AO EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO PARAN.

XXX,

DO

.............................................................................................em

Campo Magro/PR, vm, respeitosamente perante Vossa Excelncia, por seus

Procuradores que esta subscrevem (procuraes nos Autos de origem),
tempestivamente, com fundamento nos artigos 522 e seguintes do Cdigo de
Processo Civil e demais aplicveis espcie, interpor

AGRAVO DE INSTRUMENTO
(com pedido de suspenso da liminar deferida)
no se conformando com os termos do respeitvel despacho de fls. 242 e 243,
nos Autos 918/2004 em trmite perante a Vara Cvel da Comarca de Almirante
Tamandar/PR, com base nos fatos e fundamentos de direitos aduzidos nas
Razes do Recurso a seguir expressas.

Para formao e instruo do presente Agravo de Instrumento, junta-se cpia das

peas processuais obrigatrias, s quais confere autenticidade, segundo
disposio dos artigos 525 e 544, 1 do Cdigo de Processo Civil brasileiro.

PROCURADORES DOS AGRAVANTES:..............................................................................

PROCURADORA DOS AGRAVADOS:

Termos em que requer seja recebido, conhecido e processado o presente Agravo

de Instrumento.

Aguarda deferimento.

Curitiba, 18 de abril de 2005.

............................................

RAZES DO RECURSO

AGRAVANTES: XXXXXX
AGRAVADOS: XXXXXXX

AUTOS DE REINTEGRAO DE POSSE N. ............

VARA CVEL DA COMARCA DE ALMIRANTE TAMANDAR/PR.

EGRGIO TRIBUNAL
COLENDA CMARA
EMINENTE RELATOR

1. DOS FATOS

Trata-se de Ao de Reintegrao de Posse movida por, contra ()

pessoas e ainda demais invasores ainda no identificados, na data

de 27.12.2004.
Na inicial, os autores alegaram, em sntese: serem senhores e possuidores,
desde outubro de 1977, do imvel individuado na Escritura Pblica de Compra e Venda,
objeto da matrcula sob n 1.589; que em 14 de maio de 2004, o referido imvel teria
sofrido uma invaso coletiva; que tomaram vrias medidas como tentativa de fazer cessar a
invaso inclusive contatando vrios rgos pblicos como ao Instituto Ambiental do Paran
IAP, a Polcia local e a Prefeitura de Campo Magro.
. Em deciso de fls. Foi deferida liminar de reintegrao de posse inaudita altera
pars .
No se conformando com a deciso, os Agravantes protocolaram pedido de
reconsiderao da liminar alegando: serem possuidores do terreno h mais de um ano e um
dia, juntando documentos probatrios em relao a este fato; a ausncia do periculum in
mora (tendo em vista que os autores tomaram a medida judicial anos aps a ocupao do
terreno) e, por fim, a ausncia de demonstrao de posse anterior pelos autores.
A mm.

Juza, como de justia, acolheu a argumentao dos Autores.

Reconhecendo que: Depreende-se da documentao acostada aos autos, mormente s

de fls. 97/105, que alguns dos requeridos possuem posse velha, insuscetvel da
concesso de liminar. Ademais, vislumbra-se pela documentao juntada pelo autor,
a inexistncia de comprovao do exerccio de sua posse, a qual dever ser
demonstrada na instruo processual, vez que se tratando de posse superior a ano
e dia, insuscetvel a designao de audincia de justificao.

(sem grifos no

original)

Todavia, os Autores, ora agravados, trouxeram novos documentos aos

autos, e, mesmo sendo incapazes de modificar a situao ftica dos autos, a MM.
Juza a quo reviu sua deciso de fl. 107 na qual revogara a liminar de reintegrao
de posse antes concedida para recomp-la nos seguintes termos:

Autos n918/2004

Trata-se de ao de reintegrao de posse com pedido

liminar o qual foi deferido s fls.79/81.
s fls.82/94 foi pelo ru requerido reconsiderao (sic) da
liminar aduzindo que possuem posse velha. Juntou os
documentos de fls.97/105.
A liminar concedida foi revogada ante a juntada dos
documentos de fls.97/105.
Os autores s fls.122/126 alegaram que a rea sub judice
refere-se ao Manancial do Passana, responsvel pelo
abastecimento de gua potvel de Curitiba e Regio
Metropolitana, localizada na rea de Proteo Ambiental do
Passana APA, criada pelo Decreto Estadual n5.063/01 e
Lei Municipal n141/2000 contendo o imvel Zona de
Conservao de Vida Silvestre, Zona de Preservao de
Fundo de Vale e Zona de Ocupao Orientada. Que o
requerido juntou fotocpia de documento sem autenticao
alegando posse de quase vinte anos. Que Heitor Mattuela
Sobrinho e Sirlei Aparecida Rissardi no integram o plo
passivo da ao. Que o requerido vendeu lotes junto com
Moacir Linhar, consoante ao penal n2004.1204-1 em
maio de 2004 e parecer tcnico n01/05 da prefeitura
Municipal de Campo Magro, relatrio de fiscalizao n29 e
parecer tcnico n26/2004 que verificam construes
irregulares, desmate da mata nativa e o entijolamento de
uma nascente em afronta a legislao ambiental. Juntaram
os documentos de fls. 127/241.
Compulsando os documentos juntados pelas partes verificase a necessidade da imediata concesso liminar de
reintegrao de posse em favor dos autores face o esbulho
praticado pelo ru, o qual alm de privar a posse do imvel
pertencente aos autores vm destruindo uma rea de
preservao ambiental, consoante depreende-se (sic) do
parecer tcnico n01/05 (fls. 188/229).
A posse velha alegada pelo ru deve ser refutada visto que
as fotografias constantes no parecer tcnico n01/05 s
fls.192/195 demonstram que o esbulho iniciou-se no ms
de maio de 2004, portanto h menos de anos e dia,
impondo-se dessa maneira a concesso da liminar de
reintegrao de posse aos autores.
Portanto, revogo a deciso de fls.107 e concedo a medida
liminar de reintegrao de posse em favor dos autores, em
decorrncia do esbulho praticado pelo ru, com fulcro no
artigo 926 e ss do CPC. No caso de no cumprimento da
liminar fixar-se- multas dirias no valor de um salrio

