FOJA: 36. Treinta y seis.

NOMENCLATURA
JUZGADO
CAUSA ROL
CARATULADO

: 1. [40]Sentencia
: 1 Juzgado de Letras de San Felipe
: C-88186-2006
: GALLARDO / MARDONES

MATERIA
TERCERISTA
INGRESO TERCERIA
AUTOS PARA FALLO

: TERCERIA DE POSESION.
: RUTH MARTA CANCINO SEGURA.
: 27.07.2011.
: 02.09.2011.

San Felipe, a seis de Septiembre ao dos mil once.

VISTOS:
PRIMERO: Que, a fojas 16, comparece Ruth Cancino Segura, duea de
casa, domiciliada en calle Jos de la Cruz Zenteno N 1744, Poblacin Pedro
Aguirre Cerda, San Felipe, e interpone Demanda Incidental de Tercera de
Posesin, en contra de la parte ejecutante Jos Domingo Gallardo Araya y en
contra de la parte ejecutada de don Jorge Luis Mardones Melo, ya
individualizados, solicitando tener por entablada demanda de tercera de
posesin , y decretar el alzamiento del embargo que traba el bien de su
posesin y propiedad, con costas. Funda su accin en que se ha trabado
embargo sobre la propiedad ubicada en J. A. Salinas N 2550, Rincn
Hermoso de la comuna de Putaendo, cuyo ttulo se encuentra inscrito a fs. 11
vuelta N 19 del Registro de Propiedad del ao 1993 del Conservador de
Bienes Races de Putaendo, tal como consta de la actuacin del Receptor de
fecha 30 de junio de 2009. As, el bien raz embargado en estos autos es
tambin un bien de su propiedad, ya que ste forma parte de la comunidad
nacida a la disolucin de la sociedad conyugal que exista con el ejecutado.
Que el rgimen patrimonial de sociedad conyugal al que estaban sujetos
durante el matrimonio, termin a consecuencia de la declaracin del divorcio.
As y segn se desprende de las copias autorizadas de la inscripcin del
dominio, dicha propiedad fue parte de los bienes de la sociedad habida entre
los cnyuges, de manera que , una vez terminada dicha sociedad conyugal, el
bien raz embargado en autos, de pleno derecho, pas a formar parte de la
comunidad de bienes nacida inmediatamente despus de declarar producida tal
disolucin. Siendo as, es copropietaria de dicho bien en tanto no se concluya
el correspondiente proceso de particin, el que se encuentra en tramitacin
ante el seor Juez Arbitro don Juan Cortez Michea, tal y como consta de las
copias que se acompaan. La doctrina y la jurisprudencia de nuestros
tribunales estn contestes al sealar que, una vez producida la disolucin de la
sociedad conyugal, las deudas contradas por el marido o la mujer despus de
dicha disolucin slo pueden ser perseguidas sobre los bienes que a cada cual
le corresponden. Consta de autos que la acreencia que se persigue cumplir en
contra de don Jorge Luis Mardones Melo, tiene su origen en la sentencia
dictada por la Ilustrsima Corte de Apelaciones de Valparaso, de fecha 25 de
septiembre de dos mil ocho, rolante a fojas 225 del Cuaderno Principal de
autos, es decir, 1 ao y 7 meses despus de producida la disolucin de la
sociedad conyugal. Que de esta forma, la deuda por la que se persigue al
demandado de autos, es una deuda de carcter personal, por lo que

