un texto que es acogido por el actual 14 de la Ley Fundamental de la Repblica
Federal de Alemania de 1949: "La propiedad obliga. Su uso debe estar a la vez al servicio del
bien comn".La idea de funcin social queda explicada con exactitud y concisin en el texto
que hemos reproducido, porque se indica en l que la propiedad no ha de ser tenida
nicamente como derecho sino que envuelve al mismo tiempo un deber para el propietario.
Esto indica que el titular del derecho de propiedad cuenta con una esfera de actuacin dentro
de la cual puede aprovechar la cosa que le pertenece conforme a su voluntad, pero que
tambin est en la necesidad de hacerla servir al inters colectivo o bien comn y de respetar
ciertas limitaciones ligadas con estos. De este modo se procura evitar que la propiedad se
trasforme en un instrumento de privilegio para su titular.
La funcin social es una frmula de armona que intenta poner de acuerdo los intereses del
individuo (propietario) con los de todo el resto de la sociedad, por la va de impedir que el
ejercicio del derecho por el propietario pueda menoscabar o afectar de cualquier manera el
inters colectivo. Ana la libertad del propietario y las facultades con que este cuenta, con la
obligacin de respeto del inters colectivo. Esa funcin social no envuelve nicamente una
limitacin al poder del propietario, porque tambin puede determinar formas o modos
especiales de ejercicio de l destinados a poner la cosa al servicio del inters general.
En suma, se trata de dejar establecido que el propietario tiene la cosa en nombre y con
autorizacin de la sociedad y que solo puede hacer uso de sus facultades sobre ella en forma
concordante con los intereses dela misma sociedad.
La funcin social de la propiedad es expresin y sntoma del profundo cambio jurdicosocial
que se abre paso en las sociedades actuales, en bsqueda de solucin a las mltiples
contradicciones econmicosociales que se dan en ellas.
La funcin social de la propiedad est asegurada por el art. 42 de la Constitucin Italiana, de
1947, y por el art. 33 de la Constitucin espaola, de 1978, entre otras (29). De las
constituciones latinoamericanas, las de Bolivia, Brasil, Colombia, Chile, El Salvador, Hait,
Honduras, Panam, Paraguay y Venezuela, aparte de la de Nicaragua que rigi hasta 1979,
consagran la funcin social de la propiedad.
En las encclicas sociales pontificias la expresin funcin social aparece por primera vez en
Mater et Magistra (1961) (30). Con menos precisin, el actual Papa Juan Pablo II habla de la
"hipoteca social" de la propiedad, siendo que mucho ms significa y dice la funcin social a la
que nos hemos referido. Lo expuesto permite concluir que en el mundo actual se produce un
consenso universal para admitir que la propiedad comprende simultneamente poderes y
deberes, y que el ejercicio del correspondiente derecho debe ser realizado en forma
compatible con el inters general. Es un aspecto del principio general que debiera ser tenido
como bsico y primordial dentro del derecho moderno: la subordinacin del inters privado al
inters general (31).
11. ACTITUD DE LOS JURISTAS
Las trasformaciones y cambios que hemos reseado, aceptados casi universalmente,
deinnegable importancia y proyeccin para la teora jurdica, bastantes para provocar una
modificacin pronunciada de los estudios de derecho y apropiados para llevar a efecto una
revisin radical de los principios y tesis tradicionalmente sustentados en materia de bienes y
de la disposicin de estos por el hombre, ha dejado, no obstante, impvidos a los juristas,
principalmente a los privatistas, que hasta ahora han monopolizado, en la prctica, el estudio
jurdico del derecho de propiedad. La enorme mayora de ellos casi no ha introducido
rectificaciones en sus obras y cursos, elaborados conforme a las ideas jurdicas tradicionales
sobre dicho derecho. Algunos, imaginndose precursores de autnticas ideas progresistas, han
incorporado a sus obras algunas novedades de tipo tcnico de alcance muy limitado,
principalmente las teoras del abuso del derecho y de la relatividad de los derechos subjetivos,
con las cuales bien poco se adelanta efectivamente en la materia. Apenas un puado examina
el derecho de propiedad privada en relacin con su sentido de funcin social. No conocemos a
alguien que haya deducido del art. 17 de la DUDH, antes analizado, la riqueza de inferencias
que su texto permite (32).