mnimo. Caso houver resistncia ao cumprimento da

presente deciso autorizo reforo policial.
Oficie-se a Secretaria de Segurana Pblica acerca da
presente deciso.
Intime-se.
Almirante Tamandar, 07 de abril de 2005.
Elisiane Minasse
Juza de Direito

precisamente contra esta deciso, Nobre Desembargador Relator e

Eminentes Julgadores, que se interpe o presente agravo de instrumento, posto
que manifestamente no preenche os requisitos para sua validade.

1.

DOS FUNDAMENTOS DO PRESENTE AGRAVO

Cabe a reforma in totum da deciso, ora agravada, de fls. 242 e 243 dos

Autos 918/2004 da Vara Cvel da Comarca de Almirante Tamandar, pois os

elementos trazidos s fls. 127 a 241 pelos Agravados no alteraram a situao
ftica analisada na respeitvel deciso do juzo a quo de fl. 107.
Nesse sentido, merece a anlise acurada e serena prpria deste
Egrgio Tribunal de Justia dos

elementos trazidos aos autos pela parte

agravada, para modificao da deciso.

Vejamos.
Consistem os documentos juntados pela parte Autora da Reintegrao de Posse:
no parecer tcnico n 01/05, parecer tcnico n 24/04, parecer tcnico n 26/04 e
relatrio de fiscalizao n 29, todos expedidos pela Prefeitura de Campo Magro.
(fls.)
Os documentos, denominados pareceres tcnicos com assunto Fiscalizao/
Reintegrao de Posse, so datados de 15 de maro de 2005, contendo fotos supostamente
realizadas em outubro de 2004.

Lembre-se que no foram juntados quaisquer documentos que comprovem

a data das fotos, tais como negativos e que as autoridades tcnicas que assinaram
os pareceres no possuem, por lei, f pblica. Nenhum dos documentos apto a
comprovar a posse dos Autores, no trazendo qualquer elemento novo em relao aos
que j haviam sido acostados.
Por outro lado, todas as fotos revelam que em outubro de 2004, cerca de 100
famlias j residiam no local, inclusive com casas construdas, o que no se faz da noite
para o dia. Portanto, os documentos no permitem afirmar que o esbulho ocorreu em
outubro de 2004, conforme a r. deciso de fls.
Os pareceres tcnicos mencionam ainda que as famlias residentes no local
solicitaram a instalao e fornecimento de gua tratada , o que demonstra sua boa-f e
inteno de permanecer no local.
A outra documentao juntada aos autos refere-se a uma ao penal movida
contra Antonio Jefferson Ribeiro e Moacir Linhar pelo Ministrio Pblico Estadual, por
crime definido no art. 50 da lei 6.766/79. Apesar de no ser esta Ao Penal objeto de
discusso na presente Ao, cabe ressaltar, devido gravidade da situao, que ao contrrio
do que faz parecer os Autores, a existncia de uma denncia no faz com que o ru da
Ao Penal seja condenado. Pelo princpio da presuno da inocncia o ru s pode ser
considerado culpado depois da sentena penal ter transitado em julgado. Por essa razo,
afirmar que o requerido Antnio Jefferson Ribeiro e que o morador do terreno, Moacir
Linhar, estaria vendendo lotes conden-los por antecipao, sem o devido processo legal.
Ademais, de se considerar que residem no local dezenas de famlias que sequer foram
citadas para responder a presente ao (o Autor sequer depositou as custas do oficial de
justia para promover a citao).
A leitura dos documentos juntados na referida Ao Penal, alas,
comprovam a posse velha. A este respeito, o depoimento de Luis Carlos Andretta (fl.
152) : que tem alguns moradores que residem na rea h mais de 10 anos.O
depoente Silvio Elizio de Lara informa que reside no terreno 16 anos (fl. 161) e o
depoente Pedro Siebre de Oliveira h 11 anos. (fl. 167)

