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DIREITO EMPRESARIAL

CONTRATO DE LOCAO EMPRESARIAL

1. Finalidade: tutela do fundo empresarial e vedao do enriquecimento


sem causa.
2. Renovatria: Requisitos
- Direito potestativo do locatrio de renovar o contrato de locao, ainda
que essa no seja a vontade do locador, desde que preenchidos os requisitos
legais para tanto (art. 51 da Lei 8.245/91), como forma de instrumentalizao da
proteo ao fundo de comrcio.
- A principal particularidade da locao no residencial consiste em
conceder ao locatrio o direito potestativo renovao compulsria do contrato
de locao. Com isso, todos os elementos corpreos e incorpreos que compem
o fundo empresarial do locatrio, e por ele formado (Exemplo: freguesia,
clientela, aviamento), sero protegidos com a manuteno do ponto.
Por conta disso, toda situao de dvida quanto ao preenchimento dos
requisitos resolvida em favor daquele que pretende se valer da renovatria.
Requisitos:
a) Locao comercial: ocupao por sociedade empresria ou por
sociedade simples (art. 51, 4) e, tambm, a locao celebrada por pessoa
jurdica para a moradia de seus scios ou empregados.
Obs.: Muitas vezes o imvel possui, em seu primeiro pavimento, um
espao destinado ao comrcio e, no 2 andar, a destinao do bens para fins de
moradia daquele que trabalha no andar de baixo. Doutrina e jurisprudncia dizem
que nessa LOCAO MISTA, devemos identificar o que preponderante, ou
seja, se a moradia um facilitador para o exerccio do comrcio ou se a pessoa
reside no local e acaba por utilizar um espao vazio para a prtica de atividade
comercial. Naquela primeira hiptese ser possvel a ao renovatria. Existem
diversos acrdos nesse sentido no STJ.
b) Contrato celebrado por escrito e por prazo determinado (art. 51,
I, LL)
- Locao verbal ou sem prazo determinado no admitem a propositura de
ao renovatria.
c) O prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos
ininterruptos dos contratos escritos anteriores seja de 5 anos (acessio
temporis):
Obs.: 2 + 2 + 1 = renovao de 1 ano, segundo a interpretao literal da
lei, pois os contratos anteriores no existem mais. Assim, o prazo mnimo para a
renovao, como forma de proteo do interesse do locatrio, que a ratio da

norma, ser de, no mnimo, 5 anos, segundo a doutrina e a jurisprudncia.


Pensar em sentido contrrio provocaria um tumulto processual, pois seriam
necessrias sucessivas aes renovatrias, que tramitariam conexamente. Alm
disso, o prazo de 1 ano, por exemplo, seria incompatvel com o prprio objetivo
de proteo ao fundo empresarial do locatrio, como j mencionado.
d) O locatrio esteja explorando seu comrcio, no mesmo ramo,
pelo prazo mnimo e ininterrupto de 3 anos (art. 51, III): antes de 3 anos,
em regra, no existe fundo de comrcio que merea ser protegido.
Obs.: Na prtica, podem ocorrer pequenos intervalos motivados, por
exemplo, por uma obra para reforma que dure 6 meses. Nesses casos, a
jurisprudncia flexibiliza a interpretao literal e considera que o fechamento
transitrio justificado pelo incremento da atividade no interrompe o curso
do exerccio da atividade, no descaracteriza a continuidade, sendo, pois, o
prazo, computado para fins de preenchimento desse requisito.
Obs.: O art. 45 da Lei 8.245 probe a fraude prejudicial renovatria.
Por isso, pequenos intervalos entre os contratos escritos, ainda que verbais, no
descaracterizaro o direito renovatria.
e) Propositura da ao renovatria no prazo de 1 ano, no mximo,
e de 6 meses, no mnimo, antes do fim do contrato (art. 51, 5). Se o
termo final do contrato 15 de dezembro de 2011, a co ter de ser proposta, de
15 de dezembro de 2010 at, no mximo, at 15 de dezembro de 2011, pois o
prazo contado em meses, ou seja, se inicia e termina em dias correspondentes,
em interpretao sistemtica com o art. 132, 3, do CC.
- Se o prazo terminar no domingo, prorroga-se para a segunda-feira?
Tecnicamente, o prazo decadencial, j que o direito renovao compulsria
potestativo. Contudo, o TJRJ faz uma interpretao sistemtica com o art. 184,
1, do CPC, tratando o prazo como se ele fosse um prazo processual, e possibilita,
com isso, o ajuizamento da ao no prximo dia til seguinte, embora se trate de
prazo de direito material e que, por isso, no se suspende ou obsta.
f) Legitimidade para a renovao: ser, em regra, do locatrio,
podendo ser dos sucessores e do sublocatrio ou do cessionrio (51, 1).
O direito renovao compulsria no absoluto, podendo o locador recusar a
renovao nas hipteses do art. 52 da LL, como seria a retomada para uso
prprio, alegada na contestao. Nesse caso, ele no poderia desenvolver a
mesma atividade que o locatrio, a no ser que a locao tivesse includo o fundo
empresarial, por exemplo, a locao de um espao no qual est montada toda a
estrutura de um restaurante.
CASOS CONCRETOS - TEMA 11
1 Questo: Na locao de uma loja para expanso dos negcios de uma sociedade empresria
foi includa, observando o prazo quinquenal, a locao de um apartamento anexo, do mesmo
locador, para moradia do gerente do estabelecimento, alm de eventual uso de um de seus
cmodos para depsito de mercadorias. O dito apartamento includo na ao renovatria
aforada no prazo legal. O locador contesta o pedido de incluso por entender incabvel a
utilizao do instituto para imveis de uso residencial. Procede a defesa? Justificar.

Trata-se de locao no residencial, que admite a renovao compulsria,


segundo o entendimento da doutrina e da jurisprudncia.
Em primeiro lugar, se o imvel for misto, a renovao j seria possvel pela
interpretao teleolgica do art. 51 da Lei 8.245/91. Mas, ainda que se trate de
imvel em separado, como este utilizado para fins de depsito e de moradia do
gerente, a locao seria no residencial, em especial porque o locatrio foi
pessoa jurdica, aplicando-se o art. 55 da LL.
2 Questo: Mnica Lopez ajuizou ao renovatria de contrato de locao
comercial, que tem por objeto certo imvel situado em Ipanema. Como causa de pedir,
entre outros fundamentos, a locatria alegou a soma de prazos de contratos de locao,
para efeitos do art. 51, II da Lei n 8245/91. Em sua contestao, a locadora entendeu
incabvel o pedido e a aplicao da "accessio temporis" porque o contrato escrito foi
celebrado pelo prazo de 54 meses. Ademais, somente a pessoa jurdica, que no
locatria, teria legitimidade para pleitear a renovao da locao, eis que ela seria a titular
do estabelecimento e do ponto, jamais os scios.
Cronologicamente, o que se verifica so as seguintes situaes:
a) em 01/10/2001 Robert Guimares e a locadora celebraram o contrato de locao do
imvel objeto da ao;
b) em 10/09/2002, Robert Guimares passa a fazer parte do quadro social de uma pessoa
jurdica e esta passa a usar o imvel locado como ponto empresarial;
c) em 30/09/2002 aquela locao (entre Robert e a locadora) desconstituda;
d) em 01/10/2002, Rosilene, uma das scias da pessoa jurdica, celebra nova locao com
prazo de 54 meses;
e) em 01/10/2004 a locao ento transferida para a scia Mnica;
f) em 01/11/2004, os demais scios se retiram da sociedade empresria, permanecendo as
scias Mnica e Tais.
Expostos os fatos, decida com a devida fundamentao.
cabvel a ao renovatria, pois a situao de fato nunca restou alterada,
ou seja, houve accessio temporis. Pelo art. 51, 2, da LL, j possvel que o
locatrio ou a sociedade ajuzem a ao renovatria em caso de locao feita
pela pessoa natural que venha a integrar a composio societria de uma pessoa
jurdica. Embora o contrato celebrado em 1.10.2002 no tenha o prazo mnimo de
5 anos, o art. 51 possibilita a accessio temporis, de forma que a locao foi objeto
de uma cesso e, portanto, alcanou o prazo mnimo estabelecido pelo art. 51, II,
da LL. A jurisprudncia considera, inclusive, que pequenas modificaes
relacionadas ao prprio objeto no descaracterizam a continuidade, o que sequer
ocorreu na hiptese concreta, j que a atividade a mesma desde o ano de
2001.
AC 2008.001.22721
3 Questo: Ourizona 360 Graus Promoes S/A. intentou ao de despejo por
denncia vazia proposta em face de Elouard Ayorano, com base em contrato particular de
Licena Especial de Uso de Stand, atravs do qual ajustaram a locao do stand 109 no
Shopping Center Velout pelo perodo de 720 dias, prorrogado at a data de 08/12/2007,
quando o locatrio recebeu notificao para desocupao voluntria.
O locatrio em sua contestao resistiu pretenso, impugnando a existncia de
locao, j que a ocupao do stand deriva de contrato de explorao de licena de posse
do imvel, o que torna inaplicvel a Lei n 8.245/91. Portanto, nessa linha de raciocnio, a
ocupao do imvel se d em virtude de uma licena e, por isso, no seria locatrio, mas
licenciado ou autorizado.
Em rplica, o autor aduz que o contrato, apesar de ostentar o nome de Licena
Especial de Uso de Stand, tem contedo inequvoco de contrato de locao. A clusula 2
do ajuste define o objeto como "a locao de uma rea correspondente ao stand 109...".
Em outras clusulas h previso de substituio de fiadores ou formulao de novas

exigncias. O texto restante define regras, fixa responsabilidades, estabelece prazos, valor
mensal a ser pago e encargos contratuais.
Pergunta-se: A pretenso do autor est ou no albergada pela Lei de Locaes? Como decidiria a
questo?

Trata-se de contrato de locao, apesar de as partes terem lhe conferido


outro nome, j que h imvel, preo e consentimento quanto troca do uso do
espao pelo preo, que so os elementos existenciais da locao. Na locao de
um stand existe um imvel, o preo, como remunerao pelo uso do espao, e o
consenso ou desejo de criar essa relao. Logo, qualquer pretenso de retomada
do imvel submete-se aos ditames da Lei 8.245, sendo cabvel o despejo, nos
termos do art. 5 desta, e no a ao de reintegrao de posse.
Ausente, portanto, o interesse processual do autor. A via processual eleita
por ele foi inadequada.
Obs.: Cumpre ressaltar, ainda, que a cobrana de luvas lcita na primeira
contratao. O STJ interpreta a contrario sensu a parte final do art. 45 a Lei 8.245,
de modo que a cobrana de luvas s nula se estipulada para fins renovatrios,
sendo, portanto, vlida no primeiro contrato de locao.
AC 2008.001.15927

CONTRATO DE SHOPPING CENTER


* Leitura: Silvio Capanema
Aes de despejo, aes revisionais, aes de responsabilidade civil.
A) ESTRUTURA:
O shopping center pode assumir diversas configuraes, cujas repercusses
sero distintas.
Uma primeira possibilidade de estruturao do shopping center: uma
sociedade empresria criada e torna-se proprietria do terreno e da construo.
Exemplo: Juliana Empreendimentos e Participaes.
Uma segunda configurao: cria-se um condomnio geral voluntrio, j que
vrias pessoas, naturais ou jurdicas, so proprietrias do empreendimento.
Exemplo: condomnio 1 + cond. 2 + cond. 3...e assim sucessivamente. Note-se
que o condomnio voluntrio destitudo de personalidade jurdica.
Uma terceira configurao: cria-se um condomnio edilcio, em que parte
das lojas do shopping sero vendidas, ficando a maioria em condomnio geral
voluntrio pelos empreendedores. Haver partes exclusivas e partes comuns para
uns e outros condminos. Nesse caso, ora teremos contratos de locao
celebrados pelo condomnio edilcia, ora contratos celebrados pelo condomnio
geral.
B) CONCEITO:
Trata-se de um centro de compras planejado, construdo e administrado de
modo a reunir, no mesmo espao, um mix de atividades que tornaro o

empreendimento atrativo por si s, isto , forma-se um fundo empresarial, com


marca, insgnia, clientela, freguesia, ttulo de estabelecimento e equipamentos
que sero utilizados pelo lojista.
Obs.: No shopping no existe cobrana de luvas, que representa uma simples
remunerao pelo ponto recebido. O lojista celebra um contrato de cesso do
direito de uso do fundo empresarial, ou seja, ele recebe no apenas o ponto, mas
tambm o direito de utilizar o fundo empresarial do shopping. Surge uma
duplicidade de fundo empresarial ou um sobrefundo empresarial, sendo a
remunerao paga pelo lojista denominada como res sperata.
Obs.: Shopping vendido ou atpico Quando as lojas no so alugadas,
mas, sim, vendidas, surge um condomnio empresarial que se descaracteriza
como shopping por no haver uma administrao centralizada conduzindo o
modo de funcionamento do empreendimento. Silvio Capanema defende no ser
aplicvel, no shopping vendido, o art. 52, 2, da LL, isto , o dono da loja poder
contestar a ao renovatria alegando a retomada para uso prprio, ao contrrio
do que ocorreria em um shopping comum, no qual a retomada para uso prprio,
pelo shopping, que o proprietrio, no seria admissvel, j que a atividade deste
seria meramente administrativa e haveria uma expectativa de que as benesses
decorrentes daquele contrato de locao seriam desfrutadas at o termo final do
contrato.
Obs.: Art. 54 da LL ::: por se tratar de uma atividade nova e peculiar, este
dispositivo delegou autonomia privada a regulamentao da relao entre
empreendedor e lojista. Portanto, existem particularidades que s integram o
contrato de locao em shopping center. O S.T.J., no entanto, entende que a
teoria geral dos contratos do Cdigo Civil aplicvel subsidiariamente aos
contratos de locao regidos pela Lei 8.245/91, podendo, por exemplo, ser
verificada a compatibilidade do negcio com os princpios da funo social e da
boa f objetiva.
Obs.: A locao em shopping center sempre gerou divergncia sobre natureza
jurdica da relao entre o empreendedor e o lojista, havendo autores que
defendiam no se tratar de locao antes do advento da Lei 8.245/91 e, portanto,
no sendo cabvel a ao renovatria. Com a Lei 8.245 surgiram 3 entendimentos
sobre a matria.
a) Capanema: defende que o art. 54 da LL ps fim ao debate, na medida
em que se refere expressamente locao.
b) Caio Mrio: defendia a existncia de uma locao com clusulas atpicas,
como o caso do aluguel percentual que cobrado sobre o faturamento
do lojista.
c) Joo Baslio: defendia tratar-se de uma coligao contratual, ou seja,
existem vrios negcios jurdicos reunidos e destinados ao
desenvolvimento de uma nica atividade. H uma locao, mas tambm
o estatuto de uma associao formada pelos lojistas, uma prestao de
servios com uma administradora profissional e uma escritura
declaratria
de
normas
gerais,
prevendo
regras
locatcias
complementares e a maneira de funcionamento e administrao do
shopping, tal como se fosse uma conveno condominial.

C) SOBREFUNDO EMPRESARIAL E RES SPERATA


res sperata = corresponde expectativa com relao estrutura proporcionada
pelo shopping. Diferencia-se, portanto, das luvas, que correspondem, a grosso
modo, utilizao do fundo de comrcio.
Obs.: Lojista requerendo compensao por danos morais decorrentes da quebra
pelo no atendimento das expectativas depositadas no shopping. Improcedncia
no TJRJ. No crvel que o shopping, que recebe um percentual sobre o
faturamento do lojista, no tenha interesse em promover o sucesso deste.
D) ELEMENTOS
1) Cobrana de res sperata.
2) Aluguel percentual ou varivel (incidente sobre o faturamento): fixado um
aluguel mnimo e o aluguel percentual, pagando o locatrio o valor que for
mais elevado.
3) 13 aluguel ou aluguel em dobro.
4) Pagamento de fundo de promoo destinado publicidade.
5) Cobrana de encargos que sero correspondentes ao condomnio, se o
shopping tiver uma estrutura condominial edilcia (luz, segurana, gua
etc.)
6) Pagamento de um percentual para publicidade especfica nos meses de
maio/agosto (dia das mes e dia dos pais).
7) Obrigatoriedade de criao da associao de lojistas, que ter legitimidade,
pelo art. 54, 2, da LL, para exigir prestao de contas a cada 60 dias.
8) Estrutura arquitetnica peculiar, com corredores tcnicos (mall) forma de
circulao com passagem obrigatria - e uma variedade de atividades
distribudas racionalmente.
* O contrato de shopping center sempre de adeso.
Loja paga aluguel percentual. Ento, no momento em que o shopping atrai
pessoas para dentro dele, estas se tornam consumidoras, na medida em que o
objetivo do shopping atrair clientela e no efetivar a venda de produtos ou a
prestao de servios. Logo, se algum entra no shopping para buscar um
parente e se acidenta, haver responsabilidade do shopping? A questo
divergente no TJRJ, mas prevalece o entendimento de que o shopping
responderia. A vtima seria consumidora, pois a gratuidade do servio, nesse
caso, aparente.
CASOS CONCRETOS TEMA 12
1 Questo: FREE SHOPPING, atravs do seu administrador, est cobrando do locatrio
do espao de uso comercial - FLAN FLUN Comida Tawainesa Ltda. - as despesas com
indenizaes trabalhistas de empregados do FREE SHOPPING. O locatrio reclamou contra
a cobrana dessas despesas, porque a dispensa dos empregados ocorreu em janeiro de
2004, antes da vigncia do contrato de locao. O administrador do SHOPPING informou
que o contrato prev claramente o rateio de todas as despesas entre os locatrios do
espao de uso comercial, sem exceo. Assim, os novos locatrios respondem pelos
pagamentos que ocorram a partir da vigncia da locao, e o pagamento das indenizaes
deve ser feito por ordem da Justia do Trabalho. Decida a questo de forma fundamentada

A lei de locaes impede a cobrana de algumas despesas do lojista


(art. 54, 1), a se incluindo as indenizaes trabalhistas de empregados
demitidos antes da contratao.
2 Questo: Hlvian teve seu veculo marca Gunon furtado no estacionamento
do Shopping Center de Caleta, no Serro. O referido estacionamento tem as seguintes
caractersticas:
a- inexistncia de controle de entrada e sada de veculos, cujo acesso indiscriminado;
b- inexistncia de cobrana de qualquer valor, podendo o usurio estacionar livremente no
local que lhe aprouver;
c- inexistncia de promessa de segurana ou incolumidade dos veculos.
Neste caso, haveria responsabilidade do Shopping Center de Caleta pelo furto do veculo
de Hlvian? Resposta fundamentada.
Sim, o shopping responde. A gratuidade aparente.
A jurisprudncia do STJ entende que a simples disponibilidade do
espao traz uma remunerao indireta para o empreendimento, criando
uma expectativa legtima de segurana. Portanto, aplica-se a smula 130
do STJ, sendo meramente aparente a gratuidade. Claudia Lima Marques fala
na existncia de um sinalgma escondido.
3 Questo: Determinado empreendedor de shopping center ajuizou ao de execuo

em face de um de seus lojistas por inadimplemento do pagamento de res sperata . O


executado ops embargos execuo alegando exceo do contrato no cumprido, fato
ensejador da inexigibilidade do dbito em razo do descumprimento de contrato de
reserva de rea comercial para instalao de lojas-ncora, a que se obrigara o exequente.
Decida a questo de forma fundamentada.

possvel alegar a exceo de contrato no cumprido como defesa


material toda vez que houver um contrato de natureza bilateral e a
necessidade de cumprimento simultneo das prestaes. A instalao de
loja ncora prometida um dos elementos que caracterizam o shopping e
justifica a contrapartida da res sperata, sendo possvel a exceo desde que
no tenha havido o adimplemento substancial. Se verificado o
adimplemento substancial, a alegao da exceo de contrato no
cumprido caracterizaria verdadeiro abuso de direito.
REsp152.497

TEMAS 1 e 2
Alexandre Assumpo
CONTRATOS DE COLABORAO
O empresrio pode realizar negcios distncia, atravs, por
exemplo, da abertura de filiais. Contudo, quando isso no se mostrar vivel
economicamente, ele pode contratar pessoas naturais ou jurdicas para
realizarem negcios prprios na condio de mediador. Tais contratos tm,
portanto, a caracterstica comum da cooperao.