Todos los estudios jurdicos sobre derecho de propiedad recuerdan el punto XVII de la
Declaracin de 1789 y, generalmente, a partir de l efectan el desarrollo del concepto. Pero
casi no hay quien mencione el art. 17 de la DUDH. Pareciera no existir el ms importante
enunciado sobre la materia producido en losltimos ciento setenta y cinco aos, pese a su
mayor universalidad, su mejor perfeccionamiento y su amplitud. Por qu se tiene siempre en
consideracin el documento que consagra el derecho de propiedad privada con sentido liberal-
individualista y se olvida el moderno contenido del acta de 1948? He ah una cuestin que bien
merece una respuesta.
Esto se refleja y tiene su efecto en la enseanza del derecho que se imparte en facultades y
escuelas que se denominan a s mismas "de ciencias jurdicas". El aprendizaje de la propiedad
es realizado por los alumnos de derecho de fines del siglo XX en forma semejante a la de sus
iguales de comienzos del siglo pasado.
Claramente manifiestan los juristas la decisin de tomar como fundamentos de su posicin
(pretendidamente) cientfica, los antecedentes y bases que sirvieron para la elaboracin del
concepto liberal-individualista de propiedad. Ellos no toman en cuenta los elementos que
hemos sealado en nuestro desarrollo precedente y reflexionan y actan como si ellos no
existieran (33).
En la seccin 2 sealamos las alternativas posibles para comprender un actitud de esa especie.
En ese momento no habamos mostrado todava, ni tampoco explicado, el enorme caudal de
nuevas ideas tericas y de aplicaciones prcticas que posteriormente cumplimos. En este
momento, tras una demostracin que, aunque sucinta pretendemos completa, cabe
repetirnos la pregunta: a qu se debe el silencio de los tcnicos del derecho?
La respuesta no es difcil.



Articulo 99. Constitucin de la Republica de Venezuela (1961). "Se garantiza el derecho de
propiedad. En virtud de su funcin social la propiedad estar sometida a las contribuciones,
restricciones y obligaciones que establezca la ley con fines de utilidad pblica o de inters
general".
La constitucin vigente, aprobada en 1999, establece an de manera ms clara el derecho-garanta, al no
slo proteger la propiedad sino mencionar de manera explcita sus atributos (uso, goce, disfrute y
disposicin). Pero con la salvedad de que la vigente Carta Magna fundi dentro del derecho de propiedad,
la particularidad de las restricciones y el necesario procedimiento expropiatorio con fines de utilidad
pblica en una misma disposicin.
Derecho de propiedad
El derecho, la propiedad es el poder directo e inmediato sobre un objeto o bien, por la que se atribuye a
su titular la capacidad de disponer del mismo, sin ms limitaciones que las que imponga la ley. Es el
derecho real que implica el ejercicio de las facultades jurdicas ms amplias que el ordenamiento jurdico
concede sobre un bien, es decir es el derecho real ms amplio y perfecto.

Este derecho ha sido materia de una serie de transformaciones, aceleradas en los ltimos tiempos,
siendo la tendencia dominante la de su socializacin, esto es, la de servir antes que al individuo a la
colectividad.
Consecuencialmente se han dada muchas doctrinas o teoras, clsicas o modernas para fundamentar el
derecho de propiedad, encontrando algunas sus base en el hecho de la ocupacin, del trabajo, por la
propia ley, alguna en la misma naturaleza humana y otras en el inters de la colectividad de la sociedad.
Por otra parte hay doctrinas que incluso le niegan su existencia, esto es, que no debe existir el derecho de
propiedad; lo que evidencia que el derecho de propiedad est limitado, restringido por razone
principalmente de inters social, tanto por la constitucin como por el cdigo civil y diferentes leyes.
A.-CLASIFICACIN
Se puede esquemticamente presentar la divisin de las varias especies de propiedad, de acuerdo a lo
siguiente:
Por sujeto
Pblica, si corresponde a la colectividad en general.
Privada, cuando el derecho es o est asignado a determinada persona o grupo y las facultades del
derecho se ejercitan con exclusin de otros individuos.