Outros depoimentos, alm de comprovarem que no houve loteamento e

venda de lotes ainda do conta de que a maior parte das pessoas residem na rea de
ocupao h mais de um ano e um dia. (fl.198; 199 e outras)
Por fim, quanto breve defesa da questo ambiental aduzida pelos autores, cabe
lembrar que conforme o Anexo do Decreto 5053/2001 (doc, 05), a rea totalmente
suscetvel de ter habitaes unifamiliares, devendo o Poder Pblico (no caso a
prefeitura) promover e propor a regularizao fundiria adequada.
A situao presente pode vir a causar uma atrocidade processual, alm de
graves violaes de direitos humanos dos moradores, vez que as aes possessrias tm a
finalidade de defender a posse, entendida como a relao ftica entre o sujeito e a coisa
possuda, e no presente caso estaria protegendo, em sede de liminar, algo que nem de
longe foi tido como comprovado, como, alis, j fora decidido pela MM. Juiza:
Ademais, vislumbra-se pela documentao juntada pelo
autor, a inexistncia de comprovao do exerccio de sua
posse, a qual dever ser demonstrada na instruo
processual.
Com isso, como j destacamos anteriormente, os Autores no atenderam um
dos requisitos constantes no artigo 927 do CPC: a prova da posse.
A doutrina e a jurisprudncia so unnimes quanto ao entendimento de que a
falta de um dos requisitos do mencionado artigo d ensejo a extino do processo sem
julgamento do mrito, pois a falta desse requisito especfico caracteriza a falta de interesse
de agir.
Dessa forma, a concesso de medida cautelar contraditria, pois no
possvel falar-se em fummus boni iuri, isto , na fumaa do bom direito, na aparncia de
que verdade daquilo que foi trazido ao juzo, quando nem ao menos se fez prova a respeito
da posse anterior.
Destaque-se que os documentos que os Autores reputaram como simples, por
no acompanharem qualquer original ou autenticao (fl. 123) so provas da posse
reputadas por renomados doutrinadores como prova diablica dada a dificuldade que
envolve sua busca. Comprovantes de endereo so simples assim, uma conta de luz, um
registro no posto de sade, no necessitam serem autenticados em cartrio para serem

considerados vlidos e demonstram claramente a posse. A contrrio senso, os Autores

nem ao menos isso apresentaram e, destaque-se mais uma vez, no comprovaram a
posse em nenhum momento no processo, como ser devidamente demonstrado a
seguir:

1,1 DA INEXISTNCIA

DE

COMPROVAO

DA

POSSE

PELO

AGRAVADO
A fim de comprovar sua posse na rea, os Agravados juntaram pea
inicial a seguinte relao de documentos: (i) escritura pblica de compra e venda;
matrcula n 1.589 do registro de imveis de Rio Branco do Sul; certificado de
cadastro de imvel rural; (ii) BO delegacia de Campo Magro n 247/2004; BO 12
DP de Curitiba n 12/2004001880; laudo de leses corporais n 6387/2004; recorte
do jornal O Estado do Paran; comunicao Prefeitura Municipal de Campo
Magro PR, denunciando o esbulho; denncia IAP n 4960; ofcio SAMAB n
30/2004 ao IAP; ofcio n 357/04 C.A. ao IAP; relatrio de atendimento n
69/2004; notificaes n 55102 e 55103; auto de infrao ambiental n 45.765;
termo de

embargo n 26.529; ofcio n 357/04 C.A. do Centro de Apoio

Operacional s Promotorias de Proteo ao Meio Ambiente para o IAP; ofcio n

1394/2004 da Promotoria de Justia de Proteo ao

Meio Ambiente para o

Promotor de Justia Diego Fernandes Dourado; parecer tcnico n 78/04 da

Secretaria de Desenvolvimento Urbano SEDUR do municpio de Campo
Magro PR.
Pode reivindicar a posse aquele que a tem, no se confundindo aquela
com a propriedade, visto no ser uma ao de natureza real a Ao de
Reintegrao de Posse.
O art. 927 do Cdigo de Processo Civil claro ao afirmar que incumbe
ao Autor provar sua posse.1 No obstante os Agravados discorram fartamente

Art. 927 - Incumbe ao autor provar:

acerca dos fatos do processo, olvidou-se de demonstrar o principal, qual seja, a

sua posse anterior.
Note-se que entendimento pacfico na doutrina e jurisprudncia
ptrias, ser o ttulo de propriedade insuficiente para comprovar a posse, embora,
possa desde que vlido- comprovar a propriedade.
Por essa razo, a simples matrcula do terreno no prova hbil em
uma ao de reintegrao de posse, visto que segundo a lio de Orlando Gomes
as aes possessrias so meios processuais adequados a soluo de conflitos
relativos posse e o ttulo em questo seria capaz de provar apenas a
propriedade do terreno. De acordo com Orlando Gomes o dono coisa no pode,
sob o fundamento de que lhe pertence, embaraar o exerccio da posse de
algum, seja qual for a sua qualidade, nem se apossar, por conta prpria do bem
que est a possuir.2
o entendimento pacfico do Tribunal de Alada do Estado do Paran:
"O ttulo de propriedade confere direito posse, mas no
conduz situao ftica suficiente, s por isso, defesa da
tutela da posse, tal qual amparada pelos interditos
possessrios. Falta interesse de agir demanda possessria,
autorizando-se a extino do processo sem julgamento do
mrito. (Acrdo n. 6343 - Quinta Cmara Cvel - TAPR - Juiz
Relator ANTONIO MARTELOZZO)."