1. CONTRATO DE COMISSO
Aproximao tpica = corretagem.
Este contrato regulado pelos arts. 693 e ss. do CC.
Neste contrato, o termo comisso tem 3 sentidos:
- nome do contrato;
- nome da remunerao do comissrio; e
- atividade do comissrio.
O objeto da comisso foi restringido pelo CC, seguindo, literalmente, a
orientao do Cdigo Civil italiano, de modo que agora limita-se hiptese de
compra e venda, em nome do prprio comissrio, mas a conta do
comitente, j que este aufere os maiores benefcios. Isso porque o Cdigo
Comercial, que regulava a matria anteriormente, no tinha qualquer restrio
quanto ao objeto do contrato de comisso, que poderia versar sobre qualquer
atividade lcita (depsito de mercadorias, transporte, etc.).
Comissrio = aquele que pratica a compra e venda em seu nome.
Comitente = aquele que d as ordens; beneficiado com a atuao do
comissrio, que atua em seu interesse.
Ex: Agncia de viagens e venda de passagens areas.
O contrato de comisso no se confunde com o contrato de mandato, uma
vez que naquele o comissrio no tem poderes para atuar em nome do
comitente, sem o consultar, o que no ocorre no contrato de mandato, em que o
mandatrio pode agir por sua conta, mas em nome do mandante.
A remunerao do comissrio pelo trabalho prestado chama-se comisso.
O Cdigo Civil d bastante autonomia para as partes; procura trabalhar
num sentido mais principiolgico, sendo privilegiada a boa-f objetiva (em
especial o dever de diligncia enquanto dever anexo boa-f objetiva), prevista
no art. 422 do CC.
Primeiramente, preciso verificar o art. 694 do CC, pois ele aplica o
princpio da relatividade dos contratos.
COMITENTE
TERCEIRO

COMISSRIO
Contrato de comisso

Contrato de compra e

venda
O comitente no tem ao contra o terceiro com fundamento no contrato
de compra e venda e o terceiro no tem ao contra o comitente. Contudo, o
comissrio poder ceder a sua posio contratual de vendedor ao comitente e,
com isso, o terceiro poder demandar o comitente e vice-versa. Em regra, o
comissrio informa no contrato que atua na qualidade de intermedirio
e, por isso, no se responsabiliza por determinadas coisas. Com essa
clusula ele faz a cesso de sua posio contratual, dizendo que,

embora tenha praticado o ato em nome prprio, o comitente, que o


interessado no caso, responder por eventuais vcios no negcio.
A partir do art. 695, temos as obrigaes do comissrio. Seu dever de
diligncia expressamente mencionado no art. 696.
* Anlise do art. 695: o comissrio tem de agir segundo as determinaes do
comitente, j que o negcio deve ser concretizado conforme as expectativas do
comitente. Exemplo: se o comitente fixar um preo para o bem, no ser possvel
que o comissrio conceda um desconto para o comprador unicamente com a
finalidade de concretizar o negcio.
A atuao do comissrio limita-se ao que foi pactuado deveres
anexos da boa-f objetiva :: probidade, confiana e informao. Assim,
caso no haja tempo para obter instrues do comitente, ser possvel recorrer
aos usos, s prticas comerciais para o caso (art. 695, parte final).
Pargrafo nico do art. 695: ainda que o comissrio tenha extrapolado as ordens
do comitente, se houve vantagem para este, o ato considerado justificado, no
havendo que se cogitar de sua nulidade. O uso tambm serve para justificar a
conduta do comissrio.
* Anlise do art. 696: Dever de diligncia (atuao). dever de conduta do
comissrio, com a finalidade de evitar prejuzos para o comitente e, alem disso,
proporcionar-lhe o lucro que razoavelmente se poderia esperar do negcio.
Tutela da confiana (no sentido de que o comissrio, ao desempenhar
regularmente a sua atividade, lhe trar lucros). Em geral, o negcio lucrativo
para o comitente, mas, em determinadas situaes, o comissrio poder justificar
eventual perda para o comitente, como ocorre nos casos em que o bem perece,
aps a venda, mas antes da tradio, por conta de uma praga.
Pargrafo nico: Responsabilidade civil pela infrao a esse dever de conduta.
A responsabilidade, em regra, subjetiva, cabendo ao comitente provar a
infrao aos deveres anexos da boa-f pelo comissrio. E, para a pessoa natural,
nas relaes de consumo, isso irrelevante, pois, mesmo nestas a
responsabilidade ser subjetiva.
Obs.: situao de responsabilidade contratual objetiva art. 931 do CC (produtos
postos em circulao) = no se aplica ao contrato de comisso, j que neste
prestado um servio de mediao onerosa. Contudo, a comisso pode ser
desenvolvida por pessoa jurdica ex: Casas Comissrias. Nesse caso, quem
executa a comisso uma pessoa natural vinculada sociedade empresria.
Esta, cujo objeto a comisso, exclusivamente ou no, responde objetivamente
pelo ato de seu preposto, com base no art. 932, III, do CC c/c art. 933.
Obrigaes do comitente:
Art. 701: Pagamento da comisso. O contrato de comisso no solene e
pode, inclusive, ser celebrado verbalmente. No caso de ser escrito ou verbal
prevalecer sempre a comisso ajustada valor fixo ou valor percentual sobre o

negcio). No havendo comisso estipulada, ela ser arbitrada segundo os usos


correntes do lugar; remunerao mdia dos corretores locais.
Art. 703: Remunerao do comissrio pelos servios teis prestados,
ainda que a comisso no tenha chegado ao fim. Forma de evitar o
enriquecimento sem causa.
Arts. 697 e 698: Comisso del credere. A regra a de que, nocontrato de
comisso, o interesse no do comissrio e, por isso, embora ele se obrigue em
nome prprio, isso feito no interesse do comitente. Logo, o risco do
inadimplemento do terceiro recai sobre o comitente, salvo se este provar que o
comissrio foi negligente. Esse risco,entretanto, tambm pode ser assumido pelo
comissrio, sendo, para tanto, exigido o pacto acessrio nominado de clusula
del credere, que transfere o risco para o comissrio. A comisso que tem esta
clusula chamada comisso del credere.
A palavra insolvncia no art. 697 est sendo utilizada em sentido imprprio.
A interpretao teleolgica nos remete inadimplncia, e no insolvncia.
Portanto, o prejuzo pelo inadimplemento recai sobre o comitente, sendo certo
que essa responsabilidade poder ser assumida pelo comissrio na comisso del
credere, saindo o elemento culpa como fundamento para eventual
responsabilidade do comissrio e entra o risco proveito, j que, nesse caso, o
comissrio acaba cobrando uma comisso maior.
Obs.: art. 698 ... em nome do comitente ... = no interesse do comitente, mas
em nome prprio. Fazer remisso ao art. 693 (atuao em nome prprio).
Art. 698: responder solidariamente com as pessoas com quem houver
contratado. Embora haja uma solidariedade legal, dificilmente o comitente
demandar o terceiro, j que ele pagou pelo risco proveito ao comissrio.
Art. 707: Considera o crdito do comissrio, referentes comisso e outros
gastos como crdito privilegiado em caso de falncia ou insolvncia do
comitente. Trata-se de um privilgio geral para o caso de concurso de credores.
Esse crdito se equipara aos honorrios advocatcios.
2. CONTRATO DE CORRETAGEM
Leis 4.594/64 Corretagem de seguros
Lei 6.530/78 Corretagem de imveis
Mediao pura e simples (mera aproximao) corretagem.
Mediao com participao no contrato- comisso.
Art. 723: Dever de prudncia e diligncia. O CC no adota um nome uniforme
para a pessoa que contrata com o corretor; ora se refere a cliente (art. 723), ora
a dono do negcio (art. 727).
O corretor, por ser pessoa natural, responde sempre subjetivamente,
independentemente de se tratar ou no de relao de consumo. Se o corretor for
pessoa jurdica, sua responsabilidade ser objetiva (art. 932).

Art. 722: O corretor atua de modo autnomo. Obriga-se a obter para o cliente um
ou mais negcios, conforme as instrues recebidas. Logo, no h relao de
mandato entre corretor e cliente, por isso aquele no participa do negcio. A
hiptese de mediao stricto sensu.
Art.723: V. Lei 12.236/2010.
Arts. 725 a 728: A comisso do corretor foi objeto de maior preocupao pelo
legislador, tendo em vista que a maioria das aes judiciais versa sobre essa
temtica.
1 parte do art. 725: Se o contrato previr que a corretagem para venda,
esta ser o resultado previsto. Logo, atingido esse resultado efetivado o negcio
jurdico o corretor far jus comisso.
2 parte do art. 725: Se a contratao no se efetiva em razo do
arrependimento das partes, ainda devida a comisso.

A obrigao do corretor de resultado ou de meio? Os Tribunais e


a prpria prtica acabam dando mais fora primeira parte do artigo,
denotando que a obrigao do corretor, em regra, uma obrigao de
resultado. Contudo, se a contratao do corretor foi apenas um meio
para encontrar pretendentes, e no para efetivar o negcio (apenas
iniciar as tratativas), o arrependimento de uma das partes quanto
realizao do negcio no importar na perda da comisso.

Art. 726: Corretagem sem exclusividade (o cliente tambm pode procurar


interessados em celebrar o negcio com ele, independentemente da atuao do
corretor). A exclusividade depende da existncia de clusula escrita e, se
prevista,ainda que o cliente venda o imvel por conta prpria, ele recebe
integralmente o valor da comisso, que somente deixar de ser pago se o cliente
lograr provar, em juzo, a inrcia do corretor, sob pena de restar privilegiada a
violao aos deveres anexos da boa-f objetiva por parte do cliente.
Art. 727: Importante. Corretagem por tempo determinado e contrato firmado
aps o fim do contrato, mas por conta do intermdio anteriormente realizado pelo
corretor. A comisso devida.
Art. 728: Pluralidade de corretores:: Rateia-se pro rata a comisso, salvo se
houver ajuste contratual em sentido diverso.
CASOS CONCRETOS TEMA 1
1 Questo: Paraso Torrefao de Caf Ltda. celebrou contrato de comisso com
Casa Comissria PAES&BARROS Ltda.. O contrato continha clusula expressa quanto ao
percentual da comisso do comissrio, bem como a clusula del credere. O comitente
ajuizou ao de cobrana em face do comissrio para recebimento da quantia devida e no
paga por determinado comprador, por venda realizada pelo comissrio. O pedido foi
julgado procedente. Correta a deciso? Resposta fundamentada.

Inadimplemento do terceiro. Naturalmente, o risco recairia sobre o


comitente. Contudo, na comisso del credere, o risco recai sobre o comissrio,
devendo, este, responder pelo inadimplemento do devedor. A deciso foi correta,
com esteio no art.698 do CC.

2 Questo: NEGOCIE BEM Ltda. ajuizou em face de MAURO RODRIGUES ao de


cobrana de comisso de corretagem. O autor alega que foi bastante a aproximao por
ele feita do vendedor do imvel, ora ru, e do interessado na aquisio do bem, no sendo
exigida para o aperfeioamento da corretagem a efetivao da venda, que deixou de ser
realizada apenas porque o proprietrio desistiu do negcio. Postula o pagamento de 8%
sobre o valor da venda do imvel, aduzindo que, apesar de realizado o seu trabalho a
contento, frustrou-se o negcio por circunstncias alheias sua vontade. Decida,
fundamentadamente, se o autor tem direito ao recebimento da comisso.
Os termos da contratao denotam que se trata de obrigao de meio; de
aproximao? Se assim fosse, haveria direito ao recebimento da comisso.
Contudo, no caso em apreo, trata-se de um contrato de risco para o
corretor. Nesse caso, apenas quando o negcio se concretiza que ele far jus
comisso. Indevida, portanto, a comisso, com fundamento na 1 parte do art.
725 do CC.
REsp 317.503
3 Questo: Contrato de corretagem ajustado com exclusividade e a prazo certo
entre incumbente e corretor. Na execuo do contrato, destinado venda de controle
acionrio de sociedade annima, o corretor, se valendo de toda diligncia e boa-f,
apresentou trs interessados ao incumbente, que rejeitou as propostas. No dia seguinte ao
trmino do prazo, o corretor apresenta ao incumbente o quarto pretendente, com o qual o
negcio concludo. O corretor tem direito ao recebimento da remunerao pelo servio
prestado?
Resposta fundamentada.
Arts. 726 e 727 do CC. Sim, o corretor tem direito ao recebimento da
comisso integralmente, ainda que aps a decorrncia do prazo, j que o negcio
foi concretizado em razo do seu trabalho.
3. CONTRATO
COMERCIAL

DE

DISTRIBUIO

AGNCIA

REPRESENTAO

Lei 4.886/65 (art. 27 e ss.) + Cdigo Civil

O contrato de representao comercial e o contrato de agncia


so idnticos? Existem muitos elementos de identificao entre eles.

Distino entre agncia e representao :: Comparao do art. 710


do CC (Agncia) com o art.1 da Lei 4.886 (Representao
comercial): profissionalismo do agente.
Pelo contrato de agncia, previsto no art. 710 do CC, temos as figuras do
agente e do proponente, sendo que aquele desenvolve (em atividade habitual, de
carter no eventual e sem vnculo de dependncia), a conta de outrem
(proponente), seguinte suas instrues, mediante remunerao, certos negcios
em certa zona geogrfica (a delimitao geogrfica elemento do contrato). O
proponente pode conferir poderes ao agente para que este o represente na
concluso dos contratos, ou seja, o agente pode atuar como mediador puro em
zona geogrfica determinada, obrigatoriamente ou como mandatrio do
proponente, caso em que vai auferir uma remunerao distinta por conta disso.
J na representao comercial, temos que tambm no h relao de
emprego para o representante, que exerce, em carter habitual, a conta de

outrem (recebe instrues para a prtica da representao), negcios de


natureza mercantil (como a Lei data de 1965, essa referncia natureza
mercantil meramente histrica, pois ento se dividia disciplina dos atos em
civis e mercantis. Hoje isso no subsiste), ou seja, negcios do interesse do
empresrio. O agente recebe propostas ou pedidos para transmiti-los ao
representado, podendo tambm ser mandatrio.
A zona determinada seria o ponto de distino entre ambos os contratos?
No, pois o art. 27, alnea d, da Lei 4.886, diz que a representao tambm
ocorrer em zona determinada.
Onde reside, ento, a diferena entre ambos? O legislador ptrio, ao invs
de esperar que um Novo Cdigo Civil previsse o contrato de representao
comercial, ele pegou o contrato de agncia previsto na Lei Civil italiana e
importou sob a forma de lei especial que passou a regular a chamada
representao comercial, de modo que ambos seriam, a princpio, idnticos.
Contudo, a regulamentao do contrato de agncia no idntica do
contrato de representao comercial, j que existem normas no CC que do
soluo diversa em relao ao contrato de representao, como o caso do art.
721, que manda aplicar ao contrato de agncia as normas referentes ao mandato
e a comisso. No contrato de representao comercial, na falncia do
representado (art. 44 da Lei 4.886), as comisses devidas ao representante tem
tratamento de crdito trabalhista e, no contrato de agncia, a comisso do
agente ter tratamento de crdito com privilgio geral. Outra diferena est no
art. 720 do CC, que prev que em caso de resciso imotivada o agente tem
direito a um aviso prvio de 90 dias; o representante comercial(art. 34 da Lei
4.886) tem direito a um aviso de 30 dias ou a uma compensao pecuniria por
conta da ausncia deste. Logo, na representao comercial algumas regras so
distintas daquelas previstas no Cdigo Civil para o contrato de agncia. Embora
haja uma identidade entre os contratos em questo, seus respectivos
tratamentos no so idnticos, no sendo possvel a escolha entre quaisquer
destas normas aleatoriamente, at por uma questo de segurana jurdica.
A atividade do agente a mesma que a do representante comercial so
mediadores, podendo ser mandatrios, para a realizao de negcios, numa zona
determinada, assumindo uma remunerao por isso. Ocorre que o contrato de
representao comercial est associado ao exerccio de uma profisso
regulamentada, s podendo ser celebrado por representantes registrados no
rgo de classe, ao passo que o contrato de agncia no necessita dessa
associao. Portanto, o ponto de distino entre ambos reside no fato de o
agente ser um profissional regulamentado em seu rgo de classe nos
contratos de representao comercial (art. 2 da Lei 4.886). Se no houver
registro, s poder ser celebrado um contrato de agncia. E no se trata de um
contrato que veio regular algo redundante, j que o CC no d ao agente certas
prerrogativas que a Lei 4.886 d ao representante, como forma de estimular o
registro do empresrio. Todas as vantagens previstas na Lei 4.886 no se
encontram no Cdigo Civil deliberadamente, como forma de estmulo ao agente
para que este se torne representante comercial. Exemplo disso o contido no art.
27, alnea j, da Lei 4.886, que assemelha-se demisso imotivada e reza que o
representante far jus ao recebimento de 1/12 sobre toda a remunerao
recebida durante o perodo do contrato, ao contrrio do art. 718 do CC, que no
prev nenhuma indenizao compensatria.
Toda vez que o CC se referir lei especial, ser lei especial de agncia
(exemplos: agente de emprego, agentes de viagem, agentes de negcios), e no
a Lei 4.886, que regula o contrato de representao.

Agentes e proponentes:
Art. 711: salvo se houver ajuste em contrrio, o proponente no pode
constituir mais de um agente na mesma zona. A exclusividade presumida.
No contrato de representao, a exclusividade demanda a existncia de
clusula expressa, por ser matria dispositiva (art. 27, e, + art. 31,
ambos da Lei 4.886 remisso cruzada com o art. 711 do CC, pois so
distintos).
Art. 713: V. art. 720 do CC. Se o contrato for por tempo indeterminado,
ser possvel a resilio do contrato, conforme previsto no art. 720 do CC,
mediante aviso prvio de 90 dias, desde que transcorrido prazo compatvel
(a ser analisado pelo juiz) com a natureza e o vulto exigido para a
realizao da atividade. Salvo ajuste em contrrio, esse investimento do
agente distribuidor. Logo, a resilio do contrato, embora seja potestativa,
pode lhe causar um dano, de modo que o aviso prvio de 90 dias deve ser
suficiente para recobrar o montante investido.
Dinstino entre os contratos de agncia e de representao e o
CONTRATO DE DISTRIBUIO:
Art. 710: O distribuidor tem a posse e a guarda direta da coisa, podendo alienar
o bem e vend-lo em seu prprio nome, por sua conta e risco. O agente ou o
representante, por suas vezes, atuam na qualidade de meros mediadores ou
representantes (mandatrios), ou seja, o dinheiro obtido com os pedidos e vendas
vai para o representado/agenciado, sendo o representante/agente mero credor
pelas comisses do representado (art. 32 da Lei 4.886). Nesses, o lucro resulta
das comisses que so pagas ao agente ou ao representante. O
distribuidor vende o bem e retira o lucro do seu prprio faturamento,
repassando apenas parte deste faturamento ao distribudo, ou seja, o
distribuidor devedor do distribudo.
V. TJSP Apelao Cvel n. 7285490900, 11 Cmara de Direito Privado.
Embora o crdito do representante, na falncia do representado,
seja equiparado aos crditos trabalhistas (art. 44 da Lei 4.886), o foro
competente para julgar as questes referentes ao contrato ser a
justia comum, uma vez que no h relao de emprego com o
representado (art. 39 da Lei 4.886), mas a ao poder ser proposta no
local do domiclio do representante, como forma de facilitao da
defesa.
CASOS CONCRETOS TEMA 2
1 Questo: BONS PNEUS E ACESSRIOS DE VECULOS Ltda. ajuizou ao de

cobrana em face de PALERMO INDSTRIA DE PNEUS S/A. para receber comisses


provenientes de negcios celebrados entre esta e a vendedora de pneus. A autora alegou
que tais negcios se realizaram em desacordo com a clusula de exclusividade que a
beneficiava. Pleiteia perdas e danos em razo da infrao contratual.
Afirmou, ainda, que o contrato de representao comercial lhe concedia o direito de
exclusividade nas vendas efetuadas na cidade de Cabo Frio.

A r, em sua contestao, sustentou que a clusula de exclusividade no se aplica


cidade de Nova Friburgo, local onde foram feitos os negcios com terceiros, uma vez que
sua abrangncia territorial est circunscrita Regio dos Lagos, razo pela qual no houve
infrao contratual. Acresce, tambm, sua defesa, o contrato social, demonstrando que
as vendas dos pneus eram realizadas em nome da prpria autora, que prestava contas do
faturamento mensalmente r, e que a autora no tem registro profissional de
representante comercial. Pergunta-se:
a) Houve, como pretende a autora, celebrao de contrato de Representao Comercial?
Justifique.
b) Procede a defesa da r? Respostas justificadas.

a) A questo trata da exclusividade. No contrato de agncia a clusula de


reciprocidade presumida e recproca. A alegao de descumprimento da
clusula de exclusividade. Se a zona de exclusividade abarca apenas a regio dos
lagos e restar provado que todas as vendas foram realizadas em Nova Friburgo
no houve burla clusula de exclusividade.
b) Em verdade, no se trata de representao comercial, mas, sim, de
distribuio, pois no est presente o elemento nuclear para a caracterizao
deste, que o registro comercial no rgo de classe, e mais, o fato de haver
prestao de contas do faturamento mensal r denota que a parte beneficiada
era a distribuda, e no o distribuidor, que precisava prestar tais contas para que
fizesse jus ao recebimento da comisso.
2 Questo: Marcondes Massas Alimentcias Ltda. e Pontualidade Representaes
Comerciais Ltda. firmaram contrato de representao comercial em 29.12.1999. A segunda
sociedade foi representante comercial da primeira at outubro de 2007, quando a
representada encerrou suas atividades. A representante aforou ao de cobrana para
receber o pagamento das comisses pendentes, de indenizao correspondente a 1/12 do
total da retribuio auferida e ao pagamento de aviso prvio, verbas que deveriam ser
corrigidas monetariamente e acrescidas de juros de mora. Juntou a autora os contratos de
representao comercial, as notas de venda e os demais documentos. A r sustenta que a
representante no comprovou a prestao de servios e que pela documentao juntada
no possvel determinar os valores devidos. Pergunta-se: O encerramento das atividades
da representada d ensejo resciso contratual? So devidas as verbas pleiteadas pela
representante? Fundamente com amparo legal.