necesariamente debe ser perseguida en los bienes de su propiedad, de acuerdo

al derecho de prenda general. En consecuencia, con lo expresado
precedentemente, el demandado solamente es dueo de una cuota o parte del
bien embargado en autos, por formar parte ste de la comunidad de bienes
existentes entre ambos, y que al establecerse la obligacin, el demandado
seor Mardones se encontraba separado de bienes por lo que slo oblig sus
propios bienes y no los de ella, de manera que resulta absolutamente
procedente la interposicin de esta tercera, toda vez que el bien raz se ha
embargado en su totalidad, sin designacin de cuota alguna, resultando
afectada por dicho embargo en la cuota o parte de la que es duea y
poseedora. El artculo 728 ampara su posesin inscrita, por lo que se presume
su dominio, sin perjuicio de las normas aplicables sobre derecho de familia y
rgimen patrimonial y tiene derecho a que se alce el embargo practicado.
SEGUNDO: Que, la parte ejecutante y demandada de tercera, en fojas
21, evacua el traslado conferido, solicitando su rechazo, con costas. Expresa
que
Durante el ao 2004, fecha en la cual don Jorge Mardones Melo, estaba
casado con la tercerista (Disolucin de matrimonio de estos fue el 22 de
diciembre de 2005, la cual se subinscribi con fecha 31 de enero de 2006), en
causa criminal RIT N 10-2004 del Juzgado de Letras y Garanta de Putaendo,
se solicit por parte de su representado, que se decretara como medida
cautelar real, conforme a lo dispuesto en el artculo 157 del Cdigo Procesal
Penal, la medida precautoria de celebrar actos y contratos contemplada en el
artculo 290 N 4 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, la prohibicin
de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados. Esta medida se
solicit y se decret sobre el inmueble inscrito a fojas 11 vuelta N 19 del
Registro de Propiedad del ao 1993 del Conservador de Bienes Races de
Putaendo. Tal Medida se inscribi bajo el N 17 del Registro de Interdicciones
y Prohibiciones del ao 2004 del Conservador de Bienes Races de Putaendo.
Estando vigente la medida precautoria sealada en el punto anterior, con fecha
20 de junio de 2006, su representado interpuso ante el Primer Juzgado de
Letras de San Felipe, demanda de indemnizacin de perjuicios, dentro de la
cual con fecha 21 de julio de 2006, se solicit en cuaderno separado medida
precautoria de celebrar actos y contratos sobre el inmueble de la presente
tercera. Es decir, desde el ao 2004 hasta el 30 de junio de 2009, el inmueble
de autos estuvo afecto a la medida precautoria de celebrar actos y contratos. El
matrimonio habido entre don Jorge Mardones Melo y doa Ruth Cancino
Segura, termin por sentencia de fecha 22 de diciembre de 2005, la cual
decret el divorcio, y por consecuencia, la disolucin de la sociedad conyugal.
Hasta la fecha, el seor Mardones y la seora Cancino no han liquidado la
sociedad conyugal, tal como lo reconoce la propia contraria en su presentacin
de fecha 26 de julio de 2011. La contraria a fin de fundar su pretensin de
estar en posesin del inmueble de autos, ha invocado el artculo 700 del
Cdigo Civil, el cual reza lo siguiente: La posesin es la tenencia de una cosa
determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por
tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a
nombre de l. La tercerista en ningn momento ha estado en posesin del
inmueble de autos, prueba de ello es el contenido del informe pericial que
evacu en la presente causa don Armando Abdala Olivares, con fecha 25 de