Os demais documentos apresentados resumem-se a boletins de

ocorrncias, uma notcia do jornal O Estado do Paran, uma comunicao
Prefeitura Municipal, alm de vrios documentos relacionados a denncias
ambientais ao IAP, noticiando que o imvel teria sido esbulhado em maio de 2004.
Apesar da extensa documentao acostada nenhum desses
documentos capaz de comprovar a relao possessria, requisito primeiro
da ao de reintegrao. Citando Ihering, Orlando Gomes esclarece que o
possuidor tem direito enquanto possui, de modo que, na posse, o fato
condio permanente do direito. Assim sendo, a persistncia da relao de
fato requisito indispensvel proteo possessria.

I - a sua posse; II - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III - a data da turbao ou do
esbulho;IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na
ao de reintegrao.
2
Orlando Gomes, ob cit. P. 102

Ora veja, nenhum dos documentos capaz de elucidar se o dito

proprietrio exercia a posse do imvel, quando muito poderiam provar a
propriedade dos Agravados, mas de maneira alguma a posse.
Sobre o esbulho, que alega ter ocorrido em maio de 2004, o Agravado
junta apenas boletins de ocorrncia, em fls. 46 e 47 dos autos de origem.
Todavia, preciso ressaltar, que, conforme entendimento pacificado
pelo E. Superior Tribunal de Justia, o Boletim de Ocorrncia no gera presuno
iuris tantum da veracidade dos fatos narrados, uma vez que apenas consigna as
declaraes unilaterais narradas pelo interessado, sem atestar que tais
informaes sejam verdadeiras (a respeito ver RESP 264508 / MT; RECURSO
ESPECIAL 2000/0062611-2 STJ). So tambm meras declaraes unilaterais
os outros documentos trazidos aos autos pelos Agravados quais sejam: a
Comunicao Prefeitura Municipal de Campo Magro acerca da ocupao, bem
como as denncias ao IAP.
Assim, de se reconhecer a fragilidade das alegaes dos Agravados,
no que pertine efetiva posse do imvel em questo e, conseqentemente, do
esbulho sofrido.
O entendimento pacfico do Tribunal de Alada do Paran:
REINTEGRAO DE POSSE - INEXISTNCIA DE POSSE
EFETIVA DO ADQUIRENTE - AUSNCIA DE PRESSUPOSTO
PARA AO DE REINTEGRAO DE POSSE - PRELIMINAR
DE CARNCIA DA AO ACOLHIDA - EXTINO DO
PROCESSO - INCIDNCIA DO ARTIGO 267, INCISOS IV E VI
DO CPC - APELO CONHECIDO E PROVIDO. Ao se intentar a
via possessria, deve a parte ter o objetivo de restaurar o status
quo ante. Assim, a ausncia de prova de posse anterior
ocasiona tambm a ausncia de um dos pressupostos para
a propositura da ao de reintegrao de posse, qual seja, a
posse efetiva. At porque, no se reintegra na posse aquele
que jamais dela dispunha. O requisito bsico para a Ao
de Reintegrao de Posse no a propriedade, mas sim a
posse. Assim, o requisito fundamental da ao a existncia
da posse anterior do autor e que este tenha sido privado de seu
exerccio, no podendo o proprietrio sem posse anterior
reclama-la pela via da reintegrao. (TAPR 6a Cm. Cv.
Ap. Cv. n. 0199148-0- Ac. n. 14.415 Rela. Juza Anny Mary
Kuss j. 04/11/02 unn. - DJ: 6255).

10

A este respeito o ensinamento do renomado processualista Luiz

Guilherme Marinoni, A verossimilhana a ser exigida pelo juiz (...) deve
considerar: (i) o valor do bem jurdico ameaado, (ii) a dificuldade de o autor
provar sua alegao, (iii) a credibilidade da alegao, de acordo com as regras de
experincia, e (iv) a prpria urgncia descrita.3.
Por todo o exposto no possvel considerar verossmeis as
alegaes dos Agravados, com o que requer seja suspensa a medida liminar
e reestabelecido o procedimento ordinrio para apurao da verdade ftica.