A questo trata de representao comercial, consoante as provas


apresentadas.
O encerramento das atividades da representada apenas dar ensejo
resciso contratual se ela estiver sem pagar as comisses. Isso porque, segundo
o art. 36 da Lei 4.886, se ela estiver em dia com as suas comisses, no haver
direito resciso. Ento, se o representado encerra as suas atividades, mas paga
todas as comisses ao representante, no h resciso sem justa causa. No caso,
houve o encerramento da atividade sem o pagamento das comisses, de modo
que o no pagamento da retribuio configura justa causa para que o
representante alegue a resciso contratual, conforme alnea d do art. 36 da Lei
4.886.
Assim, ausentes quaisquer das hipteses do art. 35 do mesmo diploma,
sendo a culpa pela resciso atribuda ao representado, far jus, o representante,
indenizao de 1/12, conforme pretendido, alm do recebimento das comisses
que lhe eram devidas e do aviso prvio de, no mnimo, 30 dias (art. 34 da Lei
4.886).
A apelao no deve ser provida.

3 Questo: Distribuidora de Bebidas Damar Ltda. e Eugnio Romita ajuizaram ao


indenizatria em face de Cervejarias Reunidas Skol Caracu S/A., pleiteando reparao por danos
materiais e morais, sob as alegaes de que: (1) houve ocorrncia de abuso do direito na resilio
contratual por parte da Cervejaria Skol; (2) o programa de excelncia imposto aos distribuidores
no ano de 1995 foi cumprido com tamanho sucesso que um dos autores fez jus ao recebimento de
prmio concedido no final daquele ano, no Caribe, de melhor distribuidora brasileira; (3) tanto por
fora do que foi afirmado por ocasio da premiao pelo Presidente da Skol, como em razo das
diretrizes existentes no programa de excelncia, criou-se uma fortssima expectativa de
manuteno do contrato de distribuio que deveria ter sido tutelada; (4) os altos investimentos
feitos, principalmente no ano de 1995, no foram amortizados em razo das tticas predatrias
praticadas pela distribuda (a Skol concitou seus distribuidores a realizarem fortes e minudentes
investimentos, que passavam por lay out novo, vestimenta padro dos funcionrios, reforma de
fachadas dos estabelecimentos, aquisio de veculos etc.); (5) a postura dela em exigir
investimentos substanciosos dos distribuidores para alcanar as metas que estabeleceu, seguida
da extino unilateral do contrato poucos meses depois, foi contraditria e de m-f, tendo
atingido diversos distribuidores de cerveja que se viram beira da falncia; e, (6) muito embora
poca da contratao estivesse em vigor o CC/1916, devem nortear o julgamento as regras
contidas nos artigos 715/720, do CC/02, que expressamente preveem o direito indenizao por
perdas e danos aos distribuidores nos casos de resilio unilateral praticada pela distribuda. A r
contestou e alegou que simplesmente exerceu seu direito potestativo denncia do contrato, nos
termos da clusula contratual, in verbis: "O presente contrato vigorar pelo prazo de 60
(sessenta) meses, a contar da data de sua assinatura, prorrogando-se, a partir do seu
vencimento, por igual perodo, desde que no haja denncia de qualquer das partes, at 180
(cento e oitenta) dias antes do seu vencimento" e que informou ao distribuidor com a
antecedncia prevista. O juiz julgou improcedente a ao por entender cabvel a resilio com
base na clusula do contrato de distribuio. Correta a deciso? Fundamente.

Se o contrato for por tempo indeterminado, ser possvel a resilio do


contrato, conforme previsto no art. 720 do CC, mediante aviso prvio de 90 dias,
desde que transcorrido prazo compatvel (a ser analisado pelo juiz) com a
natureza e o vulto exigido para a realizao da atividade. Salvo ajuste em
contrrio, esse investimento do distribuidor. Logo, a resilio do contrato,
embora seja potestativa, pode lhe trazer um dano, de modo que o aviso prvio de
90 dias deve ser suficiente para recobrar o montante investido.
No caso em apreo, a deciso, por ser anterior ao CC, foi fundamentada no
abuso de direito. Hoje seu fundamento seria o art. 720 do CC, pois o prazo dado
ao agente distribuidor no foi suficiente. O distribuidor era diligente e ia de
encontro expectativa depositada pela Skol em seus distribuidores. Quebra da
expectativa legtima do distribuidor. O prazo para a resilio deve ser compatvel
com os investimentos realizados pelo distribuidor. A resilio, apesar de
configurar exerccio regular de direito, se feita com abuso, gera direito
indenizao com base nos arts. 927 e 187 do CC. Portanto, merece provimento o
apelo.
Obs.: Em verdade, seria resoluo contratual, j que o rompimento acarreta dano
para a outra parte.
V. TJSP Apelao Cvel n. 7285490900
Dec. 5.910/2006 Conveno de Montreal (trazer para a prxima aula).
Resoluo 141 de 2010 da ANAC Assistncia material ao passageiro.
Tema 9
CARTO DE CRDITO

o documento que vai identificar o portador perante os estabelecimentos


credenciados, permitindo que esse titular adquira uma srie de produtos e
servios das pessoas afiliadas.
Outorga ao portador uma linha de crdito pr-definida por seu emissor.
Foi desenvolvido inicialmente nos EUA, na dcada de 60, por americanos
que em um jantar perceberam que no estavam com dinheiro em espcie e, por
serem bem conhecidos na regio, assinaram uma nota de dvida, se
comprometendo a retornar e pagar a conta depois. Da surgiu o primeiro carto
de crdito, que foi o DINNERS CLUB.
um contrato atpico, mas que sofre forte influncia do C.P.D.C.
A estrutura do carto bastante sofisticada e para que o carto funcione
h uma necessidade de prvia pactuao de prestao de servios entre todas as
figuras envolvidas.
Antigamente, era a prpria administradora do carto, que no era
propriamente uma instituio financeira. Existia uma relao triangular. Hoje,
com a subsistncia das bandeiras enquanto marcas, a relao se tornou
quadrangular.
Com o tempo, as instituies financeiras passaram a ser as emissoras do
carto, deslocando as antigas administradoras para uma situao de menor
participao ou at mesmo de nenhuma participao. A marcas das
administradoras (bandeiras) foram cedidas para as instituies financeiras.
Nos contratos mais antigos de carto de crdito, como as administradoras
no dispunham de grande lastro para suportar os danos decorrentes do
inadimplemento dos usurios, entre a emissora e o titular do carto, existia a
chamada clusula mandato, pela qual ficava autorizada a capitao de recursos
junto as instituies financeiras sempre que o titular no quitasse o saldo
integralmente na data do vencimento da fatura. Isso gerava a seguinte situao:
a administradora pactuava um emprstimo com taxas elevadas no mercado e
repassava os custos desse financiamento para o titular do carto por meio da
elevao dos juros incidentes na parcela seguinte. O TJRJ considerou vlida a
clusula mandato, considerando que ela no era uma clausula meramente
potestativa, uma vez que o usurio no estava obrigado a dela se valer,
possuindo outras alternativas, tais como a quitao integral do dbito, a no
utilizao do carto ou a obteno direta por ele de crdito com juros bem
menores para efetuar a quitao do dbito. Diante disso, o TJRJ editou a smula
n 77.
Temos, ainda, a Smula 283 do STJ, na qual restou definido que as
administradoras de carto de crdito seriam consideradas instituies financeiras
e, portanto, estariam liberadas para utilizar como quisessem as taxas de juros
incidentes sobre os cartes.
Hoje essa discusso est totalmente superada, pois o emissor passou a ser,
efetivamente, uma instituio financeira (os chamados bancos mltiplos), com
registro no BACEN e autorizao para trabalhar com as carteiras de crdito. Esses
bancos compraram as administradoras de carto de crdito e passaram a ser eles
mesmos emissores do carto.

A questo relacionada ao ANATOCISMO cobrana de juros sobre juros


(juros compostos), subsiste nos tribunais. A Smula 121 do STF combate o
anatocismo.
Figuras:

EMISSOR; TITULAR; FORNECEDOR DE BENS, PRODUTOS E


SERVIOS; e BANDEIRA.

uma instituio financeira. Esta firma um contrato de prestao de


servios por adeso com o titular, a partir de uma proposta enviada a este, se
comprometendo a fazer um financiamento.
O titular do carto o dono do carto, que paga as despesas em poca
posterior a compra dos produtos e servios (compras prazo) e o pagamento se
d a pessoa diversa do vendedor. O titular autorizado a fazer aquisies com o
carto, em lojas credenciadas.
O emissor, ento, firma um contrato geral, amplo, com a bandeira, na qual
esta faz a cesso de uso temporrio da marca para aquela determinada
instituio financeira, viabilizando-se, assim, a utilizao do carto
internacionalmente.
As bandeiras, por sua vez, criam um contrato de filiao com os
estabelecimentos comerciais e prestadores de servios, de modo que apenas
estes podero aceitar aquele carto e realizaras operaes e negcios a que o
titular se prope a realizar.
Contrato entre o titular do carto (contrato de consumo, aquisio) e os
estabelecimentos credenciados. Ele no paga ao vendedor e sim ao
emissor.
O fornecedor recebe o pagamento inicialmente pelo emissor.
O estabelecimento cede os seus crditos ao emissor. Todos os crditos
oriundos das operaes originadas com o carto de crdito so objeto de uma
cesso de crdito do fornecedor para o emissor do carto. Com isso, o
emissor, na qualidade de cessionrio, assume a condio de credor do
usurio do carto de crdito.
O estabelecimento, ao final do ms, junta todas as faturas e as encaminha
ao emissor por meio de uma prestao de contas para o emissor e recebe o seu
percentual, que a comisso paga ao emissor.
Teoricamente, a remunerao do emissor seria to somente a comisso
pela prestao de servios aos fornecedores. Na prtica, h a cobrana de uma
anuidade pelo carto e de uma taxa inicial do contrato (para a confeco do
carto em si). Ento, a remunerao do emissor se d pela: taxa inicial, anuidade
e juros.
H pouco tempo foram criadas outras prestadoras de servios com a
finalidade de agilizar o servio de carto de crdito por meio da captao e
emisso de dados por via remota (mquinas do carta CIELO, REDECARD,

etc.). Normalmente so companhias abertas, controladas pelos bancos e


remuneradas com um percentual dos valores negociados.
Entre o emissor e o fornecedor h uma clusula de obrigao de aquisio
dos crditos decorrentes do pagamento das mercadorias ou servios prestados,
antecipando-lhes tais valores, excludas as hipteses de fraude, m-f, utilizao
indevida ou superior ao limite de crdito, de modo que para o estabelecimento
fornecedor haver uma garantia de recebimento apenas pela utilizao do
sistema de carto de crdito.
O emissor, por direito prprio, ir cobrar do usurio/titular do carto e, por
isso, ele assume o risco do negcio, que, diante do alto ndice de inadimplncia,
acaba por se refletir na elevao considervel das taxas de juros.
Obs.: JUROS SOBRE JUROS QUESTO CONTROVERTIDA
- STF no se manifestou conclusivamente sobre a questo.
- rgo Especial do TJRJ- Arguio de Inconstitucionalidade n. 10/2003 (Voto
Des. Murta Ribeiro): O art. 5 da MP 2170/2001, que autoriza o anatocismo,
inconstitucional. Ofensa razoabilidade, proporcionalidade. A Medida Provisria
conflita com o art. 5, XXXII e 170, V, da CRFB.
V. Embargos Infringentes n. 2003.005.00074 TJRJ (contra o anatocismo).
Ainda assim, algumas cmaras do TJRJ no entendem pela
inconstitucionalidade da medida.
- Contudo, hoje h uma corrente jurisprudencial que tem enfocado essa
questo de uma forma diferenciada. A tendncia dos julgadores segue no sentido
de que o anatocismo, apesar de refutado pela Lei da Usura, pela Smula 121 do
STF e de conflitar com os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, na
verdade, as instituies financeiras no praticam anatocismo, pois, quando o
usurio do carto paga o mnimo da fatura, esse valor correspondente ao mnimo
imputado taxa de juros, e no ao valor principal. Logo, o pagamento do
mnimo o pagamento dos juros cobrados sobre a fatura, restando para o ms
seguinte o principal. Assim, quando o saldo devedor sofre a incidncia da
cobrana de juros no ms seguinte, esses no incidem sobre os juros do ms
anterior, que j foram pagos pela fatura mnima, fato este comprovado por
percia contbil. O fundamento legal para isso o art. 354 do CC o pagamento
de dvidas que possuam uma parcela principal e juros, primeiramente se imputa
aos juros e depois ao principal.
Logo, se no houver sequer o pagamento do valor mnimo, haver
anatocismo flagrante.
As decises mais recentes do TJRJ so no sentido acima. V.AC
2007.001.26266 (ler).
REsp 912.619 Lanamento indevido no carto de crdito. Pessoa no pede
o carto, o banco envia e a pessoa no recebe. Terceiro pega o carto e faz uso
indevido dele, o que ocasiona diversos transtornos na vida financeira do
empresrio em questo. Negativao do nome do autor. Bloqueio de crdito para
o empresrio. Prejuzo de alto vulto. Dano moral que deve ser reparado. Princpios
da proporcionalidade e da razoabilidade.
Se a pessoa no pede o carto. O banco envia assim mesmo e a pessoa
efetua o desbloqueio do carto, o entendimento da jurisprudncia no sentido de

que o desbloqueio e uso do carto denotam a aceitao do envio por parte do


consumidor.
V. Smula 596
Resoluo Conselho Monetrio Nacional n. 3919, de maro de 2011.
Regulamenta, em parte, a questo do carto de crdito, em especial no que
tange s taxas de juros.
CASOS CONCRETOS TEMA 9
1 Questo: GERALDO MARTINS ajuizou em face de CREDITUS S/A. ADMINISTRADORA DE CARTES DE CRDITO ao declaratria de nulidade de clusula
contratual cumulada com revisional de obrigao creditcia e repetio de indbito, com
pedido de antecipao de tutela e condenao da r devoluo em dobro do que pagou
indevidamente. O autor alega que firmou com a r contrato de adeso, com imposio
unilateral de clusulas, dentre essas as de cobrana de faturas com aplicao de juros
extorsivos e capitalizados, o que contraria a legislao vigente, uma vez que a r no tem
natureza jurdica de instituio financeira. Em contestao, a r sustentou a lisura dos juros
praticados, pugnando pela improcedncia do pedido. Decida a questo.

Em relao ao valor mximo de juros, este no existe uma vez que as


instituies financeiras no esto adstritas aos limites da Lei daUsura.
O que esta lei veda, tal como a Smula 121 do STF, o anatocismo. A MP
2170, art. 5, autoriza a cobrana de juros compostos. O TJRJ, por seu rgo
Especial, j entendeu pela inconstitucionalidade dessa MP. Atualmente,
entretanto, predomina, em casos concretos, com base em percias contbeis, o
entendimento de que no h anatocismo no caso em tela, com base no art. 354
do CC, e, portanto, no h que se falar em violao ao verbete 121 do STF.
O STJ entende que, como no h deciso final acerca da validade da
MP 2170, ela vlida e, por isso, podem ser cobrados os juros compostos.
AC 2007.001.26266
AC 2003.001.00566 (no est caracterizado o anatocismo pela existncia da
clusula mandato, j que esta no contm condio potestativa pura, j que no
ficam os seus efeitos subordinados ao exclusivo arbtrio da emissora do carto de
crdito).
2 Questo: Nos contratos de carto de crdito celebrados entre Bellevue Administradora de
Cartes de Crdito Ltda. e seus clientes h clusula de mandato cuja validade est sendo
contestada em ao coletiva ajuizada pelo Ministrio Pblico, sob a alegao de abusividade, por
impor terceiro na contratao de produtos em nome do cliente e omitir ao cliente a taxa de juros.
A defesa da administradora Bellevue sustenta estar obrigada a buscar recursos no mercado para
financiar as compras no pagas pelo cliente, quando este resolve optar pelo pagamento rotativo
ou parcelado; que a taxa de juros informada antecipadamente na fatura do carto. Como no
instituio financeira, a administradora deve arcar com o custo de captao do capital e repasslo aos clientes, acrescido de outros encargos. A clusula de mandato apenas um expediente
para possibilitar a contratao de crdito em favor do usurio e no aplicada quando este
liquida seus dbitos no vencimento. Procede a defesa da r? Justifique.

Sm. 77 do TJRJ a Clusula mandato vlida.


3 Questo: Felipe Fauno props ao de prestao de contas em face de Golden
Customer - Administradora de Cartes de Crdito S/A. alegando que os extratos mensais
enviados pela r eram insuficientes para o esclarecimento das operaes realizadas e dos
encargos cobrados. A contestao da r baseou-se no fato de as faturas enviadas ao autor
apresentarem todos os lanamentos efetuados e previstos, sendo as taxas de juros

publicadas atravs dos jornais. Pergunta-se: independentemente do recebimento das


faturas mensais, pode o titular do carto acionar judicialmente a administradora de carto
de crdito, objetivando receber a prestao de contas dos encargos que lhe so cobrados?
Justifique.

possvel o usurio pleitear a prestao de contas em face da administradora.