mayo de 2010. Al final de la cuarta pgina del mencionado informe, el perito

establece que la propiedad se encuentra abandonada y desmantelada. Adjunta
fotografas que ilustran tal estado. La actual situacin del seor Mardones y de
la seora Cancino, es que estn divorciados con la sociedad conyugal que
hubo entre ellos, disuelta, pero no liquidada. Estando contestes en ello, se debe
considerar lo dispuesto en el artculo 724 del Cdigo Civil, el cual reza si la
cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el Registro
del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino es por este
medio. En este caso, la cosa es un inmueble, cuya tradicin se efecta por
medio de inscripcin en el Registro de Propiedad del respectivo Conservador
de Bienes Races. Como hasta la fecha, el inmueble figura inscrito a nombre
del marido de la tercerista desde el ao 1993, ao en el cual estando casado
con la seora Cancino adquiri tal inmueble, ante la ausencia de posterior
inscripcin, la tercerista no puede alegar ser la poseedora de ste, pues no ha
efectuado la respectiva tradicin que exige el artculo 724 del Cdigo Civil
para adquirir la posesin del inmueble de autos. A este respecto, cita la
siguiente jurisprudencia: La inscripcin en el Registro Conservador de Bienes
Races es el nico medio para adquirir la posesin de los inmuebles y,
mientras dicha inscripcin no se cancele, el simple apoderamiento de la cosa
no habilita para adquirir la posesin ni pone fin a la existencia inscrita. (C.
Suprema, 7 septiembre de 1988 R., t.85, sec. 1, p. 147). Es concordante con
esta postura lo dispuesto en el artculo 728 del Cdigo Civil. Este reza lo
siguiente: Para que cese la posesin es necesario que la inscripcin se
cancele, sea por voluntad de las partes o por una nueva inscripcin en que el
poseedor inscrito transfiere su derecho a otro o por decreto judicial. La
inscripcin de dominio a nombre de don Jorge Mardones Melo, rolante a
fojas 11 vuelta N 19 del Registro de Propiedad del ao 1993 del Conservador
de Bienes Races de Putaendo no ha sido hasta la fecha cancelada, ni por
acuerdo de partes ni por nueva inscripcin. Por tanto, quien ha estado en
posesin hasta la fecha del inmueble de autos es don Jorge Mardones Melo. A
este respecto nuestros Tribunales han establecido mediante la aplicacin del
artculo 728 del Cdigo Civil la siguiente jurisprudencia: Comprado un
inmueble durante la sociedad conyugal y vendido por el marido como bien
propio, despus de disuelta la sociedad conyugal y antes de que se la liquide,
cesa la posesin inscrita que tena el marido sobre el inmueble y se transfiere
al comprador, con arreglo a los artculos 724 y 728 del Cdigo Civil, Adems
se produce la situacin contemplada por el artculo 730, pues encontrndose
todava inscrita la propiedad a nombre del marido, al celebrar el contrato, ste
la vende como dueo absoluto. Por tanto, el comprador y el tercero que
despus adquiere de l he inscribe la propiedad a su nombre, poseen, no en el
nombre de la comunidad, sino en el propio. (C. Suprema, 1 sem., N 25, p.
179 R., t. 26, sec. 1, p. 130). Para fijar el sentido de los artculos 724 y 728
del Cdigo Civil y desvanecer cualquier duda, basta recurrir a la intencin o
espritu de la ley, claramente manifestados en la historia fidedigna de su
establecimiento. El mensaje del Cdigo Civil, dice, al hablar de la inscripcin,
que es ella la que da la posesin real y efectiva. Como queda establecido
claramente la seora Cancino no rene ninguno de los requisitos de posesin,
ni siquiera de mera tenencia. Cabe destacar, que algn sentido debe de tener
las medidas cautelares y medidas precautorias, objetivo precisamente que