1.1. DA POSSE VELHA EXERCIDA PELOS AGRAVANTES

Cumpre frisar que os Agravantes HEITOR MATTUELA SOBRINHO e SIRLEI
APARECIDA RISSARDI entendem que residem no imvel objeto da presente Ao,
posto que os Autores no forneceram a delimitao e as confrontaes atuais do
terreno de oito alqueires, que pretendem ter reintegrado (fl. ) As confrontaes
expressas na matrcula, datadas de quase 30 anos no correspondem mais
realidade.
Ainda, na primeira reconsiderao de fls. 107 dos autos, a Douta Juza a
quo expressamente reconheceu que alguns dos requeridos possuem posse
velha, insuscetvel da concesso de liminar, incluindo os Agravantes no plo
passivo da lide.
Conforme documentos juntados aos autos pelos prprios Agravados, h
cerca de 70 famlias residindo no imvel objeto da presente ao possessria,
dentre eles, os Agravantes.
De fato, trata-se de uma rea de ocupao irregular, caracterstica da
Regio Metropolitana de Curitiba, cujo processo de ocupao iniciou-se h quase
20 anos
O Agravante reside neste imvel com sua famlia h pelo menos 17
anos. O requerido possui cadastro na COPEL referente ao endereo na rea
desde janeiro de 1995, conforme documento em anexo nos Autos de origem (fls.
97/98).
3

Luiz Guilherme Marinoni, Srgio Cruz Arenhart, Manual de Processo do Conhecimento. 3 ed.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.

11

Os documentos juntados pea contestatria, a saber, uma nota fiscal

de fatura de energia datada de 19.10.1998 (fl. 99 dos autos de origem), uma
certido de bito de sua filha, , datada de 18.10.1996 (fl. 100 dos autos de
origem), trazem, como endereo do requerido, respectivamente, aXXXXX. Como a
rea de ocupao Passana no urbanizada, estes endereos so utilizados
para designar justamente a localidade da rea de ocupao.
Outro documento, este um cadastro do Departamento de Ao Social do
Municpio de Campo Magro (fls. 101 e 102 dos autos de origem), referente
concesso de cestas bsicas a XXX , tambm residente no Conjunto Alpha Boy
Ville I, traz como endereo desta a Rua Francisco Passe, Passana. Do
mencionado cadastro, h referncia data de 16.04.2003, tendo o cadastro
propriamente dito, sido feito inclusive anteriormente a esta data. Este
documento tambm demonstra a posse anterior data da ocupao
apontada pelos Agravados (maio de 2004), deixando claro que em 2003 j
havia famlias na posse do imvel.
Lembre-se que XXX consta como parte na Ao, na qualidade de
dependente de XXX. Alis, vrias pessoas da famlia Rissardi residem no
imvel objeto da presente ao.
Importante ressaltar que refora os fatos

aqui aduzidos o

documento acostado aos Autos de reintegrao de posse pelos Agravados

em fls. 56. Trata-se do Relatrio de Atendimento do Instituto Ambiental do
Paran, que se refere ao endereo da rea de ocupao como Rua Luis
Franscisco Pase, o mesmo que consta do Cadastro de Sirlei Rissardi no
Departamento de Ao Social de Campo Magro.
O Agravante, por sua vez, adquiriu a posse do terreno que atualmente
ocupa de um antigo morador. Reside neste terreno desde novembro de 2003,
quando solicitou a Copel instalao de poste de energia eltrica que foi instalado
em janeiro de 2004, sendo a primeira conta cobrada em fevereiro de 2004,
conforme demonstrativo em anexo (fl. 103 dos autos de origem).
Segundo as lies de Orlando Gomes as aes de manuteno e
reintegrao de posse tm o procedimento simplificado quando intentadas dentro

12

de um ano e dia (arts. 926 a 931 do CPC); passado esse prazo, o procedimento
ser o ordinrio4. Dessa forma, o douto professor define a ao com fora nova
como aquela impetrada antes de ano e dia da posse.
Munidos dessa definio salutar destacarmos o entendimento da
jurisprudncia ptria:
PROCESSO CIVIL. REINTEGRAO DE POSSE. A ao de
reintegrao o meio prprio para defender a posse, inclusive a
de fora velha; s a de fora nova, todavia, est municiada
pela medida liminar. Recurso especial conhecido e provido.
(STJ. RESP 138932 / RS. 3 Turma. Rel. Ministro ARI
PARGENDLER Julgamento em 16.12.2002 grifos acrescidos ao
original).

Desta forma, incabvel a concesso de medida liminar no caso em

tela, por expressa vedao legal, decorrente do fato da posse ser exercida
pelos ocupantes h muito mais de 01 ano.
Como exposto e restar comprovado nos autos de origem, h
famlias que moram no mencionado terreno h mais de dez anos, detendo a
posse mansa, pacfica e inconteste do imvel, o que inclusive dar ensejo a
um pedido de usucapio coletivo.

1.2. DA AUSNCIA DO PERICULUM IN MORA A JUSTIFICAR A LIMINAR

pacfico na doutrina o entendimento de que o periculum in mora
ocorre quando, pela demora processual, for provvel a ocorrncia de atos
capazes de causas leses, de difcil e incerta reparao, ao direito de uma das
partes.5 o que diz o artigo 798 do CPC.
Ora, Excelncia, o caso em questo no incide na definio de perigo
iminente, uma vez que no h ameaa de atos de poder lesivo irreparvel por
parte dos que ocupam a rea. Por bvio a simples atividade de convvio no terreno
verificada h muito mais de um ano e dia no implica em dano irreversvel ao seu
proprietrio, que inclusive no realiza qualquer atividade no imvel. contraditria
4

Orlando Gomes, Direitos Reais. 19 ed. Atualizada / por Edson Fachin. Rio de Janeiro:
Forense 2004 pgina 100.
5
Jos Frederico Marques, Manual de Direto processual Civil.