Aps a smula 23 do STJ no o caso de se pedir a prestao de contas que
decorre da clusula mandato. Quando o STJ entende que a administrao a
instituio financeira e de que na fatura vem inserida a taxa de juros do ms e do
ms futuro no pode ajuizar ao pleiteando a prestao de contas.
Tema 10
CONTRATO DE FRANQUIA
Art. 2 da Lei n.
A franquia se desenvolveu nos EUA, aps a 2 Guerra Mundial, quando os
antigos combatentes retornaram da guerra e receberam um peclio do governo
americano, o que lhes permitiu abrir o seu prprio negcio. Diante do grande
crescimento econmico ento em vigor na Inglaterra, houve uma certa
convergncia de interesses entre esses ex-soldados e as empresas que queriam
expandir a sua atividade econmica em territrio norte-americano, mas sem
investir muito capital nisso. Ento, essas empresas ofereceram o uso de suas
marcas a um menor custo de investimento, uma vez que, por j serem
consagradas no mercado, a rentabilidade seria mais garantida.
Os franqueadores criaram, ento, mecanismos para elaborarem o manual
de franquia publicao feita pelo titular da marca na qual so repassadas ao
franqueado informaes minuciosas, tais como o modo de ligar a mquina, como
fazer a venda, como administrar o negcio, como tentar obter a maior eficincia
possvel com aquele negcio etc., enfim, um cabedal de informaes que
asseguram o alcance de lucro e de retorno no investimento. Esses manuais so
sempre revistos e atualizados com base nas informaes prestadas ao
franqueador por todos os franqueados.
No Brasil, a franquia passou a ganhar fora nos anos 70 e foi
regulamentada, de maneira insuficiente, pela Lei n 8.955/94. No art. 2 desta lei
encontramos o conceito legal de franquia empresarial, que nada mais do que
um sistema pelo qual um franqueador cede ao franqueado o direito de uso de
marca ou patente, associado ao direito de distribuio exclusiva ou semiexclusiva de produtos ou servios e, eventualmente, tambm ao direito de uso de
tecnologia de implantao e administrao de negcio ou sistema operacional
desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, mediante remunerao direta ou
indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado o vnculo empregatcio.
Em sua essncia, a franquia representa uma comunho econmica de
interesses entre o franqueador e o franqueado.
Observaes:
- Na prtica, no existe franquia de patente, pois esta um privilgio.
- Semi-exclusividade e exclusividade: possibilidade de trabalhar com aquela
franquia apenas em uma determinada rea. Essa clusula, que assegura para

determinado negcio a atuao em rea determinada, gera muita discusso


entre franqueador e franqueado, uma vez que, na maioria das vezes, ela no
redigida de forma clara ou redigida de forma distinta do que fora acordado
verbalmente. Na semi-exclusividade aparece o chamado direito de primeira
recusa. Se a franquia est num bairro e depois ser aberto um shopping no
bairro, deve ser oferecido ao franqueador a abertura de nova loja dentro do
shopping. Este poder se recusar a abrir a loja no shopping e, ento, poder
haver oferta de abertura de franquias no local para terceiros ou a abertura pelo
prprio franqueador.
Art. 4, pargrafo nico e Art. 7, ambos da Lei de Franquias: PRAZO DE
REFLEXO (no mnimo, 10 dias). Tem a finalidade de possibilitar o
amadurecimento da pretenso de investimento, ou seja, objetiva proteger o
franqueado.
Se este prazo do art. 4, pargrafo nico, no for respeitado, o franqueado
poder exigir indenizao plena, inclusive, com a possibilidade de alegar a teoria
da perda de uma chance.
V. julgado do caso Cacau Show - XXX
Segundo o art. 7, se a C.O.F. veicular informao falsa, o franqueador
tambm poder ser responsabilizado, com o pagamento da multa e das perdas e
danos previstas no pargrafo nico do art. 4.
O contrato de franquia se estabelece ente o franqueador e o franqueado,
em uma relao empresarial. Inicialmente, pretendeu-se afirmar que entre eles
haveria uma relao de trabalho, o que no foi referendado pelos nossos
Tribunais, uma vez que no configurada uma subordinao de ndole
empregatcia. Tal entendimento foi, posteriormente, consagrado na prpria
conceituao da franquia empresarial.
A franquia envolve a cesso de uso de uma marca, mas no se limita a isso.
H uma transferncia de know-how por parte do franqueador aos franqueados.
Alm disso, o contrato de franquia no se confunde com a mera cesso de marca
porque o franqueador oferece alguns contratos acessrios que para alguns
so da prpria essncia dos contratos de franquia quais sejam: o marketing
(cria-se um fundo comum para campanhas de marketing, cabendo aos
franqueados custearem isso pro rata), o engineering (escolha do ponto, termos
do contrato de locao do ponto, cores a serem utilizadas, embalagens,
construes necessrias para caracterizar aquela franquia etc.) e o
management (tcnicas de organizao administrativa e contbil, treinamento
pr e ps inaugural para franqueados e sua mo de obra, reciclagem etc.).
A primeira coisa a ser observada na Lei n. 8.955/94 que o legislador no
se preocupou com os direitos e obrigaes das partes, mas apenas com tornar o
mais aberta e transparente possvel a relao entre franqueador e franqueado,
de modo que este possa, antes de contratar a franquia, avaliar os riscos e as
necessidades do negcio. Isso se instrumentaliza pela Circular de Oferta de
Franquia C.O.F. (basic disclosure documment), prevista no art. 3 da Lei
8.955/94, que um documento de informao obrigatrio e prvio, para
permitir que o franqueado tome uma deciso racional, pensada, refletida.

Natureza jurdica da C.O.F. = proposta, oferta.


Requisitos da C.O.F. art. 3:
Inc. II- No basta que haja mera referncia disponibilidade do balano no
escritrio ou em jornal de grande circulao. importante notar, ainda, que
a microempresa, apesar de estar liberada da elaborao de balano para
fins tributrios (L.C. 101), ela ter que apresentar balano se for
franqueadora.
Inc. V- Perfil ideal do franqueado. Ex.: Franquia de clnica mdica. Se o
candidato no tiver formao cientfica naquela rea, no ser possvel a
aquisio da franquia. Ex.: Exigncia de participao direta do franqueado
no estabelecimento onde a franquia desenvolvida por um determinado
perodo de tempo; se a pessoa no tiver disponibilidade de horrio para
tanto, no poder ser candidato.
Inc. VIII- O franqueado tem despesas com: instalaes iniciais do negcio,
taxa de filiao, taxa de publicidade e royalties (3 a 5% do faturamento
mensal).
Inc. IX- permite que o candidato possa conversar com quem j est atuando
no mercado e com quem j deixou a franquia.
Inc._____- Localizao: em geral, nos contratos de franquia vm
acompanhados de um mapa da regio. A hiptese pode ser de
exclusividade ou de preferncia. Clusula de no concorrncia.
Objetiva a proteo da concorrncia.
Inc. XII- O franqueador tem a obrigao de fiscalizar a rede, fazendo
treinamentos constantes dos funcionrios, de modo a garantir a obedincia
padronizao do franqueador; o mix do negcio. Se o franqueado no
vender os produtos do franqueador por uma questo qualquer, ele pode ser
excludo do sistema.
Inc. XIII- Necessidade de registro no I.N.P.I.
Inc. XIV- Situao do franqueado aps a expirao do contrato de franquia.
Isso ocasiona problemas, pois o franqueado adquire o know-how e, ao fim
do contrato, no devolve os materiais adquiridos para o exerccio da
atividade e, munido disso, continua a atuar na mesma rea, no mesmo
negcio. H, portanto, necessidade de se criar uma srie de obrigaes
para o franqueado aps o encerramento do contrato, como modo de evitar
esse problema e afastar a concorrncia desleal.
Inc. XV- O modelo de contrato padro deve ser oferecido ao candidato para
que este o analise no prazo de 10 dias.
O contrato de franquia tem de ser feito por escrito; no tem de
estar registrado (art. 6), sendo vlido com a assinatura de duas
testemunhas.

O contrato, via de regra, totalmente vantajoso para o franqueador, e


nem tanto para o franqueado.
Definies de franquia:
Para Guynot, o franchising definiu-se co ao concesso de uma marca de
produtos ou servios qual se acrescenta a concesso do conjunto de
mtodos e meios de venda. Segundo o mesmo autor, a franquia implica
para a empresa franqueadora, titular dos direitos obre uma marca a
transferncia dos direitos do prprio franqueador.
Para Orlando Gomes, o vocbulo franchising designa-se a operao pela
qual o empresrio concede a outro o direito de usar a marca de um produto
seu com assistncia tcnica para sua comercializao, recebendo, em troca,
determinada remunerao.
* Jurisprudncias:
REsp 818.799-SP Caso Jacks X Bobs
AC 2007.001.27994 do TJRJ CCAA de Araruama, cujo franqueado fechou as
portas e sumiu, frustrando as expectativas dos alunos. Franqueador foi
obrigado a pagar danos morais.
AC 2007.001.47396 do TJRJ Caso Cacau Show e perda de uma chance.
CASOS CONCRETOS TEMA 10
1 Questo: Um produto eletrnico adquirido por Josu num estabelecimento
franqueado em que o empresrio apenas vendedor sob licenciamento de marca de
produto. Esse produto apresenta defeito de fabricao que o torna imprprio ao uso a que
se destina. Pergunta-se: possvel Josu responsabilizar solidariamente o franqueador e o
franqueado pelos danos sofridos, considerando-se que o primeiro fabricou e distribuiu o
produto e o segundo vendeu? Explique e embase juridicamente a resposta.

Se for uma relao de franquia, sim, com base nos arts, 18 e 34 do


CDC, pois o franqueado um representante do franqueador, havendo, por
isso, responsabilidade solidria entre eles. Nesse sentido, o entendimento
do TJRJ.
AI 2001.002.00094
2 Questo: REMDIO BARATO Ltda. ajuizou uma ao de cobrana cumulada com
perdas e danos em face de FARMAVIDA COMRCIO Ltda., alegando que a r, apesar de j
no pertencer ao rol de seus franqueados, continuava utilizando a sua marca. Ressalte-se
que a resciso contratual entre o franqueador e a franqueada se deu em razo do nopagamento da "taxa" de franquia por parte da franqueada. Solucione a questo,
fundamentando-a.

Trata-se de contrato que deve observar as verbas de pagamento. Se a


franqueada no cumpre sua principal obrigao, que o pagamento pelo
direito de uso da marca, o franqueador pode rescindir o contrato com base
nos arts. 1 e 3 da Lei 8955/94, j que esse licenciamento temporrio,
condicionando-se vigncia do contrato. Se o franqueado continua a
utilizar a marca, dever indenizar ao franqueador pelo uso indevido da
marca.

3 Questo: MARINA ROUPAS Ltda., na qualidade de uma das franqueadas de SULFABRIL


COMRCIO E INDSTRIA S/A. h dois anos, inconformada com o baixo padro de qualidade
dos produtos, com o atendimento oferecido pelas demais franqueadas e com a completa
ausncia de fiscalizao por parte do franqueador nos ltimos doze meses, ingressa com
ao de resciso contratual em face da franqueadora pugnando pela restituio da taxa de
adeso e pelo pagamento da multa contratual prevista para o caso de rompimento do
contrato por culpa de uma das partes. Em contestao, a franqueadora alegou que a
fiscalizao das franqueadas um direito seu e no uma obrigao. Ademais, o baixo
padro de qualidade invocado diz respeito s demais franqueadas e, portanto, no pode
ser considerado justa causa para o rompimento do contrato celebrado com a autora, que
no faz parte daquelas relaes jurdicas, por absoluta ausncia de interesse de agir.
Entendendo como provados os fatos narrados, resolva a questo.

O equvoco da franqueadora encontra-se no fato de que o inc. XII,


alnea a, do art. 3 reza que obrigao do franqueador fiscalizar a atuao
da franqueada. Se h omisso de sua parte, o franqueado faz jus ao
recebimento de indenizao, de modo que o pedido deve ser julgado
procedente.
Tema 8
Cludia Ribeiro Pereira Nunes

CONTRATO DE FACTORING
No h regulamentao em lei, regendo-se pelos costumes de mercado.
Caracteriza-se como um contrato de antecipao de crdito o
empresrio busca um capitalista para antecipar os valores que lhe so devidos
por determinadas pessoas.
O Brasil, quando da vinda do contrato de factoring para c, estava num
momento de alta inflacionria (sistema de overnight). Nesse contexto, criou-se o
hbito de girar o capital com juros um pouco acima do ndice oficial, o que
caracteriza usura. Isso fez com que o factoring nascesse viciado.
O Banco do Brasil, o Bradesco e o Santander so os nicos bancos
brasileiros que trabalham com o factoring tradicional.
Definio:
- a prestao cumulativa e contnuo de servios de assessoria creditcia,
mercadolgica, gesto de crdito (anlise contbil), seleo de riscos,
administrao de contas a pagar e a receber, compras de direitos creditrios
resultantes de vendas mercantis a prazo ou de prestao de servios (compra de
ttulos de crdito emitidos/sacados por pessoas naturais ou jurdicas no
saudveis).
O resultado disso o recebimento imediato desses crditos futuros, o que
aumenta seu poder de negociao, por exemplo, nas compras vista de
matria-prima, pois a empresa no se descapitaliza.
Fomentar, assessorar, ajudar o pequeno e mdio empresrio a solucionar
seus problemas do dia a dia, so as finalidades bsicas de uma Factoring

- Essa compra de diretos creditrios feita mediante a entrega do valor da


face do ttulo j com o desconto de uma determinada frao a ttulo de taxa de
administrao (de 1 a 10%, dependendo do interesse da instituio em ter a
pessoa ou no na carteira de clientes) e de gio/juros (levando em conta a data
do vencimento de cada um dos ttulos).
Natureza jurdica: CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS ATPICOS, j
que, na verdade, prestar-se- uma srie de servios necessrios ao implemento
da atividade empreendedora sem qualquer parmetro ou marco legal.
O resultado disso o recebimento imediato desses crditos futuros, o que
aumenta seu poder de negociao, por exemplo, nas compras vista de matriaprima, pois a empresa no se descapitaliza.
Fomentar, assessorar, ajudar o pequeno e mdio empresrio a solucionar
seus problemas do dia a dia, so as finalidades bsicas de uma factoring.
A garantia que o faturizador normalmente exige dos seus clientes uma
garantia flutuante, que nada mais do que o valor total de crditos a receber
por uma determinada empresa (art. 58 da Lei 6.404/96).
Como se lida, geralmente, com pequenos e mdios empresrios, a
jurisprudncia, em benefcio da continuidade das atividades destes, acaba por ser
bastante flexvel com os problemas surgidos em contratos de factoring.
Modalidades so 4:
1) Convencional: a compra dos direitos de crdito das
fomentadas, atravs de um contrato de fomento mercantil.

empresas

2) Maturity: a factoring passa a administrar as contas a receber da empresa


fomentada, eliminando as preocupaes com cobrana da carteira de
clientes.
um contrato casado o contrato de factoring, que atpico, e o contrato
de cobrana, que tpico.
3) Trustee: alm da cobrana e da compra de ttulos, a factoring presta
assessoria administrativa e financeira s empresas fomentadas, em
especial s pequenas empresas, com a finalidade de auxiliar a obteno de
uma Certido Positiva de Dbitos com efeito de Negativa, por meio da
antecipao dos efeitos da tutela em ao que questiona os montante dos
juros, por exemplo, ou indicando a realizao de parcelamento do dbito
tributrio, o que d ensejo uma sustao de protesto ou ao de cobrana
contra o credor para que se viabilize a compensao dos crditos, etc.
4) Exportao: nessa modalidade, a exportao intermediada por duas
empresas de Factoring (uma de cada pas envolvido), que garantem a
operacionalidade e liquidao do negcio. S se presta a empresas que
trabalham no setor de comrcio internacional.
5) Factoring matria-prima: a factoring nesse caso transforma-se em
intermedirio entre a empresa fomentada e seu fornecedor de matriaprima. A factoring compra vista o direito futuro deste fornecedor e a

empresa paga factoring com o faturamento gerado pela transformao


desta matria-prima.
Disciplina Legal:
Instruo Normativa do BACEN n. 16, de 10.12.1996, dispensa a aprovao
prvia do BACEN para o arquivamento dos atos constitutivos de empresas
de fomento mercantil.
Circular n. 1.359, de 30.9.1988, do BACEN, que revoga a circular n. 703, de
16.6.1982, e reconhece o fomento mercantil factoring como uma
atividade comercial mista atpica que consiste na prestao de servios
conjugada com a aquisio de direito creditrios ou crditos mercantis.
Resoluo n. 2.144, de 22.2.1995, do Conselho Monetrio Nacional,
reconhece definitivamente a tipicidade jurdica prpria e delimita
nitidamente a rea de atuao da sociedade de fomento mercantil que no
pode ser confundida com a das instituies financeiras, autorizadas a
funcionar pelo Banco Central, que tm por objeto a coleta, intermediao e
aplicao de recursos de terceiros no mercado (Art. 17 da Lei 4594 de
31.12.1964 e Arts. 1 e 16 da Lei 7.492/1986);
Circular n 2.715 de 28.08.1996, do Banco Central do Brasil, permite s
instituies financeiras a realizao de operaes de crdito com empresas
de fomento mercantil.
Balizamento jurisprudencial:
A 2 Turma do Tribunal Federal de Recursos ordenou o arquivamento dos
atos constitutivos de uma sociedade de Factoring na Junta Comercial do RS,
independentemente de autorizao do Banco Central (Apelao no
Mandado de Segurana 99.964-RS, de 13.05.1986 - publicada no DJU de
12.06.1986).
H necessidade de registro para as Sociedades de Fomento ou Factoring no
Conselho Regional de Administrao, porquanto comercializam ttulos de
crdito, utilizando-se de conhecimentos tcnicos especficos na rea da
administrao mercadolgica e de gerenciamento, bem como de tcnicas
administrativas aplicadas ao ramo financeiro e comercial (STJ, REsp.
497882/SC da 2 Turma e REsp 932.371/SC, Rel. Ministro JOS DELGADO, 1
Turma - julgado em 18.09.2007, DJ 04.10.2007 p. 201).
Na teoria, a factoring no uma empresa bancria e, por isso, no precisa
cumprir o art. 18 da Lei . Isso no significa que banco no possa ter
operao de factoring; basta que conste de seu objeto social o servio de
fomento mercantil em uma determinada modalidade.
H necessidade de registro das sociedades de fomento ou factoring no
Conselho Regional de Administrao, j que comercializam ttulos
de crdito e, portanto, causam risco para o mercado de capitais.
Balizamento operacional:
Art. 5, incisos II e XIII e art. 170, da CRFB

COAF - Lei n 9613, de 03.03.1998 - Resoluo COAF/MF n 13, de


30.09.2005
Caractersticas da operao :
Prestao de Servios (Art. 594, do Cdigo Civil)
Compra e venda (Arts. 481 ao 489, do Cdigo Civil)
Cesso de Crditos (Arts. 286 ao 298, do Cdigo Civil)
Vcios Redibitrios (Arts. 441 ao 446, do Cdigo Civil)
Solidariedade Passiva (Arts. 264 e 265, do Cdigo Civil).
Art.13, 4 e 18, 2, da Lei n 5474/68
Como se trata de prestao de servios, cabe alegao de vcio redibitrio.
Sempre vai existir solidariedade passiva entre a empresa de fomento e os
emitentes/sacadores do ttulo (art. 264 e 265 do CC).
COAF- objetiva evitar a lavagem de dinheiro em empresas de factoring,
averiguando as movimentaes creditcias das sociedades de fomento e
remetendo informaes para o Ministrio Pblico e para a Polcia Federal.
Balizamento fiscal:
Ato Declaratrio n 51/94, da Secretaria da Receita Federal
Art 58 das Leis n 9.430/96 e n 9.532/97.
Art. 14, inciso VI, da Lei n 9.718/98 e Decreto n 4.494, de 03.12.2002
Lei n 10.637/2002 (PIS) e Lei n 10.833/2003 (PIS/COFINS)
Atos Normativos, especficos, para a atividade, da Secretaria da Receita
Federal
Se verificada a ausncia de pagamento efetivo das obrigaes legais (IR, PIS,
CONFINS, CSLL e ISS, inclusive sobre os factoring exportao e o matria-prima,
j que na verdade a empresa apenas operacionaliza a negociao; isso afasta a
incidncia de ICMS), h indcios de que as atividades da faturizadora so
irregulares. Deve haver notificao Receita.

Limitaes da operao de fomento:


Artigos 17, 18 e 44, 7 da Lei n 4.595/64
Artigos 1 e 16 da Lei n 7.492/86 (Crimes contra o Sistema Financeiro
Nacional)
Artigo 160 do Cdigo Penal (Extorso Indireta)
O fomento mercantil fica muito prximo do mercado marginal, no
regularizado (por exemplo, com a aplicao de taxas usurrias ou operao com
sociedades simples j que a pessoa jurdica , classicamente, a destinatria dos
servios prestados por essas sociedades de fomento), e das contravenes
penais.

O que no factoring?

- cobrana de crditos inadimplidos por empresa de cobrana. Quando a


cobrana no de ttulo vincendo, mas j vencido, trata-se de atividade de
cobrana, e no de factoring.
- operaes em que o contratante no seja pessoa jurdica.
- emprstimo com garantia de linha telefnica, veculos, cheques, pois o
factoring s pode ser garantido por garantia flutuante.
- emprstimo via carto de crdito (contrato de mtuo feneratcio art.
1.235 do CC).
- alienao de bens mveis e imveis.
- financiamento ao consumo (abertura de linhas de crdito).
- operaes privativas das instituies financeiras (exemplo: lease back,
previsto no art. 9 da Lei 6.099/94).
- contratos atpicos sem os elementos do contrato de fomento mercantil,
quais sejam: duas pessoas jurdicas nos plos do contrato; ttulos de crdito,
tpicos ou atpicos, vincendos; vnculo jurdico de obrigao de fazer (prestao
de fazer atpica, que so a gesto creditcia, a anlise de risco, a mercadologia
etc.).
Caractersticas do factoring:
EMENTA: FACTORING. CARACTERIZAO. BASE DE CLCULO. VALORES
FORNECIDOS PELO SUJEITO PASSIVO. A atividade de factoring requer a
continuidade e a conjugao das seguintes sub-atividades: assessoria
creditcia, mercadolgica, gesto de crdito, seleo e riscos,
administrao de contas a pagar e a receber; e compras de direitos
creditrios resultantes de vendas mercantis a prazo ou de prestao de
servios. A simples operao de compra de cheques no suficiente
para caracterizar o contrato de fomento mercantil. A atividade de
fomento mercantil no se confunde com o contrato de mtuo celebrado
pelas instituies financeiras, pois os pressupostos bsicos da operao
de factoring so a prestao de servios e a compra a vista de crditos
mercantis, no ocorrendo desconto, nem antecipao de recursos. Tendo
o lanamento se baseado em valores fornecidos pelo prprio
contribuinte, e no tendo a defesa apontado elementos que
inquinassem sua veracidade, insubsistentes se tornam as alegaes de
desrespeito ao princpio da verdade material (ACRDO N 08-15142
DELEGACIA DA RECEITA FEDERAL DE JULGAMENTO EM FORTALEZA 3
TURMA de 31 de Marco de 2009).
Caractersticas ou clusulas ou elementos essenciais do contrato de
factoring (memorizar):
1) Ocorrncia de venda a prazo entre comprado e vendedor;
2) Crdito certo, lquido e lcito;
3) Transferncia pelo faturizado, ao faturizador, dos ttulos representativos das
contas relativas a seus clientes;
4) Exclusividade;
5) Prestao de servio de administrao de crdito, compra de recebveis
com assuno do risco do inadimplemento, salvo vcio de origem; e
6) Eventualmente, adiantamento dos pagamentos dos ttulos.