Individual, si el derecho lo ejerce un solo individuo
Colectiva privada, cuando el derecho es ejercido por varias personas
Colectiva pblica, si la propiedad corresponde a la colectividad y es ejercida por un ente u organismo
pblico.
Por naturaleza
Propiedad mueble, si puede transportarse de un lugar a otro.
Propiedad inmueble, o bienes races o fincas son las que no pueden transportarse de un lugar a otro
Propiedad corporal, la que tiene un ser real y puede ser percibida por los sentidos, como una casa,
un libro, entre otros
Propiedad incorporal, si est constituida por meros derechos, como un crdito, una servidumbre, entre
otros
Por objeto
Propiedad de bienes destinados al consumo
Propiedad de bienes de produccin.
B.- CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE PROPIEDAD.
La propiedad es un derecho real; La propiedad es lo primordial y fundamental de los Derechos Reales, ya
que los dems parten de ella.
La propiedad es un derecho autnomo; ya que es oponible (erga omnes) los dems estn obligado a
respetar el dominio del propietario.
El derecho de propiedad es perpetuo; la propiedad no se extingue, no tiene limitacin temporal, es un
derecho perpetuo.
Es un derecho exclusivo; La propiedad es exclusiva porque solo le concede al propietario la facultad de
usar, gozar y disponer un bien con exclusin de los dems.
Es un derecho elstico; La propiedad es pura y se encuentra al margen de toda carga o gravamen, sin
alterarse su unidad esencial.
Fundamento legal de la propiedad en la Constitucin
y el Cdigo Civil de la Repblica Bolivariana de
Venezuela
A.- ARTCULO 115 C.R.B.V.
Articulo 115. Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela (1999)
"Se garantiza el Derecho de propiedad. Toda persona tiene derecho al uso, goce, disfrute y
disposicin de sus bienes. La propiedad estar sometida a las contribuciones, restricciones y
obligaciones que establezca la ley con fines de utilidad pblica o de inters general. Solo por
causa de utilidad pblica o inters social, mediante sentencia firme y pago oportuno de justa
indemnizacin, podr ser declarada la expropiacin de cualquier clase de bienes.

Ms all de tratarse de un tema que se encuentra en el tapete de la discusin poltica en la sociedad
venezolana, y aun cuando se respete el derecho de la propiedad, dentro del nuevo marco constitucional
socialista, este articulo en partculas, de manera concreta, hace referencia directa al termino de la
expropiacin, como toda Institucin de Derecho Pblico, ya que reviste un profundo inters para
la ciudadanaen general. Es decir, fundamenta sus objetivos perseguidos con como instrumento de
armonizacin entre los intereses particulares y generales y apartndose de los trayectorias del
arbitrariedad y el abuso contra la propiedad privada, poniendo en prctica la expropiacin como
dispositivo de derecho pblico.
(Eloy Lares Martnez) " La expropiacin es una Institucin de Derecho Pblico en virtud de la cual la
administracin, con fines de utilidad pblica o social, adquiere coactivamente bienes pertenecientes a los
administrados, conforme al procedimiento determinado en las leyes y mediante el pago de una justa
indemnizacin
".()" Es una Institucin que tiene por objeto conciliar los requerimientos del inters general de
la comunidad con el respeto debido al derecho de propiedad de los administrados".
B.- ARTCULO 545. CDIGO CIVIL VENEZOLANO.
"La propiedad es el derecho de usar, gozar y disponer de una cosa de manera exclusiva, con las
restricciones y obligaciones establecidas por la Ley."
El derecho de propiedad es el ms completo que se puede tener sobre una cosa: la cosa se halla
sometida a la voluntad, exclusividad y a la accin de su propietario, sin ms lmites que los que marca la
Ley o los provocados por "la concurrencia de varios derechos incompatibles en su ilimitado ejercicio"
(limitaciones de carcter extrnseco). No obstante, el reconocimiento de que la propiedad, como
institucin, est orientada a una funcin social, implica que en la actualidad existan limitaciones
intrnsecas o inherentes al derecho; as como obligaciones que se derivan de la propiedad en s.