13

a alegao do periculum in mora a justificar a concesso da medida liminar sendo

que o proprietrio, tendo alegado que a ocupao ocorreu em maio de 2004
entrou com a presente ao somente em dezembro do mesmo ano, portanto a
sete meses aps a alegada ocupao.
Ao contrrio, a desocupao liminar da rea pode causar danos
irreparveis aos moradores atuais, que tm sua vida estruturada no imvel objeto
da presente reintegrao, inclusive com casas e outras benfeitorias.
As pessoas que hoje esto na rea em litgio tm, ali, seu espao de
moradia, direito garantido tanto pela Constituio Federal como por Pactos
Internacionais dos quais o Brasil signatrio. Desta forma, a concesso da
medida liminar implicaria na destruio das casas dos que hoje, sem ter
alternativas, ali habitam.
Desta forma, salienta-se novamente a necessidade de garantir os
direitos dos ora requeridos e demais moradores. Uma desocupao certamente
conduzir as famlias a uma situao extremamente precria, pela falta de
condies mnimas de higiene e at mesmo de elementos bsicos subsistncia
das famlias, como a moradia.
Ademais, o Cdigo de Processo Civil, ao tratar da tutela antecipada,
contundente ao destacar no seu artigo 273, 2 que no se conceder a
antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento
antecipado. Ora veja, se a liminar de reintegrao de posse for cumprida
acarretando no despejo das famlias e na destruio de suas casas mesmo que
haja uma futura deciso favorvel aos Agravantes os prejuzos morais causados
pelo ato sero impossveis de serem reparados, fato este que por si s caracteriza
a irreversibilidade mencionada no dispositivo legal.

1.3. DA OCUPAO INFORMAL

EM REA DE PROTEO AMBIENTAL

14

Os

Agravantes ocupam um terreno em uma rea da Regio

Metropolitana de Curitibana que cercada por condomnios horizontais de alta

valorizao. Todas as reas de Preservao desta regio coexistem com
unidades habitacionais, confirmando a possibilidade de manuteno da ocupao
nesta rea.
Neste sentido, as fotos trazidas aos autos de origem demonstram a
existncia de vegetao nativa e a preservao de nascentes do Manancial
Passana.
O terreno ocupado pelos Agravantes est localizado em reas do
zoneamento municipal que permitem a existncia de habitao, como se verifica
na descrio da Zona de Ocupao Orientada ZOO (fls. 134 dos autos de
origem) e da Zona de Conservao da Vida Silvestre ZCVS (fls. 135).
sabido que o Municpio possui autonomia para legislao acerca da
cobertura florestal, nos planos e leis de uso do solo municipais, respeitando
sempre as normas gerais da Unio. Neste mbito, o Estatuto da Cidade, lei n.
10.257/2001, acrescenta no seu pargrafo 1 do art. 1 o conceito de ordem
urbansticas, que deve ser respeitado na execuo da poltica ambiental do
Municpio.
Em sua autoridade, o doutrinador Paulo Affonso Leme Machado6 define
este conceito trazido por esta lei urbanstica:
Ordem urbanstica o conjunto de normas de ordem pblica e de
interesse social que regulam o uso da propriedade urbana em prol
do bem coletivo, da segurana, do equilbrio ambiental e do bemestar dos cidados.
A ordem urbanstica deve significar a institucionalizao do justo
na cidade. No uma ordem urbanstica como sendo resultado
da

opresso

especuladores

ou

ao

imobilirios,

corruptora
porque

de
a

latifundirios

seria

ou

desordem

urbanstica gerada pela injustia.

Machado, Paulo Affonso Leme. Direito Ambiental Brasileiro, 11 ed. rev., at. e ampliada, Ed. Malheiros
Editores, 2003, pg.368/369.

15

Desta forma, os Agravantes ocupam rea em perfeita regularidade com

a legislao municipal vigente, referente ao zoneamento ecolgico-econmico da
rea de Proteo Ambiental do Passana.

Trata-se sim, Nobre Desembargador Relator e Emitente Cmara

Julgadora, de uma ocupao social por trabalhadores desprovidos de moradia,
que pagavam aluguel ou estavam em outras ocupaes informais na cidade de
Curitiba que foram igualmente despejadas.
Considerando a convivncia harmnica dos Agravantes com os
princpios e normas da legislao municipal ambiental, requer-se seja provido
suspenso da liminar deferida pelo digno Juzo a quo.

1.3 DA NULIDADE
INOBSERVNCIA

DO

DA

DECISO

DE FLS.