Partes do contrato de fomento: (ver slide)


- faturizador (factor)
- faturizado (comprador)
- vendedor
Cesso dos crditos ao factor natureza jurdica do contrato (Apelao
200000050297740001 MG, publicao em 18.8.2005):
APELAO CVEL - CHEQUE - EMPRESA DE FACTORING - CESSO DE CRDITO OPONIBILIDADE DAS EXCEES PESSOAIS - POSSIBILIDADE -EXCEPTIO NON
ADIMPLET CONTRATCTUS - AUSNCIA DE PROVA APELAO CVEL
IMPROCEDNCIA. A natureza jurdica das operaes de factoring revela a
existncia de verdadeira cesso civil de crditos, sendo possvel, nos termos do
art. 924 do CC de 2002, que o devedor oponha as excees pessoais que possui
contra o faturizado em face do faturizador. No deve ser provido o recurso do
embargante que, alegando a exceo do contrato no cumprido, no se
desincumbe do nus processual de comprovar a inadimplncia contratual do
faturizado, nos termos do artigo 333, I do CPC. (Apelao n
200000050297740001-MG. Rel: IRMAR FERREIRA CAMPOS. TJMG Julgamento:
23/06/2005).
O factoring convencional tem natureza de cesso civil de crditos, conforme
previsto no art. 924 do CC.
REsp 330014 Falncia. Nota promissria. Relaes decorrentes do contrato de
faturizao. Se a empresa cedente dos ttulos, em decorrncia de contrato de
factoring, deu causa aos vcios, ela responde.
Falncia. Nota promissria. Relaes decorrentes do contrato de
faturizao. Precedente da Corte. 1. Se a empresa cedente dos ttulos,
em decorrncia de contrato de factoring, deu causa a que os mesmos no
pudessem ser recebidos, fica responsvel pelo pagamento. 2. Afirmando o
Acrdo recorrido que os ttulos estavam viciados na origem e que a nota
promissria foi emitida de acordo com o contrato celebrado entre as partes,
afastando a hiptese de ter sido preenchida em branco, nada impede que
possa servir para instruir pedido de falncia. 3. Recurso especial no
conhecido (RESP 330014. 3 Turma. Rel. Min. Carlos Alberto Menezes
Direito).
REsp 820672 Em sentido contrrio e em desacordo com a doutrina (Cf.
BOITEUX, Fernando Netto), decidiu a 3 turma do STJ pela responsabilidade da
endossante-faturizada pelo pagamento de cheque, com base no princpio da
autonomia das obrigaes.
Em sentido contrrio e em desacordo com a doutrina (Cf. BOITEUX,
Fernando Netto. Contratos Mercantis. So Paulo: Dialtica, 2001, p. 232,
233, 236 e 237) decidiu a 3 Turma do STJ pela responsabilidade da
endossante-faturizada pelo pagamento de cheque, com base no princpio
da autonomia das obrigaes assumidas no cheque (RESP 820672, 3
Turma, Rel. Min. Humberto de Barros).

Obrigaes acessrias: V. AC 2000000495534-6/MG Des. Jos Amancio. 16


Cmara Cvel.
A nota promissria vinculada a contrato tornar-se obrigao acessria, perdendo
a autonomia e a abstrao, no podendo ser cobrada autonomamente!
SUSTAO DE PROTESTO - NOTA PROMISSRIA - GARANTIA CONTRATO DE FATURIZAO - RISCO - FATURIZADOR - NULIDADE
INEXIGIBILIDADE - APONTAMENTO A PROTESTO - DANOS MORAIS INEXISTNCIA. A nota promissria dada como garantia no contrato de
faturizao ou factoring nula, por tratar-se de contrato de risco. A nota
promissria vinculada a contrato torna-se obrigao acessria, perdendo a
autonomia e a abstrao, no podendo ser cobrada autonomamente. O
mero apontamento a protesto, no gera para a empresa emitente do ttulo
danos morais, por no se configurar restrio de crdito ou abalo
confiabilidade, sua honra ou ao prestgio da empresa apontada. Pode o
juiz arbitrar eqitativamente os honorrios do advogado. Vindo a sofrer o
pedido inicial reduo em juzo, a sucumbncia no mnima, devendo os
nus serem rateados entre as partes, de forma recproca e proporcional
(APELAO CVEL N 2.0000.00.495534-6/000 RELATOR: DES. JOS
AMANCIO. 16 Cmara Cvel. Belo Horizonte, 20 de junho de 2007).
CASOS CONCRETOS TEMA 7
1 Questo: PRODUTOS E SISTEMAS PARA HIGIENE Ltda. ajuizou ao de repetio de indbito
em face de SOCIEDADE BRASILCOM ARRENDAMENTO MERCANTIL S/A. Alegou, em sntese, que as
partes firmaram contrato de leasing e que pagou antecipadamente o valor residual garantido VRG. Pretende a restituio em dobro do valor pago (art. 42 do CDC), uma vez que o veculo
objeto do contrato foi apreendido em ao de reintegrao de posse. Decida a questo de forma
fundamentada.

a) No h necessidade de modificar o tipo societrio. Pelo art. 25 da Lei 5495/64,


banco tem que ser obrigatriamente S/A, mas como factoring no instiuio
financeira, pode assumir a modalidade de Ltda.
b) Sim, h necessidade de cadastramento no CRA Conselho de Registro
Administrativo.
c) Apontar, no mnimo, 3 diferenas: exclusividade, assuno de dvida e ttulo
vincendo. Na prestao de servio de cobrana no h nenhum desses 3.
d) As partes tem de ser pessoa jurdica, o objeto sempre ser um ttulo de
crdito, atpico ou tpico, e a obrigao ser sempre de fazer (prestar um servio).
e) Existem clusulas essenciais, que giram em torno do objeto social do contrato,
que sempre uma obrigao de fazer. Prestao de servio, assessoria
mercadolgica e (copiar conceito). No h necessidade de garantias formais, pois
o contrato de factoring se garante por garantias flutuantes. O contrato deve ser
feito, se possvel, por prazo indeterminado e a prtica da operao de factoring
ser feita pontualmente em caso a caso via e-mail.
2 Questo: Sociedade de Arrendamento Mercantil arrendou um caminho a Joo Martins, com
prestaes mensais de R$ 1.200,00 (mil e duzentos reais). Inadimplida a obrigao, a arrendante
ajuizou ao de reintegrao de posse cumulada com a cobrana de prestaes vencidas e
vincendas, multa e acrscimos contratuais. O pedido de concesso de liminar foi deferido. JOO
MARTINS, na contestao, alegou a abusividade na cobrana de juros remuneratrios (vinte e
cinco por cento ao ano) com violao ao Cdigo de Defesa do Consumidor, aplicado aos contratos
firmados com instituies financeiras. Decida a questo de forma fundamentada.

O faturizado no tem que pagar, pois a operao de factoring e a nica


hiptese em que este seria obrigado a pagar seria na existencia de vco

redibitrio. Na verdade, no se pode apenas dizer que o faturizado no se


responsabiliza por essa inadimplncia. preciso estabelecer efetivamente qual
seria a forma correta de essa operao de factoring ser realizada, ou seja, houve
o descumprimento do factoring condicional, j que a natureza deste de cessao
de crdito, e, depois, a clusula que obrigava a pagar os ttulos tambm no
vlida, pois ela s pode ser estipulada com relao aos vcios redibitrios.
3 Questo: Os diretores da KS INDSTRIA E COMRCIO DE PRODUTOS DE INFORMTICA
S/A. foram informados que a sociedade estava passando por dois problemas
simultaneamente. O primeiro, e mais grave, era a escassez de recursos para o pagamento
de dvidas de curtssimo prazo, uma vez que os valores disponveis em caixa e em contacorrente no eram suficientes para o pagamento de dvidas com alguns fornecedores, que
j ameaaram entrar com pedido de falncia em caso de inadimplncia. O outro problema
a necessidade, tambm premente, da aquisio ou locao de uma mquina moderna de
impresso, na medida em que a atual foi definitivamente perdida em um pequeno
incndio. Considerando a existncia de bens de alto valor e liquidez dentro do imobilizado
da sociedade, mas indispensveis para a atividade, e a absoluta falta de capital de giro,
responda:
a) possvel a utilizao do contrato de arrendamento mercantil para a obteno de
capital de giro para a sociedade em questo? Em caso positivo, qual modalidade e quais os
benefcios?
b) Em relao mquina de impresso, considerando que tais equipamentos, embora
caros, ficam rapidamente obsoletos, sem olvidar da necessidade de uma manuteno
muito especializada, seria aconselhvel o arrendamento? Em caso positivo, qual
modalidade e quais os benefcios?
c) Ao final de todo o contrato, quais as opes que o arrendador deve oferecer ao
arrendatrio?
d) Em caso de inadimplemento, alm da cobrana, qual a medida que pode ser intentada
pelo credor? Quais as verbas que so devidas? Respostas fundamentadas.

A simulao vcio do negcio jurdico que o sujeita nulidade.


Sob o aspecto processual, o requerimento de falncia no possvel, pois o
STJ entende que a falncia no pode ser utilizada indevidamente como forma de
execuo privada.
Ademais, sob o aspecto material, a nota promissria era vinculada ao
contrato de factoring, no sendo ttulo dotado de abstrao e autonomia e,
portanto, na qualidade de obrigao acessria, no ttulo hbil para
fundamentar pedido de falncia com base no art. 94, I, da Lei 11.101/2005.
Impossibilidade jurdica do pedido que latente.
Cumpre destacar que, ante o vcio redibitrio, deveria ser cobrado
civilmente o ressarcimento devido em razo da duplicata simulada. Sendo nula a
obrigao, surge o dbito para a cobrana por simulao.
Temas 5 e 6
Alexandre Assumpo
CONTRATO DE TRANSPORTE
# TRANSPORTE DE PESSOAS #
O contrato de transporte tem suas disposies gerais no Cdigo Civil. Esse
contrato era regulamentado no cdigo comercial fundamentalmente o
transporte de carga, mas, com a entrada em vigor do CC/2002, este passou a
regular o contrato de transporte de pessoas (passageiros) e de coisas (carga).

Tais disposies no prejudicam as previses contidas em leis especiais, j que


so apenas disposies gerais, como deixa claro o art. 732.
O contrato de transporte definido no art. 730 do CC como um contrato
essencialmente oneroso, j que o transportador, que, em regra, uma pessoa
jurdica, realiza o transporte mediante um pagamento (tarifa, para passageiros;
frete, para cargas).
Partes:
a) Remetente/expedidor (coisas) ou passageiro (pessoas)
b) Transportador
Embora envolva um embarque de carga ou de passageiros, no se trata de
um contrato real, mas, sim, de um contrato consensual, ou seja, se forma
com o consentimento das pessoas quanto s condies para o
transporte, com a emisso do documento de passagem ou com o
pagamento do preo.
Quando existe um bilhete de passagem (eletrnico ou fsico), que o
documento de transporte, ele se forma quando de sua emisso, pois nesse
momento em que se concretiza o contrato. Nas vendas pela internet, quando a
transao considerada concluda, ainda que o bilhete tenha de ser emitido
posteriormente, o contrato est formado no momento da emisso do voucher
(autorizao de despesa = troca futura pelo bilhete).
Caso no haja embarque ou por algum motivo a viagem seja cancelada (por
fato prprio, de terceiro ou do transportador), a responsabilidade ser contratual,
e no pr-contratual, pois, conforme j afirmado, o contrato j estar formado.
Se no existe bilhete fsico, como no caso do transporte rodovirio, a rigor,
a formao do contrato se d quando o passageiro entra no veculo e faz o
pagamento da passagem. Pode ocorrer, entretanto, de o passageiro ainda no ter
feito o pagamento da passagem, mas j estar dentro do veculo. Nessa hiptese,
ele ser, no mnimo, consumidor por equiparao (art. 17 do CDC), pelo fato do
servio. Portanto, tendo pago ou no a passagem, mas estando dentro do veculo,
a pessoa estar protegida pelo Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor.
No transporte sem bilhete, a pessoa pode embarcar por ter se enganado de
conduo e optar por descer imediatamente. Nesse caso, no houve contrato,
pois no houve consenso.
Classificao do contrato de transporte de pessoas:
- Bilateral; de execuo sucessiva; de adeso; no solene (a perda do bilhete no
invalida o contrato, pois ele pode ser provado por outros meios); e oneroso.
Obs.: Mesmo no transporte de carga, se esta no embarcar, tambm h
contrato, j que ele consensual.
O art. 736, caput, consagra a onerosidade como elemento essencial do
contrato de transporte (art. 730). A liberalidade do condutor em relao ao
conduzido deve ser pura, desinteressada, e no indireta. Pode haver uma
vantagem indireta em relao quela conduo.

Pargrafo nico do art. 736 no gratuito o transporte quando, embora feito


sem remunerao, o transportador auferir vantagens indiretas. Se a liberalidade
for pura, h responsabilidade civil para o condutor; j se houver vantagem
indireta para o A responsabilidade do transportador objetiva, conforme art. 734
do CC (transporte oneroso e aparentemente gratuito) e no pode ser invocado o
fato de terceiro; esse fato considerado pela doutrina como fato culposo de
terceiro, no sendo, pois, apto a excluir a responsabilidade do transportador, que
responde com fundamento na teoria do risco-proveito (art. 735).
Grande parte da doutrina sustenta que o fato de terceiro que obriga o
transportador o fato culposo, e no o fato doloso. Exemplo deste seria o roubo
ou assalto praticado a passageiros. Nesse sentido, Srgio Cavalieri, TJRJ e STJ,
que consideram a hiptese como fortuito externo, ou seja, fato estranho
empresa de transporte.
Art. 14, 3, II, do CDC a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro afasta a
responsabilidade do fornecedor = excluso da responsabilidade do transportador
quando terceiro tenha sido o causador do dano.

X
Art. 735 do CC (por acidente) = norma mais favorvel ao consumidor. Este
dispositivo que deve ser aplicado. Salvo motivo de fora maior, o transportador
sempre responde, sendo nula qualquer disposio com o intuito de diminuir ou
eximir o transportador de responsabilidade (semelhante norma do art. 25 do
CDC).
A lei fala em acidente, e no em dano (por exemplo, por conta de atrasos,
caso em que se aplicaria o CDC).
Se a gratuidade for pura, o fundamento da responsabilidade ser a culpa
em sentido amplo, prevista no art. 927, caput, do CC.
V. Smula 145 do STJ: s se aplica para conduo (= transporte
puramente gratuito). Essa smula exige a demonstrao de culpa grave ou
dolo. O STJ restringe a responsabilizao s hipteses de culpa grave ou
dolo do condutor.
* O transporte de passageiros se inclui na noo de servios do art.
3, 2, do CDC? Sim, pois o transporte uma atividade remunerada oferecida
no mercado de consumo. E o transportador , nitidamente, caracterizado como
um prestador de servios. O passageiro, por sua vez, sempre consumidor.
Vcio do servio: mau atendimento dos motoristas, presena de animais no
interior dos veculos, irregularidade nos horrios etc. Responsabilidade objetiva
(arts. 14 e 25 do CDC faz meno s sees anteriores).
O CC (art. 738, p. .) prev a chamada culpa concorrente do transportador
e da vtima, pois o caput do artigo trata das obrigaes do passageiro, mas, em
seu pargrafo nico admite que o juiz reduza equitativamente a indenizao caso
haja a prova de culpa concorrente do passageiro (exemplo: motorista que no
guardou a distncia de segurana, freou bruscamente e causou um dano ao

passageiro; este no utilizava o cinto de segurana, o que obrigatrio, e, com


isso, potencializou o dano) e o CDC (art. 14, 3, II) no prev a culpa
concorrente, mas apenas a culpa exclusiva. Diante disso, possvel
reconhecer a culpa concorrente em acidentes de transporte?! Sim. A
omisso do CDC no configura silncio eloqente, mas, sim, lacuna. A rigor, o art.
14, 3, do CDC, diz que no haver indenizao a ser paga. Logo, no se trata
de silncio eloqente, j que existe uma regra de que a indenizao no pode
representar um enriquecimento sem causa para a vtima ou uma punio injusta
para o lesante, de modo que se h uma parcela de culpa da vtima, a
responsabilidade do lesante no deve ser excluda, embora deva ser diminuda. O
art. 4, III, do CDC, fala em harmonizao dos interesses dos participantes da
relao de consumo e compatibilizao da proteo do consumidor com a
necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, devendo, a relao,
ser equilibrada. Ademais, o art. 738, pargrafo nico, do CC, prev a culpa
concorrente nesses casos, o que se aplica em razo da teoria do dilogo das
fontes de Erik Jayme, por total ausncia de incompatibilidade com base nos
argumentos j expendidos. Aplica-se, ainda, o art. 945 do CC.
TRANSPORTE AREO
Cdigo brasileiro de aeronutica Lei n. 7.565/86 (art. 215 determina que
o CBA regular o transporte domstico ou no internacional; art. 287 determina
que no transporte internacional sejam aplicadas as convenes internacionais
das quais o Brasil faa parte, no caso, a Conveno de Montreal).
Dec. 5.910/2006 (Conveno de Montreal).
Tanto o CBA quanto a Conveno estabelecem hipteses de
responsabilidade objetiva com indenizao limitada.
A primeira linha de interpretao, que minoritria, feita com base no
art. 178 da CRFB, no sentido de que a lei que dispor sobre a ordenao do
transporte areo, aqutico e terrestre, seria o CBA, e no o CDC (lei geral),
por se tratar de lei especial. O STJ, nos idos de 1993, 1994, entendia dessa forma,
ou seja, que as normas do CDC seriam normas gerais e o CBA lei especial.
A segunda linha de interpretao caminha no sentido de que, com o
advento do CDC, a defesa do consumidor, enquanto principio da ordem
econmica (Art. 170, V), teria suas normas aplicveis a toda e qualquer relao
de consumo. Assim, se houvesse norma em lei especial que violasse os direitos
do consumidor, esta no seria vlida. E o que violaria? O CBA, em seu art. 248
prev a responsabilidade objetiva com fundamento no risco proveito e dispensa o
ajuizamento de ao judicial verificado o dano, basta se habilitar
administrativamente para receber a indenizao em 30 dias, segundo a tarifa
prevista em uma tabela, ou seja, a indenizao limitada. O art. 250 do CBA diz
que possvel uma indenizao maior, desde que provado que o transportador
ou seus prepostos agiram com dolo ou culpa grave. Isso conflita com o art. 6, V,
do CDC, que fala em efetiva reparao do dano, o que no se alcana,
necessariamente, com a indenizao tarifada, e, mais, a necessidade de o
consumidor provar a culpa do transportador ou de seus prepostos viola a
vulnerabilidade deste e, sob a tica processual, o carter da hipossuficincia ou
da facilitao da defesa.

O princpio da defesa do consumidor se aplica a todo o captulo


constitucional da ordem econmica. Afastam-se o CBA e a Conveno de
Varsvia quando implicarem em vilipndio aos direitos do consumidor. RE
351.750-3. Em 2009, a 1 Turma do STF, sob relatoria do Min. Carlos Ayres Britto,
decidiu que se aplica o CDC a toda relao de consumo, e no h ofensa ao art.
178 da CRFB com isso.
Anlise da Conveno de Montreal Dec. 5.910:
A Conveno de Varsvia vigorou at 2006.
O art. 55 da Conveno de Montreal (CM) diz que esta prevalecer sobre
toda regra anterior referente a transporte internacional.
A CM, em seus arts. 21 (morte ou leso passageiro indenizao ) e 22
(atraso, dano bagagem e dano carga indenizao limitada), trata de
indenizao. Essa diviso em dois artigos ocorreu porque a regra para os casos
de morte ou leso a passageiro diferente da regra que era prevista para o
sistema da Conveno de Varsvia. O art. 22 viola o CDC, por conta da limitao
indenizatria. No item 5 do art. 22, repetindo o que o art. 25 da Conveno de
Varsvia dizia, resta caracterizado o vilipndio CRFB, o retrocesso. Contudo, no
caso de morte ou leso a passageiro, prevista no art. 21 da CM, em
especial no item 2, existe previso de que o transportador no
responder, caso o dano exceda a 100 mil direitos especiais de saque,
se ele (transportador) provar que o dano no se deveu a negligncia ou
a outra ao do transportador ou de seus prepostos ou que houve fato
exclusivo de terceiro (= inverso do nus da prova); se o transportador
no provar isto, ele responder, ainda que a indenizao exceda ao
limite previsto na Conveno, de modo que, respeitada a
hipossuficincia e a vulnerabilidade do consumidor, no h que se falar
em violao ao CDC ou Constituio.
Logo, a Conveno de Montreal no de todo incompatvel
com a CRFB e com o CDC!
Diante disso, temos que a deciso do STF, no que se refere Conveno de
Varsvia no admite substituio pela Conveno de Montreal, uma vez que a
incompatibilidade desta com a ordem constitucional ptria apenas relativa, j
que o seu art. 21 plenamente compatvel com o microssistema do CDC.
CASOS CONCRETOS TEMA 5
1 Questo: Segundo a norma insculpida no caput do art. 736 do Cdigo Civil, "no se
subordina s normas do contrato de transporte o feito gratuitamente, por amizade ou
cortesia". Interprete essa regra sob todos os aspectos.