consiste en evitar burlar el derecho de los acreedores, que es lo que hoy es

pretender hacer. No se puede olvidar lo dispuesto en el artculo 1759 del
Cdigo Civil: El marido es respecto de terceros dueo de los bienes sociales
como si ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio, de manera
que durante la sociedad los acreedores del marido podrn perseguir tanto los
bienes de este como los bienes sociales. Si bien en estos momentos no existe
matrimonio entre el demandado y la tercerista no podemos olvidar que existi
y que pese a todo el tiempo transcurrido jams hubo liquidacin de bienes,
pues no la poda haber precisamente porque exista una medida cautelar,
despus una medida precautoria y hoy un embargo, razn por la cual ningn
Conservador de Bienes Races efectuara una inscripcin de liquidacin en
dichas condiciones, lo cual est absolutamente conteste con todas las normas
citadas, las cuales son concordantes en el sentido de que el bien del
demandado debe responder de sus actos. Es lo que en doctrina llamamos el
Pasivo Relativo de lo que fue una sociedad conyugal, lo cual significa que
debe responderse con el bien que en un momento perteneci a la sociedad,
pero el ex cnyuge deudor le debe recompensas al otro ex cnyuge, en este
caso, procede efectuar el remate del bien en cuestin, pero la seora Cancino
quedar con un crdito a su favor respecto del seor Mardones, quien le
deber a sta lo que le hubiese correspondido de haberse realizado la
liquidacin antes de la ocurrencia del delito del seor Mardones.
TERCERO: Que, la parte ejecutada, demandada de tercera, no evacu
el traslado conferido respecto de la tercera deducida dentro del plazo legal
que tena para hacerlo.
CUARTO: Que, la tercera de posesin consiste en la intervencin de un
tercero en el juicio, por va incidental, solicitando se alce el embargo y se
respete su posesin, porque al momento del embargo los bienes en que recay
la traba se encontraban en su posesin.
Su objetivo es entonces, obtener el alzamiento del embargo y la
restitucin de los bienes objeto de esta medida al poseedor y presunto dueo
de ellos.
QUINTO: Que, a fin de acreditar los fundamentos fcticos de su accin,
la tercerista acompa los siguientes documentos: a) Copia simple de la
sentencia de primera y segunda instancia, dictada en causa rol 21.962 sobre
divorcio, caratulada Mardones con Cancino, del Ex Segundo Juzgado de
Letras de San Felipe, rolante de fojas 01 a 12; b) Certificado de Matrimonio
rolante en fojas 12 bis; c) Copias simples de causa rol 88.476 sobre
designacin de Arbitro, de este Tribunal, rolante de fojas 13 a 15.
SEXTO: Que, la parte ejecutante, demandada de tercera, acompa en
parte de prueba los siguientes documentos: a) Inscripcin N 17 Medida
Precautoria solicita en Causa RIT 10-2004 del Juzgado de Letras de Putaendo,
respecto del bien raz inscrito a nombre del ejecutado en fojas 11 vuelta N 19
de 1993 en el Conservador de Bienes Races de Putaendo, rolante en fojas 28;
b) Inscripcin de Medida Precautoria ordenada en estos autos, respecto del
bien raz inscrito en fojas 11 vuelta N 19 del Registro de Propiedad del ao
1993 del Conservador de Bienes Races de Putaendo, rolante en fojas 29.
SEPTIMO: Que, la prueba rendida en autos, ya referida, resulta
insuficiente para acreditar que la demandante de tercera, a la fecha de la traba
del embargo, haya estado en posesin exclusiva y excluyente del bien raz

materia de la presente tercera, que da cuenta el atestado de fojas 2 y 3 del

cuaderno de apremio; toda vez que, la cosa (bien raz), cuya posesin se
pretende, es justamente de aquellas cuya tradicin debe hacerse por
inscripcin en el Registro del Conservador, y por tanto, nadie podr adquirir la
posesin de un bien raz sino es por este medio, exigencia que la tercerista no
ha logrado acreditar, motivo por el cual la presente tercera de posesin ser
rechazada.
Con lo expuesto y considerado y de conformidad, adems, con lo
previsto en los artculos 582, 700, 724 y 1698 del Cdigo Civil; y 82 y
siguientes, 144, 160, 171, 341, 342, 346 y 518 del Cdigo de Procedimiento
Civil, se declara:
A.- Que, no ha lugar a la demanda incidental de tercera de posesin
interpuesta en lo principal de fojas 16.
B.- Que, no se condena en costas a la demandante de tercera por
estimar el Tribunal que tuvo motivos plausibles para litigar.
Regstrese, antese, notifquese personalmente o por cdula.
Rol: 88.186.-

Dictada por don JORGE TOLEDO FUENZALIDA, Juez. Autoriza,

doa MARIA ANDRADES FERNANDEZ, Secretaria Subrogante.

En San Felipe, a seis de Septiembre de dos mil once, se notific por el estado
diario, la resolucin precedente