242

243 FRENTE

CONTRADITRIO, DA AMPLA DEFESA

E DO

DEVIDO

PROCESSO LEGAL
Em deciso de revogao da medida liminar, a respeitvel Magistrada
reconsiderou a fls. 107 dos autos de origem, nos seguintes termos:

Depreende-se da documentao acostada aos autos, mormente

s de fls. 97/105, que alguns dos requeridos possuem posse
velha,

insuscetvel

vislumbra-se

pela

da

concesso

documentao

de

liminar.

juntada

pelo

Ademais,
autor,

inexistncia de comprovao do exerccio de sua posse, a qual

dever ser demonstrada na instruo processual, vez que
se tratando de posse superior a ano e dia, insuscetvel a
designao de audincia de justificao. (grifo nosso)

Considerando tratar-se de posse velha o objeto da lide, o douto Juzo a

quo instituiu o procedimento ordinrio para prosseguimento da ao, afastando o

16

procedimento especial e impondo o rito comum como ordenado pelo art. 275,
pargrafo I, do CPC.

A deciso de fls. 242 e 243 restabeleceu a liminar de reintegrao

fundamentada na anlise dos documentos de fls. 122/241, contudo, no concedeu
aos Agravantes a oportunidade de se manifestar sobre as novas provas juntadas
aos autos de reintegrao, contrariando os princpios constitucionais do
contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal.
O artigo 3987 do CPC que determina a manifestao da parte contrria
em at 5 (cinco) dias foi violado e a deciso que restabeleceu a reintegrao de
posse deve ser declarada nula, para que desta forma os Agravantes tenham
oportunidade de, segundo as regras do devido processo legal, provar seu direito.
Ensina o doutrinador Nelson Nery Junior neste sentido8:

Ouvida da outra parte. Aps o deferimento de juntada dos

documentos nos autos, o juiz deve determinar seja ouvida a
parte contrria. Se isto no ocorrer e o documento influir no
julgamento do juiz, em sentido contrrio ao do interesse da
parte preterida, a sentena que vier a ser proferida nula e
assim deve ser declarada (CPC 249).

Requer, Nobres Desembargadores, seja declarada nula a deciso

agravada, restaurando o procedimento ordinrio e permitindo aos Agravantes o
acesso ampla defesa e ao contraditrio processual.

1.4. DA DECISO ULTRA PETITA DO JUZO A QUO

Art. 398 Sempre que uma das partes requerer a juntada de documento aos autos, o juiz ouvir,
a seu respeito, a outra, no prazo de 5 (cinco) dias.
8
Nery Juinior, Cdigo de Processo Civil Comentado e leg. Extravagante, 7 ed. rev. e at., Ed. RT, So Paulo,
2003.

17

O Douto Juzo a quo decidiu ultrapassando os limites da sentena e em

desacordo com o pedido dos Agravados, pois na petio para restabelecimento da
medida liminar no foi pedido o arbitramento de multa e a sentena instituiu
multas dirias no valor de um salrio mnimo no caso de no cumprimento da
presente deciso.

Assim, configura-se verdadeiro julgamento ultra petita, acrescentando

motivao para anulao da deciso agravada, pelo qual, requer-se desde j seja
deferida por este E. Tribunal.

1.5. DO RISCO

DE

VIOLAO

DOS

DIREITOS HUMANOS, ECONMICOS,

SOCIAIS E CULTURAIS E DA RESPONSABILIDADE DO JUDICIRIO

O despejo, mxime em sede de liminar, sem qualquer tentativa de
mediao, das famlias residentes no local negaria direitos bsicos constantes na
Constituio Federal.
O artigo 6o da Carta Magna estabelece, dentre os direitos sociais, a
assistncia aos desamparados. A desocupao negaria tais prerrogativas, uma
vez que os trabalhadores em questo, por encontrarem-se privados de quaisquer
outra possibilidade de moradia que no atravs da ocupao da rea, enquadramse na classificao de desamparados posta pela Lei Maior.
Est ainda qualificado como direito social a moradia. Os trabalhadores e
suas famlias seriam, data vnia, alijados ainda de qualquer possibilidade digna de
habitao, j que inexiste outro lugar onde possam se fixar de forma ao menos
razovel. Importante ressaltar que pacfico na doutrina que os direitos sociais,
tendentes equalizao de situaes econmicas, sociais e culturais distintas,
determinam prestaes positivas do Estado.

18

A responsabilidade do Poder Judicirio com a garantia dos direitos das

famlias em questo fica ainda mais evidente ao ter-se em considerao o artigo
5o da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que estabelece que o juiz deve atender
aos fins sociais a que a lei se dirige e s exigncias do bem comum na aplicao
da norma. Assim, o Estado-Jurisdio no pode ficar alheio s conseqncias de
sua deciso.
Neste sentido, a sentena do Juiz Federal Dr. Dr. Antnio Francisco
Pereira elucidativa acerca da questo dos fins sociais e do bem comum aos
quais a lei objetiva:
Quando a lei regula as aes possessrias, mandando
defenestrar os invasores (art. 920 e ss. do CPC), ela COMO
TODA LEI tem em mira o homem comum, o cidado mdio
que, no caso, tendo outras opes de vida e moradia diante de
si, prefere assenhorar-se do que no dele (...). Mas os
invasores so excludos, resultado do perverso modelo
econmico adotado pelo pas.(...) O Estado no pode exigir a
rigorosa aplicao da lei (no caso, reintegrao de posse)
enquanto ele prprio o Estado no se desincumbir, pelo
menos razoavelmente, da tarefa que lhe reservou a Lei Maior.
(JF/MG. Ao de reintegrao de posse n. 95.0003154-0.)