A onerosidade elemento essencial do contrato de transporte. No se subordina


s normas do contrato de transporte a conduo gratuita. Mencionar a questo
da gratuidade aparente e a questo da responsabilidade civil.
2 Questo: Marta de Gos ajuizou ao indenizatria em face de Tenho Tempo Servios
Areos S/A., pleiteando indenizao por danos materiais decorrentes do cancelamento de
voo internacional e danos morais. O evento ocorreu em 2004 e a ao foi proposta em
2008. A r requereu a extino do processo sem resoluo do mrito, por entender
prescrita a pretenso com base na Conveno de Varsvia, poca vigente. O juiz julgou
procedente o pedido. Na fundamentao da sentena, o julgador entendeu que, no conflito
entre as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor e da Conveno de Varsvia sobre a
prescrio, prevalecem as normas mais favorveis do Cdigo. Em sede recursal, a r

sustenta que a deciso recorrida ofende os arts. 5, 2, e 178, da Constituio da


Repblica. Argumenta que prevalecem, no mbito interno, as normas estabelecidas em
tratados internacionais, pois estes tm hierarquia superior s leis. Por outro lado, a
Conveno de Varsvia lei especial, e o CDC lei geral, e aquela se sobrepe a este,
como determina a Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Deve ser provido o recurso? Analise o
caso em todos os aspectos.

Cancelamento de vo insere-se na idia de atraso (Art. 22, n. 1, da Conveno de


Montreal). O art. 35 da Conveno de Varsvia prev o prazo decadencial de 2
anos, a contar da data da chegada ao destino, ao passo que o CDC prev o prazo
de 5 anos.
Professor: A questo controvertida no STF. A 2 Turma - RE 297.901 (Embora
vlido o CDC, nos contratos de transporte internacional prevalece, com base no
art, 178 da CFB a previso contida da Conveno de Varsvia) e a 1 Turma tem
posio favorvel aplicao do prazo de 5 anos. No STJ, (REsp 742.447)
pacfico o entendimento de que o prazo de 5 anos, luz do CDC.
3 Questo: Moema Augusta, me e sucessora de Moyss Atala, ajuizou ao de
indenizao em face de Ferrovia Leste/Oeste S/A. para receber indenizao por danos
materiais e morais proveniente de acidente de trem que ocasionou a morte de seu filho de
18 anos. A r contestou o pedido e a pretenso autoral, afirmando que o sinistro fruto de
culpa exclusiva da vtima pelo seu comportamento aventureiro de viajar na escada da
locomotiva, a dificultar, consideravelmente, a eficincia do servio de fiscalizao da
transportadora, que alertada, j tomava as medidas necessrias para a retirada do
passageiro do local indevido, onde deliberadamente se alojara por ousadia, j que distante
do carro destinado ao transporte, onde no fora detectado excesso de lotao. O juiz,
convencido de que houve concorrncia de culpas, reduziu o valor pretendido pela autora
metade e julgou procedente o pedido de dano moral. Considerando-se que o Cdigo de
Defesa do Consumidor omisso quanto culpa concorrente do consumidor, pergunta-se:
foi acertada a deciso? Fundamente.

Falta de fiscalizao e viagem na escada = concorrncia de culpas. A deciso foi


acertada, pois a omisso do CDC no configura silncio eloqente, mas, sim,
lacuna. A rigor, o art. 14, 3, do CDC, diz que no haver indenizao a ser
paga. Logo, no se trata de silncio eloqente, j que existe uma regra de que a
indenizao no pode representar um enriquecimento sem causa para a vtima
ou uma punio injusta para o lesante, de modo que se h uma parcela de culpa
da vtima, a responsabilidade do lesante no deve ser excluda, embora deva ser
diminuda. O art. 4, III, do CDC, fala em harmonizao dos interesses dos
participantes da relao de consumo e compatibilizao da proteo do
consumidor com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico,
devendo, a relao, ser equilibrada. Ademais, o art. 738, pargrafo nico, do CC,
prev a culpa concorrente nesses casos, o que se aplica em razo da teoria do
dilogo das fontes de Erik Jayme, por total ausncia de incompatibilidade com
base nos argumentos j expendidos. Aplica-se, ainda, o art. 945 do CC.
Tema 6
TRANSPORTE DE COISAS
O art. 22 da Conveno de Montreal no tem regra diferenciada. A CM traz
tambm hipteses de exonerao da responsabilidade do transportador em seu
art. 20, sendo certo que, nesses casos, o encargo probatrio ser do
transportador.

O transporte de coisas tem a mesma formao e a mesma classificao do


transporte de pessoas. Pode acontecer que, a depender do volume da
carga, sejam feitas algumas concesses por parte do transportador;
haver uma certa margem para a discusso quanto ao tipo de veculo, o
horrio do transporte, as escalas.
No transporte de coisas no h bilhete de passagem. Temos o conhecimento de
transporte ttulo de crdito representativo de mercadoria embarcada,
de seu recebimento para transporte a ser feito pelo transportador. A sua
emisso obrigatria por fora do art. 744 do CC. No momento do
recebimento da carga, o transportador emitir conhecimento.
O conhecimento emitido de acordo com a espcie de transporte (rodovirio,
martimo, regulado pela parte do Cdigo Comercial que ainda est em vigor,
areo, regulado pelo CBA, e multimodal). O conhecimento areo no ttulo
de crdito, pois ele no circula nem por endosso, nem por cesso de crdito;
ser sempre pessoal e intransfervel.
Esse contrato de transporte de coisas tem uma peculiaridade em relao ao
contrato de transporte de passageiros, que a possibilidade de existncia de
estipulao em favor de terceiros quando o expedidor no for o destinatrio
da carga (isso porque o destinatrio da carga pode ser o prprio remetente ou
terceiro por este indicado). Mas se o terceiro no o remetente, ou seja, no
parte no contrato de transporte, como o transportador estar obrigado a lhe
entregar a carga e como o remetente poder lhe ordenar a entrega da carga?
Isso possvel pelo instituto da estipulao em favor de terceiro (art. 436 do CC),
que admite que o remetente possa exigir o cumprimento da obrigao. O
pargrafo nico do art. 436 reza que o destinatrio (terceiro em favor de quem se
estipulou a entrega) tambm poder exigir o cumprimento da obrigao, ficando
sujeito s condies e normas do contrato se com ele anuir. Isso tambm
possvel com base no art. 749 do CC (fazer remisso cruzada). O transportador
tem deveres anexos de depositrio.
O destinatrio, portanto, no sempre parte contratante, mas, sim, terceiro
beneficirio de uma estipulao feita em seu favor.
O CC enumera vrias obrigaes tanto para o remetente quanto para o
transportador. O art. 743 trata de uma obrigao do remetente.
O contrato de transporte no um contrato real, ou seja, gera obrigaes
ainda que a coisa no venha a ser entregue. Assim, ainda que o transportador
tenha obrigao de observar o art. 749 (deveres anexos de depositrio), no se
trata de contrato real.
At a entrega da coisa, pode o remetente desistir do transporte e pedi-la de
volta ou ordenar que seja entregue a outro destinatrio. A desistncia poder
gerar penalidade, pois j existe contrato (a emisso do conhecimento quando da
entrega da coisa mero ato executrio do contrato).
A coisa deve ser individualizada (descrio de dados que identifiquem a
carga), de modo a evitar, inclusive, a entrega indevida. Essa identificao feita
no conhecimento de transporte. Segundo o art. 744, obrigao do transportador
a emisso de conhecimento com individualizao da carga.

Pode acontecer de o remetente no ser o expedidor, j que podem existir


os chamados agentes de carga, que so pessoas responsveis apenas pela
expedio da coisa. Nesse caso, a obrigao de embalar a coisa, de individualizla etc. ser do agente de carga, no obstante haja responsabilidade objetiva para
ambos (expedidor e transportador), j que entre eles h um contrato, um acordo
operacional.
O s fato de a carga ter sido entregue para expedio j se presta para
caracterizar o contrato de transporte. O agente de carga , portanto, preposto do
transportador.
Ademais, pela teoria da aparncia, tambm seria possvel
responsabilizao, com base em um conjunto probatrio que a possibilite.

essa

A princpio, quem vai cumprir a obrigao de entrega da carga o


transportador. Contudo, essa obrigao pode ser repassada ao expedidor. Nesse
caso, ambos respondero por avarias (vcios prprios da mercadoria no
informados adequadamente ao transportador; ou vcio de embalagem, de
invlucro), perecimento, extravio e atrasos, uma vez que o expedidor
considerado preposto do transportador.
V. Art. 744 , pargrafo nico.
Art. 745: ao do transportador contra o consumidor, em ateno ao princpio da
boa-f objetiva.
Se o remetente omitir informaes relevantes sobre as mercadorias, em
alguns casos o transportador deve (art. 747) se recusar a levar a mercadoria e
em outros pode (art. 746) se recusar. Se, por conta disso, houver prejuzos para o
transportador em eventual fiscalizao, este poder demandar o transportador,
por violao ao dever anexo de informao.
Se quem embalou foi o expedidor, que o remetente, este no responde
pelo atraso. Se quem embalou foi o expedidor, que no o remetente, este
responder pelo atraso.
Art. 746: Norma dispositiva. Trata-se de uma faculdade para o transportador.
Art. 747: Norma cogente. Cargas que so objeto de uma regulamentao
especfica. Se transportar, poder sofrer sanes do rgo regulador, a pessoa
jurdica pode ser multada, o seu veculo retido e os produtos apreendidos.
Se o transportador no tinha cincia dessas inexatides ou da falsa
descrio no conhecimento, ele ser indenizado pelos prejuzos que sofrer.
A PRETENSO INDENIZATRIA DECAI NO PRAZO DE 120 DIAS, e no
no prazo de 3 anos, previsto no CC!!!
STJ: Transporte martimo. pacfico o entendimento de que no
tendo o destinatrio da carga a qualidade de consumidor, segundo o
critrio finalstico (aquele que no apenas retira o produto de
circulao, mas que tambm no tem o produto ou servio como insumo
para o seu processo produtivo), no se aplica o CDC. Transporte de
carga servio oferecido na relao de consumo por um fornecedor

(transportador), mas o destinatrio nem sempre consumidor!!! Ento,


na verdade, a aplicao do art. 750 do CC, que traz a chamada
obrigao de resultado do transportador (entregar a carga ao
destinatrio em perfeitas condies no lugar de destino, e, se houver
prazo ajustado, dentro desse prazo). Assim, fica claro que se trata de
uma obrigao de resultado e que o transporte pode ser um insumo
para o empresrio, como ocorre no transporte de carga que envolva
insumos, a hiptese no ser de relao consumerista. E a maioria dos
casos que chega ao STJ diz respeito aos casos de transporte martimo, e
no cuidam de relao de consumo. Nesses casos, aplica-se o CC e,
segundo este, o valor da indenizao fica limitado ao valor contido no
depsito. Deve, ainda, ser observada a boa-f objetiva (deveres anexos
de informao e confiana), mesmo em no se tratando de relao de
consumo, pois no pode ser estimulada a prtica da m-f pela omisso.
Logo, se o conhecimento no indica o valor da mercadoria, a
responsabilizao no ser limitada, sob pena de restar inviabilizado o
exerccio do direito da parte em razo do descumprimento de um dever
do transportador.
O art. 754 do CC, que trata da entrega da coisa, no se aplica ao
conhecimento areo, j que o conhecimento neste caso personalssimo e no
negocivel. H um conflito aparente entre o pargrafo nico do art. 754 com o
art. 26 do CDC. A reclamao, pelo CC, tem de ser feita no ato, e se o vcio for
oculto, a reclamao deve ser feita no prazo de at 10 dias a contar da data da
entrega. Primeiramente, deve ser analisado se o destinatrio da carga
consumidor. Se sim, aplica-se o art. 26 do CDC prazo decadencial de 30 dias
para servios no durveis e, se oculto o vcio, o prazo s comea a correr da
data em que esse vcio se torna aparente para o consumidor, pois o art. 754, p.
., do CC, retira o direito do consumidor. Se no for relao de consumo, aplica-se
o CC.
CASOS CONCRETOS TEMA 6
1 Questo: ZELNDIA SEGUROS MARTIMOS E AREOS S/A., sub-rogada nos direitos
de sua segurada, ingressou com ao indenizatria em face de TRANSPORTES AREOS
CAMPOMAIORENSE S/A. em dezembro de 2007, pelo furto de mercadorias (equipamentos
eletrnicos) embarcadas na Itlia com destino ao Brasil. A ao teve por base a Smula
188 do STF, os arts. 346, III e 349 do Cdigo Civil e o art. 14 do Cdigo de Defesa do
Consumidor. A deciso monocrtica julgou procedente o pedido, condenando a r a pagar
autora indenizao corrigida, desde o desembolso. O Tribunal de Justia reformou a
sentena e aplicou a Conveno de Montreal, promulgada pelo Dec. N 5.910/2006, que
estabelece a indenizao tarifada, afastando a aplicao do Cdigo de Defesa do
Consumidor, considerado diploma de direito comum salvo nos casos de dolo ou culpa
grave, no demonstrados nos autos. Como no houve declarao especial de valor, a
responsabilidade do transportador fica limitada quantia de "17 Direitos Especiais de
Saque (DES)" por quilo de mercadoria extraviada.
Admitido o recurso especial, analise a questo em todos os seus aspectos.

Smula 188 do STF a seguradora fica sub-rogada nos direitos do segurado


em relao ao causador do sinistro at o limite da aplice.
Art. 22 da Conveno de Varsvia e da Conveno de Montreal.
Art. 14 do CDC responsabilidade da transportadora area por fato do
servio.

No h uma uniformidade na doutrina quanto possibilidade de a


seguradora sub-rogada poder invocar sua condio de consumidora;
majoritariamente, inclusive no STJ, se entende que sim, a sub-rogao plena e a
seguradora assumiria a condio de seguradora que era do segurado. Contudo,
existem decises que dizem que a seguradora no consumidora e que a subrogao transfere direitos, mas no qualidades pessoais do segurado.
Art. 22, n. 3, da Conveno de Montreal = 17 direitos especiais de saque, j
que no houve especificao de valor
A conveno de Montreal mantm a regra de Varsvia para as cargas.
Mencionar o conflito existente (CDC X CF; direito indenizao integral etc.).
Furto hiptese de negligncia, ou seja, fato culposo de terceiro, e no de dolo,
no havendo que se cogitar de ausncia de responsabilidade.
Portanto, como foi aplicada uma indenizao tarifada, em contrariedade ao
CDC, se o segurado era consumidor, o que se presume pela invocao do art. 14
do CDC na petio inicial, a seguradora teria direito ao ressarcimento integral.
O REsp deve ser conhecido, por conta da divergncia, e provido quanto ao
mrito para restabelecer a sentena que determinou o pagamento da
indenizao integral com base no CDC.
REsp 258.185
* Se no for relao de consumo, aplica-se a Conveno de Montreal.
2 Questo: Fermak Comercial e Importadora ajuizou ao de rito sumrio em face de
Navibrs Afretamentos S/A., objetivando receber indenizao no valor de 3.750 rolamentos,
do total de 5.000 que havia adquirido no exterior. O juiz, afastando a validade da clusula
limitativa de responsabilidade, julgou procedente a ao para condenar a autora a pagar a
quantia de R$9.500,00 (nove mil e quinhentos reais), acrescida de atualizao monetria,
juros desde a citao, custas e honorrios advocatcios. Em suas razes de apelao,
Navibrs Afretamentos S/A. argumenta a validade da clusula prevista no contrato de
transporte martimo, onde ficou convencionada a limitao de responsabilidade do
transportador a US$500,00 (quinhentos dlares norte-americanos) por volume, em caso de
perda ou avaria de mercadorias. Considerando a perda de cinco dos seis volumes
transportados, a responsabilidade da transportadora corresponde a US$2.500,00 (dois mil
e quinhentos dlares norte-americanos). Ponderou, ainda, que a referida clusula no se
confunde com a de "no indenizar", eis que apenas limita o valor da indenizao e no a
afasta.
Pergunta-se: Merece provimento o apelo? Fundamente.

Toda a narrativa do enunciado s faz sentido se no se tratar de relao de


consumo, por fora do que dispe o art. 25 do CDC, que nulificaria a clusula.
O destinatrio autor da ao uma importadora; importou insumos e
ajuizou ao em face da transportadora martima. Logo, segundo o entendimento
do STJ, no se aplica o CDC, sendo possvel a limitao da indenizao, que s
no poder ser afastada. Incide o art. 750 do CC.
REsp (turma) 644
REsp (turma) 1076
REsp (turma) 29121
* REsp (2 Seo) 39082 resultando a clusula limitativa de responsabilidade
em transporte martimo como opo de pagamento de frete menor, no h dizla inoperante. Nesse sentido, o entendimento de Aguiar Dias, para quem, a
reduo do frete, aliada ao comum acordo entre as partes, para reduzir o
quantum indenizatrio, sem excluir de todo a responsabilidade, plenamente
vlida.