En doctrina jurdica, especialmente aquellos ordenamientos con importante influencia latina, se considera
que el dominio o propiedad est integrado por tres facultades o derechos:
a.- EL IUS UTENDI
Es el derecho de uso sobre la cosa. El propietario tiene el derecho a servirse de la cosa para sus
intereses y de acuerdo con la funcin social del derecho, siempre y cuando esas conductas no violen
preceptos legales ya establecidos o causen lesiones a los derechos de otros propietarios.
Por ejemplo, bajo el principio del ius utendi no podra un propietario de un bien inmueble justificar la
tenencia de una plantacin de marihuana, al estar prohibida por la mayora de los ordenamientos
jurdicos. De la misma forma, un empresario no puede justificar bajo este principio ruidos excesivos tpicos
de una actividad industrial en una zona residencial, que hagan intolerable la vivencia de los dems
vecinos.
b.- EL IUS FRUENDI
Es el derecho de goce sobre la cosa. En su virtud, el propietario tiene el derecho de aprovechar y
disponer los frutos o productos que genere el bien. La regla general es que el propietario de una cosa es
tambin propietario de todo aquello que la cosa produzca, con o sin su intervencin.
Los frutos pueden ser naturales o civiles. Los frutos naturales son aquellos que la cosa produce natural o
artificialmente sin detrimento de sus sustancias. En ese aspecto se distinguen de los denominados
productos: as, tratndose de un manzanar, las manzanas son frutos naturales y la lea de los rboles
son sus productos.
Los frutos civiles estn constituidos por aquellas sumas de dinero que recibe el propietario por ceder a
otro el uso o goce de la cosa. Usando el ejemplo anterior, el fruto civil que percibe el propietario del
manzanar es la renta que le es pagada al darlo en arrendamiento. Tratndose de dinero, los frutos que
percibe su propietario son los intereses.
c.- EL IUS ABUTENDI
Es el derecho de disposicin sobre la cosa. El propietario, bajo la premisa de que la cosa est bajo su
dominabilidad (poder de hecho y voluntad de posesin), puede hacer con ella lo que quiera, incluyendo
daarla o destruirla (disposicin material), salvo que esto sea contrario a su funcin social: por ejemplo, el
propietario de un bien integrante del patrimonio cultural no puede destruirlo y, de hecho, puede estar
obligado a su conservacin.
Del mismo modo, puede el propietario disponer de su derecho real (disposicin jurdica): as, puede
enajenar la cosa, venderla, donarla y, en general, desligarse de su derecho de propiedad y drselo a otra
persona; o incluso renunciar al derecho o abandonar la cosa, que pasara a ser res nullius. Son tambin
actos de disposicin aquellos en los que el propietario constituye en favor de otra persona un derecho real
limitado, como el usufructo, la servidumbre, la prenda o la hipoteca.
Nuestro cdigo civil, pese a que prosigue la tradicin inaugural por el cdigo civil francs, introduce una
modificacin sustancial, el cual comprende el reconocimiento de la exclusividad en el dominio, que
compete al titulas, y la eliminacin de la absolutividad del derecho, con miras a la funcin social que ha de
cumplir y las restricciones edificadas por la ley.
Tiene un carcter eminentemente descriptivo y, en cierto modo, ejemplificado de los poderes normales
otorgados al titular del derecho de propiedad, (Usar, gozar y disponer). Sin embargo, el contenido del
derecho de propiedad no se agota en estos poderes, ya que existe otros poderes entre los cuales, el de
que nadie puede ser privado del dominio ni obligado a permitir que otros hagan uso de la cosa sino por
causa de utilidad pblica o social, mediante juicio contradictorio e indemnizacin previa, que difcilmente
encaja en el contenido del artculo 545 del cdigo civil venezolano.
Es decir que el derecho de propiedad reside en la plenitud de los poderes a que alude el artculo citado
del cdigo civil venezolano, mas sin embargo al mismo tiempo en la indeterminacin de ellos, en cuanto a
poderes concretos, y en su amplitud de potestad genrica, de manera que todo lo permitido dentro de lo
lcito debe considerarse permitido al propietario. (Disponer plenamente de la propiedad).


Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos91/propiedad-colectiva-e-individual-venezuela/propiedad-
colectiva-e-individual-venezuela.shtml#ixzz3HOwGF0TS