As ocupaes desencadeadas por grupos de sem-tetos precisam ser

tratadas pela Justia como forma coletiva e legtima de efetivao do Direito
Moradia, que no foram efetivados pelo Estado em decorrncia de um modelo
social e econmico que o prprio ordenamento jurdico reconhece como uma
questo a ser paulatinamente resolvida. o que estabelece o prembulo da
Constituio brasileira ao orient-la a instituir um Estado democrtico, destinado a
assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, que, portanto, ainda no
existem em sua plenitude.
Esse entendimento reforado pelo Pacto Internacional de Diretos
Humanos, Econmicos, Sociais e Culturais (decreto 591/62), que compreende que
o indivduo por ter deveres para com seus semelhantes e para com a coletividade
a que pertence, tem a obrigao de lutar pela promoo e observncia dos direitos

19

reconhecidos no presente Pacto. Dentre esses direitos esto justamente aqueles

passveis de serem violados pelo cumprimento da ordem liminar exarada. O
tratado reconhece, em seus artigos 10 e 11 a assistncia e a preservao da
dignidade da famlia. Tais prerrogativas esto tambm positivadas pela
Conveno Americana Sobre os Direitos Humanos, que trata do dever de
proteo famlia por parte do Estado no seu artigo 17, alm de, em seu artigo
11, tratar da dignidade da pessoa humana, que contemporaneamente informa os
sistemas internacionais, constitucionais e infraconstitucionais.
O entendimento das conseqncias danosas acerca dos despejos
consolidado tambm pela Comisso de Direitos Humanos da ONU. A
resoluo 1993/77a, de maro de 1993, reconhecendo que toda pessoa tem o
direito de viver em um lugar seguro e digno, que os despejos intensificam os
conflitos e a misria, enfatiza que a responsabilidade legal acerca dos
despejos do Estado.
Cabe ressaltar que a responsabilidade do Estado no fica restrita ao
Poder Executivo. Sobretudo diante da complexidade contempornea, o Poder
Judicirio tem um papel poltico relevante e pode contribuir imensamente para a
resoluo pacfica de conflitos sociais. De acordo com ZAFFARONI:
o limite entre o poltico e o judicial no pode ser definido
formalmente no Estado moderno. A justia moderna no pode
ser apoltica nesse sentido, e hoje, mais do que nunca deve-se
reconhecer que o poder judicirio governo.9

Desta forma, alm de no estarem presentes os requisitos para

manuteno da medida liminar, como j exposto, a possibilidade de que o
despejo poder causar danos irreversveis e gravssimas violaes de
direitos humanos s famlias que residem no conjunto Alpha Boy Ville, no Bairro
Passana, requer-se a suspenso da medida liminar reestabelecida.

Poder judicirio: crise, acertos e desacertos. p. 24.

20

1.6. DA NECESSIDADE DE CONCESSO LIMINAR DO EFEITO SUSPENSIVO

Nos termos do artigo 558, do Cdigo de Processo Civil, possvel a
suspenso da deciso agravada, "em outros casos dos quais possa resultar leso
grave e de difcil reparao, sendo relevante a fundamentao".
No caso em apreo, esto presentes ambos os requisitos. induvidoso
que a execuo da liminar acarretar os danos irreparveis s famlias

e os

fundamentos jurdicos j alinhavados caracterizam a relevncia suficiente

concesso do efeito suspensivo.

Do exposto, resta evidente a necessidade de imediata

suspenso dos efeitos da liminar concedida (artigo 527, II, C.P.C.),
porque desatendidos os pressupostos essenciais a sua concesso.
2.

DOS PEDIDOS
Diante do exposto, requer:
a) A admisso e processamento do presente agravo de instrumento;
b) A concesso liminar do efeito suspensivo;
c) O provimento do presente Agravo de Instrumento para que seja a

Ao Possessria extinta sem julgamento do mrito, nos termos do artigo 267 do

Cdigo de Processo Civil brasileiro, considerando a inexistncia de comprovao
da posse pelos Agravados;
d) A

suspenso

da

liminar

de

reintegrao

de

posse,

ou

alternativamente, a declarao de nulidade da liminar de reintegrao de posse,

em virtude da afronta aos princpios constitucionais da ampla defesa, do
contraditrio e do devido processo legal;
e) A concesso dos benefcios da Assistncia Judiciria Gratuita aos

21

Agravantes, nos termos da Lei 1.060/50, tendo em vista que os mesmos no

podem arcar com as custas do processo sem prejuzo do sustento prprio e de
sua famlia;
f) a intimao dos Agravados, para que, querendo, responda aos
termos do presente recurso.
Nestes termos,
Pede deferimento.

Curitiba, 18 de abril de 2005.

22