3 Questo: CONCURSO PARA JUIZ DE DIREITO SUBSTITUTO DO ESTADO DE


MINAS
GERAIS
2006
Cia. Master Brasil de Eletrnicos ajuizou ao de indenizao por danos materiais no
equivalente ao valor da carga de sua propriedade, e por danos morais, a arbitrar, porque
teve sua credibilidade e nome prejudicados junto aos clientes, especialmente junto
destinatria da carga, sua antiga revendedora. A ao foi proposta contra Transportadora
Rpido Ltda., em razo do no-cumprimento do contrato de transporte que a autora
firmara com a transportadora, no tendo esta realizado a entrega da carga ao destinatrio,
nem devolvido a mercadoria recebida para fins de transporte. Em contestao, a r negou
sua responsabilidade civil de indenizar, alegando que cumpriu o contrato, mas que houve
roubo da carga durante o transporte e enquanto seu caminho passava lentamente por
quebra-molas, sendo o motorista rendido com arma de fogo, sem que tivesse facilitado a
ao dos meliantes, tudo como ficou registrado no Boletim de Ocorrncia Policial que
anexou. Alegou que possui seguro para perda do veculo e para danos a terceiros, por isso
no tem legitimidade para figurar no plo passivo da ao, pois nesse caso a
responsabilidade da seguradora. Alegou que somente a pessoa natural ou fsica pode
sofrer ou reclamar por danos morais, sendo juridicamente impossvel tal pleito da autora.
Requereu sua excluso da lide, e, caso no excluda, a extino do processo em razo de
sua ilegitimidade. No mrito, requereu fosse julgado improcedente o pedido. Decida as
questes postas pela autora e pela r, como juiz da causa, abordando sinttica e
separadamente cada questo, com a devida fundamentao e justificao.
Roubo = fato doloso de terceiro = fortuito externo.
Argumentos exoneratrios de responsabilidade: roubo (coao irresistvel;
no demonstrada a facilitao da operao dos meliantes) e ilegitimidade passiva
(pois somente a seguradora poderia figurar no plo passivo).
a) Primeiramente, temos que o roubo fortuito externo- imprevisvel e
inevitvel, e, portanto, causa excludente de responsabilidade da transportadora.
REsp 218.852
b) O art. 787 do CC diz que no seguro de responsabilidade civil, como o do
caso em tela, a transportadora transfere o risco que sobre ela recai para a
seguradora mediante o pagamento do prmio. O cerne da questo encontra-se
no 3, que reza que, intentada a ao contra o segurado (Transportadora), este
dar cincia da lide (denunciao lide) ao segurador, ou seja, o segurado
parte legtima para ser demandado em juzo, inclusive pelo teor do 4 deste
mesmo artigo.
c) Depois, a pessoa jurdica pode sofrer dano moral, com fundamento no
art. 5, V e X, da CRFB (prevem o dano moral e, por se tratar de direito
fundamental, no admissvel interpretao restritiva, de modo que o aquele
comporta tanto a pessoa natural quanto a pessoa jurdica) no art. 52 do CC e na
smula 227 do STJ.
A alegao referente ao roubo procedente. Quanto ao dano moral, este
cabvel e a demandada parte legtima, caso fosse responsvel (o mrito deve
ser julgado improcedente pelo fortuito externo).
Aula de Bernardo

Aula Sbado 21.05.2011


Prof.: Monica Gusmo
LEASING OU ARRENDAMENTO MERCANTIL

> Previso legal: Lei 6.099/74 c/c Resoluo 2.309/96 do BACEN. Para
prova, se cair questes envolvendo contratos de factoring, alienao fiduciria ou
leasing ( comum o examinador misturar esses contratos em questes de prova),
vocs podem se valer do art. 1 da Lei 6.099 que define o que arrendamento
mercantil (nj realizado por pessoa jurdica que possua a qualidade de arrendadora
que tenha por objeto o arrendamento de bens realizados pela arrendadora
seguindo as orientaes da arrendatria de modo que esses bens sero utilizados
por esta conceito resumido).
OBS: O mais importante a Resoluo 2.309 do BACEN. Ler e levar para
prova porque ela extremamente conceitual! Pelo art. 1 dessa Resoluo,
podemos afirmar que a Lei 6.099 disciplina o contrato de leasing? No, somente
quanto ao aspecto tributrio. No regula esse contrato por inteiro. Ento vocs
tiram do art. 1 da Lei 6.099 o conceito e os sujeitos do leasing, mas saiba que
essa lei no disciplina esse contrato, regulando to somente seus aspectos
tributrios. A resoluo do BACEN corrobora isso que a Lei apenas regula o seu
aspecto tributrio, conforme pode ser visto pela leitura do art. 1.
> Sujeitos
- Arrendador > Tem que ser PJ porque a prpria lei impe a condio de
pessoa jurdica, no admitindo que ele seja pessoa natural. Ver art. 1 da Lei 6.099
que comprova isso. Tem como ter objeto principal a realizao de atividade de
arrendamento mercantil, de leasing.
Logo, quando esta sociedade declara seu objeto social, nada impede que
tenha vrias atividades, todavia, a atividade principal tem que ser a atividade de
arrendamento mercantil, sob pena de descaracterizao. Pode acrescentar outras
atividades, mas a atividade principal tem que ser a ligada ao arrendamento
mercantil, sob pena de descaracterizao da sociedade, deixando de ter o
regramento da Lei 6.099/74.
J caiu na prova da magistratura a comparao entre factoring e leasing. O
faturizador no instituio financeira, somente em uma hiptese pode ter a sua
natureza equiparada as instituies financeiras > para efeito de sigilo bancrio (LC
105/01). Portanto, a sociedade de fomento mercantil ou factoring s se
equipara a instituio financeira para um nico efeito: de sigilo bancrio.
Essa comparao do leasing com o factoring importante. A natureza
dessas sociedades de fomento mercantil de sociedade empresria de modo que
a regularidade depender do atendimento do art. 967 e 985 do CC (registro dos
atos no Registro Pblico de Empresas Mercantis) e esta sociedade se sujeita a
falncia, no se enquadrando na hiptese do art. 2, I da Lei 11.101/05 j que no
instituio financeira, podendo se valer tambm da recuperao judicial.
No caso do arrendador, no contrato de leasing, vimos que o arrendador
tem que ser PJ e dever ser instituio financeira (art. 1 da Resoluo). A
constituio e funcionamento das pessoas jurdicas, que tenham como objeto
principal a atividade de leasing, isto , dos arrendadores, dependem de
autorizao do BACEN para funcionarem regularmente (art. 3 da
Resoluo). Pelo art. 4 da Resoluo, devem adotar a forma jurdica de
sociedade annima obrigatoriamente e a elas se aplicam no que couber as
mesmas disposies para o funcionamento das instituies financeiras regidas
pela Lei 4.595/64, devendo conter de sua denominao o termo arrendamento
mercantil.
O art. 17 da Lei 4.595 disciplina as instituies financeiras e o objeto dessas
instituies financeiras em sentido estrito no contemplam a atividade de
arrendamento mercantil. Logo, a arrendadora tem natureza de instituio
financeira, mas no de instituio financeira em sentido prprio, mas sim por
equiparao. Chegamos a essa concluso pela leitura do art. 4 da Resoluo que
admite a aplicao da Lei 4.595 as sociedades de leasing no que couber. Logo, a
natureza jurdica das sociedades arrendadoras de instituio financeira
por equiparao.
A aquisio da personalidade jurdica das sociedades arrendadoras
depender do registro na Junta Comercial e como devem adotar a forma societria

de SA, sempre ser empresria. Sociedade de leasing equiparada s instituies


financeira como vimos. Assim, aplica-se o art. 2, II da Lei 11.101 /05 (Lei de
Falncias) de modo que as sociedades arrendadoras esto excludas da
falncia e recuperao porque a parte final do art. 2, II da Lei 11.101 /05
exclui da abrangncia dessa lei as sociedades equiparadas as instituies
financeiras. Logo, no se sujeitam, via de regra, a falncia e recuperao.
Ento, vimos que a instituio financeira no se sujeita a falncia, via de
regra, e no poder pedir recuperao. Essas instituies financeiras no podem
requerer falncia porque tem um procedimento prprio, peculiar que baseado na
interveno e liquidao extrajudicial disciplinado pela Lei 6.024.
Esta lei determina que as instituies financeiras e a ela equiparadas sofram
a interveno ou a liquidao extrajudicial, sendo que esta lei estipula em duas
hipteses a possibilidade de falncia das instituies financeiras: quando da
interveno, o interventor tem que preparar um relatrio para ser
entregue ao BACEN, tendo igual incumbncia o liquidante se for caso de
liquidao extrajudicial e o BACEN, analisando esses relatrio, poder
decidir, conforme arts. 12, d e 21, b da Lei 6.024/74, pela admisso
da falncia excepcionalmente em face da instituio financeira em
sentido estrito ou a de instituio a ela equiparada. Logo, essa excluso da
falncia das instituies financeiras e a ela equiparadas no total, parcial de
forma a permitir em carter excepcional a falncia. Legitimado ativo para requerer
a falncia das instituies financeiras e das sociedades a ela equiparadas o
BACEN, sempre em carter excepcional. Assim, no art. 4 da Resoluo 2.309 que
permite a aplicao da Lei 4.595/64, remete pro art. 2, II da Lei 11.101 e os arts.
12, d e 21, b, da Lei 6.024/74.
- Arrendatria > Pode ser PJ ou pessoa fsica.
> Alienao fiduciria: para efeitos de comparao com o leasing e o
factoring, vamos s analisar os sujeitos da alienao fiduciria, que ser dado em
outro tema.
i) Sujeitos:
- devedor fiduciante > quem vai usar aquele bem objeto da alienao
fiduciria.
- credor fiducirio > no precisa ser instituio financeira, nem se equipara
as instituies financeiras. Logo, se sujeitam a falncia e a recuperao judicial.
> Crtica ao art. 4, pu da Resoluo
Vimos que a arrendadora tem que ser SA e toda SA adota
denominao por fora do art. 3 da Lei das SA. S que o art. 4, pu da Resoluo
afirma que a expresso arrendamento mercantil estar na denominao ou
razo social das sociedades empresrias que tem como objeto a atividade de
leasing. A atecnia est na questo da utilizao de razo social. No CP1, vimos que
o nome das sociedades pode ser firma ou denominao. Na firma, temos o nome
individual e nome coletivo, no caso de PJ. E razo social sinnimo de firma
coletiva. Assim, parece que o art. 4, pu admitiria que a SA adotasse a firma
coletiva, o que vedado pela Lei 6.404/76 em seu art. 3 uma vez que esse
dispositivo estabelece que a SA adota obrigatoriamente a denominao, tendo
ocorrido um equvoco da resoluo nesse ponto.
> Espcies de Leasing
i) Leasing financeiro > art. 5 da Resoluo. Se financeiro, d a idia de
financiamento.
Originariamente, tem 3 partes nesse leasing:
Arrendatrio
Arrendante
Alienante
A caracterstica principal do leasing financeiro consiste no
fato do arrendador no ser titular daquele bem de forma que ele
comprar o bem indicado pelo arrendatrio de uma terceira pessoa e

depois transferir o bem pro arrendatrio. O arrendatrio vai ter como


objetivo arrendar aquele bem do arrendante no qual ele comunicar ao arrendante
aquele bem que ele precisa, bem que ser objeto do contrato. Assim, o
arrendatrio comunicar as especificaes do bem que ele precisar pro
arrendante. O arrendante no titular do bem objeto do contrato ainda e vai
busc-lo no mercado. Assim, o arrendante comprar o bem em conformidade com
as instrues dadas pelo arrendatrio de um terceiro denominado alienante.
Ai, o alienante vende o bem pro arrendante, tornando-se titular do bem. O
alienante recebe o preo e sai fora da relao jurdica, de modo que a relao
passa a ser entre o arrendante e o arrendatrio.
Nesse momento, quem exercer a posse direta? O arrendatrio. O
arrendante ter a propriedade e a posse indireta. Nesse caso, o bem entregue na
condio de alienao ou de locao? De locao. Tem uma locao ai embutida,
sendo que, ao final do contrato, o arrendatrio poder exercer a opo de compra.
Nesse momento, deixa de ter uma locao e ocorre uma compra e venda.
Voltando > o arrendante entrega o bem pro arrendatrio tendo uma locao
ai embutida porque, enquanto o contrato no cumprido, o arrendatrio no
titular do bem s est usando aquele bem. No final do contrato, se o arrendatrio
desejar, poder exercer a opo de compra, tornando-se a partir da titular do
bem.
Para exercer essa opo de compra, o arrendatrio ter que pagar o
chamado valor residual garantido que ser a diferena entre o valor total
do bem e o que ele paga pro arrendante utilizar a ttulo de locao.
Esse valor residual garantido poder ser pago integralmente no final do contrato.
Pode pagar tambm no incio do contrato, o que pouco comum. E, na maioria das
vezes, esse valor residual garantido cobrado ao longo do contrato, um pouquinho
a cada parcela que o arrendatrio ter que pagar. A smula 293 do STJ permite
a sua cobrana diluda ao longo do contrato, sem que isso descaracterize o
contrato de leasing, como entendia anteriormente o STJ (smula 263 j revogada
entendia que a cobrana diluda do VRG descaracterizava o leasing, de modo a ser
considerado compra e venda).
Se, ele paga ao longo do contrato o VRG, e o arrendatrio no queira ficar
com esse bem ao final do contrato, ele poder devolver o bem e receber aquilo
que pagou de VRG de volta. Agora, se ele j no quer ficar com o bem, ele
geralmente faz um outro tipo de leasing que o operacional, que tem custo
menor.
Assim, no final do contrato, o arrendatrio ter 3 opes:
- Extino do contrato e devoluo do bem;
- Exerccio da opo de compra;
- Renovao ou celebrao de novo contrato.
O contrato de leasing formal, no pode ser celebrado verbalmente,
devendo ser celebrado por instrumento pblico ou particular. Os requisitos
mnimos esto elencados no art. 7 da Resoluo, mas nada impede que as partes
pactuem outras clusulas alm desses requisitos em razo do princpio da
liberdade contratual, desde que o mnimo legal seja respeitado, ou seja, essas
clusulas do art. 7. Pelo art. 7, V, o contrato tem que regular de que forma o
arrendatrio exercer a renovao do contrato, a sua extino com devoluo do
bem ou o exerccio da opo de compra, isto , as 3 opes que a ele so
conferidos quando do trmino do contrato.
E se o inciso V estabelece a clusula contratual obrigatria de opo
de compra do arrendatrio ao final do contrato, o inciso VI deve estabelecer os
critrios de fixao do valor residual (objetivo: que o arrendatrio no fique nas
mos do arrendante de modo que ele estabelea o valor do jeito que ele desejar).
O art. 5, I determina a contraprestao que ser estabelecida
no leasing financeiro para ser pago pelo arrendatrio estabelecendo que
deve remunerar o valor do bem e o lucro que o arrendante ter com a
operao (geralmente, inclui: valor da locao + valor residual garantido + valor
a maior para cobrir o eventual risco do arrendante caso no haja o exerccio da

opo de compra). A parcela a ser paga pelo arrendatrio ser mais alta nesse
caso porque ter que cobrir o risco que o arrendante poder ter no caso do no
exerccio da opo de compra. Ressalve-se que, com a realizao desse contrato,
existir uma expectativa de que a opo de compra ser exercida no final, mas
isso no uma obrigatoriedade. Como dito, EXPECTATIVA!
O arrendatrio, no leasing financeiro, ser obrigado a suportar as
despesas de manuteno do bem arrendado (art. 5, II). Combinar o inciso III com
o art. 7, VI porque o inciso III determina o critrio para fixao do VRG (o VRG
pode ser pactuado livremente entre as partes, podendo ser inclusive o valor de
mercado do bem arrendado. No h limitao por isso e, normalmente, o
arrendante coloca um valor acima do valor de mercado).
Se houver inadimplemento do contrato, o arrendante poder requerer a
reintegrao da posse. O arrendante retomar o bem e se houver clusula dizendo
que do inadimplemento levar ao vencimento antecipado das parcelas vincendas,
essa clusula ser abusiva porque viola o CDC porque geraria um enriquecimento
sem causa em favor do arrendante (o arrendatrio teria que pagar a integralidade
do preo sem que ficasse com aquele bem, nem utilizasse o bem pelo tempo
pactuado no contrato). Nada obsta, porm, que o arrendatrio nessa ao de
reintegrao, como pedido contraposto, requeira a anulao de clusula
considerada abusiva uma vez que o arrendante se equipara as instituies
financeiras, sendo aplicvel o CDC.
ii) Leasing operacional > art. 6 da Resoluo. Aqui, existem duas figuras:
arrendante e arrendatrio. Nesse caso, o bem j de titularidade do
arrendante e no existe uma expectativa de que o arrendatrio ficar
com aquele bem ao final do contrato. Como exemplo, as frotas das empresas
areas so objeto de contrato de leasing operacional. A Varig no era titular, assim
como outras, dos avies que ela utilizava para desenvolver sua atividade
econmica. Ela realizava contratos de leasing o que inclusive lhe dava uma
vantagem tributria: poderia deduzir essas despesas do seu IR. Alm disso, no
precisava gastar um dinheiro para comprar esse bem, podendo utilizar desses
recursos para outros meios.
O arrendante titular daquele bem e, nesse caso, o risco menor que
o financeiro porque o objeto lisado faz parte da sua atividade econmica. A Xerox
faz contratos de leasing de suas mquinas, sendo que essas mquinas fazem parte
de seu objeto social. Ela no faz leasing de carro. Nesse caso, como o bem j de
sua titularidade, o arrendante no tem custo para adquirir esse bem e o entrega
para o arrendatrio para operacionalizar sua atividade sendo um contrato
predominantemente locatcio. Mesmo assim, nessa modalidade de leasing,
clusula obrigatria a clusula que permite a opo de compra ao arrendatrio,
ainda que no se tenha uma expectativa que ela v ocorrer como no leasing
financeiro (art. 6 combinado com art. 7, V). Aqui, o critrio para fixao do VRG
no livre como no financeiro. No operacional, no h liberdade porque o
art. 6, III determina que o VRG garantido seja o valor de mercado.
Aqui, temos um problema. A redao do inciso IV do art. 6 nos leva a crer
que no haveria VRG no leasing operacional. Nesse particular, ressalta-se que o
art. 7, IV que estipula as condies contratuais mnimas no fala em VRG, fala em
preo para o exerccio da opo de compra. O leasing pode ser financeiro, como
vimos, e no art. 5, III estabelece que o preo para o exerccio da opo de compra
pode ser livremente pactuado e esse preo est mencionado como VRG? No fala,
s fala em preo para o exerccio de opo de compra. J, com relao ao leasing
operacional, o inciso IV do art. 6 estabelece que no pode haver a previso de
pagamento do valor residual garantido (inadmissibilidade do VRG).
Arnold Wald, em parecer, diferencia o valor residual garantido pro valor
residual (nico doutrinador a fazer isso). O art. 7, VII estabelece o valor residual
garantido ao leasing financeiro. O arrendante ir comprar aquele bem e pagar o
seu valor ao alienante. Para minimizar os seus riscos, a lei admite a liberdade na
fixao do valor residual, s que neste caso estaria includo, alm desse valor
residual, seria includo um valor a ttulo de garantia. Esse valor a ttulo de garantia

teria natureza de cauo (Athos Gusmo) caso o arrendatrio no exera a opo


de compra ao final do contrato. Logo, esse VRG s poderia ser cobrado no leasing
financeiro, mas no no leasing operacional porque o arrendante neste caso no
ter custo algum com a aquisio daquele bem a ser arrendado, porque o bem j
de sua titularidade. Assim, no leasing operacional, cobrar apenas o valor residual.
Todavia, pro credor, no vantajoso fazer essa diferena e o STJ tem
entendido que existe VRG tanto no leasing financeiro quanto no leasing
operacional. Assim, no leasing financeiro, em eventual inadimplemento da
obrigao, a doutrina majoritria admite que o credor poder pedir a reintegrao
do bem arrendado cumulada com a ao de cobrana pelo rito comum. O destino
do VRG a compensao. Esse VRG dado a ttulo de garantia, valor que o
arrendante pode cobrar a ttulo de garantia. Todavia, tecnicamente, o devedor
poder pedir de volta o valor residual a ttulo de compensao. Isso no ocorreria
no leasing operacional uma vez que no cabe devoluo aqui proque nada
cobrado a ttulo de cauo, s cobrado o valor residual, no o VRG. S que isso
no se aplica na prtica porque no se tem como definir o que valor residual e o
que VRG. tudo uma coisa s, tudo tratado como VRG.
O prazo contratual deve ser inferior a 75% do prazo de vida
til daquele bem arrendado. Vamos supor que o tempo de vida til de uma
aeronave de 16 anos. Se ele arrenda por 16 anos, essa clusula abusiva porque
o tempo mximo teria que ser 12 anos. Tanto a clusula de exerccio do dever de
compra como os critrios para a fixao do VRG so obrigatrios no contrato de
leasing. As despesas de manuteno ficam por conta do arrendante.
iii) Lease back ou leasing de retorno
> Art. 13 da Resoluo. Caracterstica principal aqui que o bem a ser
arrendado era de propriedade do arrendatrio que o vende a arrendadora
com objetivo de se capitalizar e mantm a posse do mesmo. Nessa
modalidade de leasing, a sociedade transfere bens de titularidade em favor da
sociedade de arrendamento mercantil que, em troca, lhe dar um dinheiro, mas as
mquinas permanecem na posse da sociedade arrendatria, ou melhor, h uma
tradio ficta na qual voltam os bens a ttulo de locao para a sociedade que
arrendou. H, na verdade, uma tradio ficta com o conseqente desdobramento
da posse: posse indireta vai pra arrendadora e posse direta continua com a
arrendatria. o leasing feito pela arrendatria com seus prprios bens. A
sua finalidade geralmente obter capital de giro. Mesmo nesse caso, nada impede
que o arrendatrio opte pela no compra da mquina com a renovao do contrato
ou extino do contrato no trmino do mesmo. H obrigatoriedade aqui de fixao
do VRG. Tecnicamente, no cabe VRG porque no h riscos em face do arrendante.
Tema 07, Questo 01: PRODUTOS E SISTEMAS PARA HIGIENE Ltda. ajuizou ao de
repetio de indbito em face de SOCIEDADE BRASILCOM ARRENDAMENTO MERCANTIL S/A.
Alegou, em sntese, que as partes firmaram contrato de leasing e que pagou
antecipadamente o valor residual garantido - VRG. Pretende a restituio em dobro do
valor pago (art. 42 do CDC), uma vez que o veculo objeto do contrato foi apreendido em
ao de reintegrao de posse. Decida a questo de forma fundamentada.

Cabe repetio simples, mas no em dobro porque a cobrrana devida.


Tema 07, Questo 02: Sociedade de Arrendamento Mercantil arrendou um caminho a
Joo Martins, com prestaes mensais de R$ 1.200,00 (mil e duzentos reais). Inadimplida a
obrigao, a arrendante ajuizou ao de reintegrao de posse cumulada com a cobrana
de prestaes vencidas e vincendas, multa e acrscimos contratuais. O pedido de
concesso de liminar foi deferido. JOO MARTINS, na contestao, alegou a abusividade na
cobrana de juros remuneratrios (vinte e cinco por cento ao ano) com violao ao Cdigo
de Defesa do Consumidor, aplicado aos contratos firmados com instituies financeiras.
Decida a questo de forma fundamentada.

A arrendadora se equipara a instituio financeira. 25% no seria abusivo.


cabvel a cumulao da reintegrao de posse com a ao de cobrana em prol da
celeridade processual, abrindo-se mo do rito especial.

Tema 07, Questo 03: Os diretores da KS INDSTRIA E COMRCIO DE PRODUTOS DE


INFORMTICA S/A. foram informados que a sociedade estava passando por dois problemas
simultaneamente. O primeiro, e mais grave, era a escassez de recursos para o pagamento
de dvidas de curtssimo prazo, uma vez que os valores disponveis em caixa e em contacorrente no eram suficientes para o pagamento de dvidas com alguns fornecedores, que
j ameaaram entrar com pedido de falncia em caso de inadimplncia. O outro problema
a necessidade, tambm premente, da aquisio ou locao de uma mquina moderna de
impresso, na medida em que a atual foi definitivamente perdida em um pequeno
incndio. Considerando a existncia de bens de alto valor e liquidez dentro do imobilizado
da sociedade, mas indispensveis para a atividade, e a absoluta falta de capital de giro,
responda:
a) possvel a utilizao do contrato de arrendamento mercantil para a obteno de
capital de giro para a sociedade em questo? Em caso positivo, qual modalidade e quais os
benefcios?
b) Em relao mquina de impresso, considerando que tais equipamentos, embora
caros, ficam rapidamente obsoletos, sem olvidar da necessidade de uma manuteno
muito especializada, seria aconselhvel o arrendamento? Em caso positivo, qual
modalidade e quais os benefcios?
c) Ao final de todo o contrato, quais as opes que o arrendador deve oferecer ao
arrendatrio?
d) Em caso de inadimplemento, alm da cobrana, qual a medida que pode ser intentada
pelo credor? Quais as verbas que so devidas?
Respostas fundamentadas

a) Foi feito um leasing back de modo que ela vende seus bens, se capitaliza
como pretende e permanece com a posse direta desses bens.
b) Leasing operacional no qual o custo menor e as despesas de
manuteno ficam por conta do arrendante.
c) 3 opes so: Extino contrato, renovao do contrato ou exerccio da
opo de compra.
d) Reintegrao de posse de forma que necessria a intimao
prvia do arrendatrio para constitu-lo em mora sendo condio especial
da ao reintegratria, conforme Smula 369 do STJ, ainda que haja
clusula resolutiva expressa. Na alienao fiduciria em garantia, a mora tambm
se caracteriza com o inadimplemento, mas se comprova com a realizao da
intimao prvia, como ocorre com o leasing.
> A diferena bsica entre o leasing e a alienao fiduciria em
garantia reside na existncia de direito real de garantia que consiste no
prprio bem na alienao fiduciria em garantia, objeto do contrato.
Assim, a posse direta exercida pelo devedor fiduciante enquanto a posse indireta
e a propriedade resolvel do credor fiducirio. No momento do adimplemento, a
propriedade do comprador (devedor) se torna plena e ela ser ex tunc porque
quando celebrado o contrato de alienao fiduciria, a propriedade ficou com o
devedor-comprador ainda que por minutos transferindo esse bem para instituio
financeira em garantia de que pagar aquele valor que ele pegou emprestado para
adquirir aquele bem. Ento, ele tem a propriedade ainda que por pouco tempo e a
transfere para instituio financeira, mantendo a posse direta dos mesmos. A
alienao fiduciria, o direito real de garantia constitudo com o
registro do contrato no Cartrio de Ttulos e Documentos. Havendo
inadimplemento, o credor-fiducirio poder requerer a busca e apreenso desse
bem e, para evitar a consolidao da propriedade em seu nome, o devedor
fiduciante poder pagar tudo aquilo que ele deve para evitar essa consolidao.
> Conceito de leasing: leasing um contrato de locao especial que
assegura ao locatrio uma opo de compra no fim do contrato, pagando uma
diferena denominada valor residual. Nas palavras de Fabio Ulhoa, o leasing
uma sucesso de dois contratos: locao e compra e venda.
> Objeto do contrato: pode ser bem mvel ou imvel.
> Caracterstica principal: a caracterstica principal do leasing reside no
fato de que o arrendatrio possui 3 opes possveis no final do contrato:

i) devoluo do bem e conseqente encerramento do contrato


ii) renovao da locao
iii) Compra do bem com o pagamento do valor residual.
> Possibilidade de cobrana antecipada do valor residual
Teoricamente, h um momento adequado para o pagamento do valor
residual que ocorreria no final do contrato. Todavia, na prtica, esse valor residual
cobrado do arrendatrio ao longo do contrato diludo nas prestaes mensais
que ele paga em favor do arrendante. possvel essa cobrana antecipada?
1 entendimento do STJ > Smula 263 (2002). No possvel a cobrana
antecipada do valor residual porque isso descaracterizaria o leasing, tornando-o
contrato de compra e venda.
2 entendimento do STJ > Smula 293 (2004). Entendimento atual
do STJ no sentido da admissibilidade dessa cobrana antecipada sem
que isso configure a descaracterizao do contrato de leasing.

Aula Ana Paula:

LEASING OU ARRENDAMENTO MERCANTIL

1. Previso Legal:
- Lei 6099/74 c/c Resoluo n 2309/96
Art. 1 da lei 6099 conceito
2. Sujeitos:
Celebra o contrato de arrendamento mercantil, na qualidade de arrendador, a
pessoa jurdica. A prpria lei impe a condio de pessoa jurdica, no admitindo que o
arrendador seja pessoa fsica.
J o arrendatrio pode ser pessoa fsica ou jurdica.
IMPORTANTE !!!! RESOLUO 2309/96 Bacen
A lei 6099 no disciplina os contrato de arrendamento mercantil, mas sim
os seus aspectos tributrios. Contudo, importante, porque nela se encontra o
conceito e os sujeitos do referido contrato.
Ex: uma sociedade para ser considerada como exploradora de leasing, deve declarar no
objeto social que sua principal atividade de arrendamento mercantil, sob pena de se
descaracterizar. A principal atividade tem que estar ligado s atividades de
arrendamento mercantil. Nada obsta que ela acrescente uma outra atividade, sob pena
de descaracterizao da sociedade, que deixa de ter o regramento da lei 6099.
Leasing x factoring:
No factoring, o faturizador no tem natureza de instituio financeira. Somente em
uma hiptese ele pode ter sua natureza equiparada s instituies financeiras, que na
hiptese de sigilo bancrio (Lei complementar 105/2001). S se equipara para um nico
efeito: para o sigilo bancrio.
Se o factoring no tem natureza de instituio financeira, elas tero ento a
natureza de sociedade empresaria e como tal, a regularidade vai depender do art. 967 e
985 do CC (inscrio dos autos no registro pblicos de empresas mercantis). Como
sociedade empresaria, sujeita a falncia. Logo, ela no se enquadra no art. 2, II da Lei
11.101. Da mesma forma, podero se valer do pedido de recuperao judicial, porque
so uma sociedade empresaria.
J no contrato de leasing, o arrendante ou arrendador s pode ser pessoa jurdica
e pelo art. 1 da resoluo, o arrendante ser instituio financeira. O art. 4 diz que a
constituio dessa sociedade de arredamento mercantil deve ser autorizada pelo Bacen.
As sociedades de arrendamento mercantil obrigatoriamente devem adotar o tipo ou a

forma de sociedade annima e a elas se aplicam no que couber o funcionamento das


instituies financeiras previstas no art. 4595/64 (art. 4, resoluo).
Sociedade de leasing tem natureza de instituio financeira em sentido
estrito?
R: o art. 17 da Lei 4595 contempla a natureza das instituies financeira. Assim, as
sociedades de leasing tm natureza de instituio financeira, mas no em sentido
estrito. Na verdade, elas sero instituies financeiras por equiparao.
NJ das sociedades de leasing Instituies financeiras por equiparao
As sociedades de leasing para se constiturem dependem de autorizao do
Bacen.
A aquisio da personalidade jurdica se d com o registro dos atos constitutivos
na junta comercial, porque ela uma S.A. Toda S.A, por fora de lei empresarial. Logo,
deve ser registrada no registro publico das empresas mercantis.
- art. 3, Resoluo 2309 Bacen
A sociedade de leasing, por ser equiparada a instituies financeiras sofre
falncia?
R: Em regra, segundo o art. 2, II da lei 11.101, no sofre falncia. As sociedades de
leasing so instituies financeiras por equiparao, no se sujeitando, em regra, a
falncia e a recuperao judicial.
EXCEO: as instituies financeiras so excludas da falncia, porque tem um
procedimento prprio, que a interveno ou a liquidao extrajudicial (lei 6024).
O objetivo da interveno o saneamento da instituio, sendo que a prpria lei
6024 prev em duas hipteses a possibilidade de falncia das instituies financeiras:
1. Art. 12, alnea d
2. Art. 21, alnea b
Portanto, em carter excepcional admitida a falncia. O legitimado ativo para
requerer a falncia de uma instituio financeira ou de um IF equiparada o BACEN.
- art. 4, Resoluo 2309 c/c Lei 6024/74 c/c art. 2, II, Lei 11.101/2005
Na alienao fiduciria, o credor fiducirio, que financia a compra de determinado
bem, tambm no instituio financeira, nem se equipara as instituies financeiras.
Dessa forma, todas as regras do factoring, no que diz respeito a sua constituio,
possibilidade de falncia, se aplicam a alienao fiduciria.
Na Resoluo 2309, em seu art. 4 prev que a sociedade de leasing tem que ser
sociedade annima. Contudo, o nico diz que pode ser adotada razo social.
Critica: O nico atecnico quando fala em razo social. Na verdade, a
resoluo confundiu razo social com denominao. Estaria ento se admitindo
que uma S.A utilizasse firma coletiva (sinnimo de razo social). Contudo, o
art. 3 da Lei 6404 prev expressamente que as S.As s podem utilizar
denominao e como a sociedade de leasing uma S.A, deve ser utilizada a
denominao e no razo social.
3. Espcies de Contrato:
a) Leasing financeiro: art. 5 da Resoluo 2309
A resoluo no conceitua tal espcie.
Originariamente no leasing financeiro h trs figuras: o arrendatrio, que tem
por objetivo primordial, locar um bem do arrendante, tendo uma opo de compra no

final do contrato. um contrato peculiar de arrendamento mercantil em que o


arrendatrio vai especificar o bem.
O arrendante compra o bem em conformidade com as especificaes do
arrendatrio. Quando o arrendante compra o bem, ela passa a se tornar o titular do bem.
Quando o vendedor vende para o arrendante, ele sai da relao.
O arrendante entrega o bem para o arrendatrio. Nesse momento, o arrendatrio
ter a posse direta e o arrendante tem a posse indireta.
Nesse contrato tem uma locao embutida. Quando o leasing for financeiro, ao
final do contrato, o arrendatrio vai exercer a opo de compra. No necessariamente
devolve o bem. A deixa de haver uma locao, passando a ser uma compra e venda.
Enquanto o contrato no for cumprido, o arrendatrio no titular do bem, ele tem a
posse direta e obrigatrio no contrato de leasing o arrendante oferecer a opo de
compra.
A lei autoriza que o VRG (valor residual garantido) seja diludo durante o contrato.
Havia o entendimento de que quando o VRG fosse diludo, havia a descaracterizao do
contrato de leasing para o contrato de compra e venda. Mas hoje esse entendimento
est superado.
Quando do exerccio da opo de compra, ocorrer a transferncia da titularidade
do bem. Caso o arrendatrio no queira ficar com o bem, ele no obrigado, porque
aps o prazo contratual avenado, a lei autoriza a extino do contrato e tambm nada
impede que firmem um novo contrato.
clausula essencial do contrato de leasing que conste a opo de compra e
tambm que conste o valor do VRG (art. 7, Resoluo).
Prazo contratual:
Extino do contrato;
Novo contrato;
Exerccio da opo de compra (clausula essencial).
O princpio da liberdade contratual pode ser observado desde que se
observe o mnimo legal previsto no art. 7 da resoluo
- art. 7, V e VI da Resoluo opo de compra e VRG.
Uma das peculiaridades do leasing financeiro a que obrigatoriamente deve ter
uma clausula oportunizando a opo de compra o fixando o valor da compra, caso tal
opo seja exercida.
- art. 7, I, resoluo a contraprestao no leasing financeiro deve remunerar no s o
valor aplicado pelo arrendante na compra do bem, mas tambm um retorno dos recursos
investidos. Assim, nessa espcie de leasing a parcela ser muito maior, porque houve
um investimento maior por pare da arrendante. Se o arrendatrio no exercer a opo de
compra a arrendante tem que prev a hiptese de devoluo do bem, cobrando do
arrendatrio esse risco.
Essa fixao da remunerao deve prev a cobrana referente a
locao, ao VRG e um valor a maior para cobrir eventual risco do arrendante caso
no haja o exerccio da opo de compra.
- art. 7, II O arrendatrio o responsvel pela manuteno do bem.
- art. 5, III c/c art. 7, VI determina o critrio para a fixao do VRG.
O inciso III do art. 5 confere ao arrendante uma liberdade plena para a fixao do
VRG.
No caso de inadimplemento do bem, o arrendante pode pedir a reintegrao de
posse bem como pode cobrar as parcelas vencidas. E quanto as vincendas? Quando o

arrendatrio entrega o bem, o arrendante no pode cobrar as parcelas vincendas sob


pena de caracterizar enriquecimento sem causa.
b) Leasing operacional: art. 6, Resoluo
Ocorre quando as prestaes a serem pagas pelo arrendatrio estiverem
embutidos o preo dos bens e servios.
Ex: empresas areas normalmente toda a frota formada por leasing.
O pagamento mensal tem vantagem tributaria, porque pode ser deduzido como
despesa no imposto de renda.
O arrendante d o bem para que o arrendatrio operacionalize a sua atividade.
O arrendante continua a ser o titular do bem. No operacional no h retorno do
capital investido, porque o bem j integra o patrimnio do arrendante.
O arrendante d o bem em locao. Esse contrato deve permitir expressamente o
exerccio de opo de compra?
R: Sim. Art. 6, c/c art. 7
, V da resoluo
Ainda que no seja exercido, deve ser oferecido.
No leasing financeiro, h liberdade para a fixao do VRG. No leasing operacional
no h essa liberdade, porque o art. 6, III da resoluo determina que o valor do VRG
seja o valor de mercado.
Em qualquer contrato de leasing, deve haver a obrigatoriedade das clausulas do
exerccio da opo de compra e do VRG, sob pena de descaracterizao do contrato.
- art. 7, VI literalidade: preo para o exerccio da opo de compra. No se refere a
VRG. No mesmo sentido, o art. 5, III no se refere a VRG, mas sim a preo para exerccio
do valor de compra
- art. 6, IV Se refere a VRG.
No STJ h um nico acrdo que diferencia valor residual e valor residual
garantido.
- art. 7, VII clausula obrigatria a clausula que preveja as despesas inclusive com as
de despesas tcnicas e com a operacionalidade dos bens arrendados.
VR

VRG

Financeiro
VRG

VRG s pode ser cobrado na modalidade de leasing financeiro, porque h despesa do


arrendante. No pode ser cobrado no operacional, porque nessa modalidade no se tem
despesa.
VR Exerccio da opo de compra

VRG apenas leasing financeiro. Natureza de cauo (Athos Gusmo Carneiro)


Contudo, tudo considerado como VRG. No operacional, quando se fala em VRG,
deve se entender que o VR.
No leasing financeiro, o inadimplemento da obrigao possibilita ao credor a
reintegrao da posse cumulada com a ao de cobrana. H controvrsia sobre essa
cumulao. Para quem no admite, h incompatibilidade de ritos. Para quem admite, a
cumulao possibilita a celeridade processual.

Na cobrana da divida vencida, ocorrer a compensao com o VRG, que pago a


titulo de garantia e que cobrado para minimizar o gasto do arrendante.
O arrendatrio pode exigir a devoluo da VR, que ter natureza de compensao.
Na pratica, no se tem como definir o que VR e o que VRG. Tudo tratado
como VRG
VRG

CAUO

FINANCEIRO

c) Leasing Back ou leasing de retorno: art. 13, Resoluo


ex: sociedade x, cuja atividade Xerox. S que ela atravessa uma crise econmica e no
quer se valer de um contrato de mutuo. Ela vende as maquinas para uma sociedade de
arrendamento mercantil, que passa a ser titular das maquinas. Em contra partida, como
a sociedade depende das maquinas para exercer o objeto, as maquinas voltam a titulo
de locao (leasing).
A transferncia da propriedade se operou atravs da tradio ficta. O devedor
nunca perdeu a posse direta. As maquinas continuam nas instalaes do devedor, sendo
que no contrato de leasing back, a tradio ser ficta.
Nesse leasing tambm deve prev a opo de compra e do VRG.
Tema 07 1 questo: PRODUTOS E SISTEMAS PARA HIGIENE Ltda. ajuizou ao de
repetio de indbito em face de SOCIEDADE BRASILCOM ARRENDAMENTO MERCANTIL S/A.
Alegou, em sntese, que as partes firmaram contrato de leasing e que pagou
antecipadamente o valor residual garantido - VRG. Pretende a restituio em dobro do
valor pago (art. 42 do CDC), uma vez que o veculo objeto do contrato foi apreendido em
ao de reintegrao de posse. Decida a questo de forma fundamentada.

a) Sim, atravs do leasing back.


b) Leasing operacional, porque as despesas de manuteno ficam por conta do
arrendante.
c) Contrato extinto; renovao do contrato; opo de compra;
d) Reintegrao de posse H necessidade de notificao previa (sumula 369, STJ)
para a constituio da mora do devedor. A mora, obrigatoriamente deve ser
caracterizada pela notificao ou pelo protesto. Ela e ex re, porque decorre do
simples inadimplemento, mas tambm ex persona porque depende da
notificao.
P.S: o ISS devido no leasing operacional, no sendo devido no financeiro, a menos que
no financeiro haja uma clausula de manuteno.

Slides:
Conceito: Considera-se arrendamento mercantil, para os efeitos desta Lei, o
negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e
pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o
arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da
arrendatria e para uso prprio desta. (Redao dada pela Lei n 7.132, de 1983
ao art. Lei 6.099/74).
Vantagens:
Para o devedor, todas as parcelas do financiamento so contabilizadas
como despesa. Portanto, diminui a margem tributvel do seu lucro e, assim,
o tal devido de imposto de renda e contribuio social sobre o lucro lquido.

Para o credor, o Estado atenua o fato dos pagamentos entrarem como


receita, atribuindo uma depreciao acelerada do total recebido em cerca
de 30%.
Previso legal:
Lei 6.099/74 e Resoluo 2.309- Dispe sobre o tratamento tributrio das
operaes de arrendamento mercantil
- Resoluo 2309/1996 BACEN
- Lei 11.649/2008 - Veculo automotor
- Resolues do Banco Central 3401/2006 e 3.516/2007 (regras de liquidao
antecipada e fornecimento de informaes aos arrendatrios)
TRATAMENTO TRIBUTRIO RESOLUO 2309/96:
Art. 1 As operaes de arrendamento mercantil com o tratamento
tributrio previsto na Lei n 6.099, de 12.09.74, alterada pela Lei
n 7.132, de 26.10.83
Sujeitos:
A) ARRENDANTE = PESSOAS JURDICAS
B) ARRENDATRIO =PESSOAS FSICAS OU JURDICAS
Sujeito Ativo:
Art. 1 As operaes de arrendamento mercantil com o tratamento tributrio
previsto na Lei n 6.099, de 12.09.74, alterada pela Lei n 7.132, de 26.10.83,
somente podem ser realizadas por pessoas jurdicas que tenham como
objeto principal de sua atividade a prtica de operaes de arrendamento
mercantil, pelos bancos mltiplos com carteira de arrendamento mercantil e
pelas instituies financeiras que, nos termos do art. 13 deste Regulamento,
estejam autorizadas a contratar operaes de arrendamento com o prprio
vendedor do bem ou com pessoas jurdicas a ele coligadas ou interdependentes
Constituio e Funcionamento:
Art. 3 A constituio e o funcionamento das pessoas jurdicas que
tenham como objeto principal de sua atividade a pratica de operaes de
arrendamento mercantil, denominadas sociedades de arrendamento
mercantil, dependem de autorizao do Banco Central do Brasil.
Tipo societrio:
Art. 4 As sociedades de arrendamento mercantil devem adotar a
forma jurdica de sociedades annimas e a elas se aplicam, no que
couber, as mesmas condies estabelecidas para o funcionamento de
instituies financeiras na Lei n 4.595, de 31.12.64, e legislao posterior
relativa ao Sistema Financeiro Nacional, devendo constar obrigatoriamente
de sua denominao social a expresso "Arrendamento Mercantil".
Nome Empresarial:
Art. 4 As sociedades de arrendamento mercantil devem adotar a forma
jurdica de sociedades annimas e a elas se aplicam, no que couber, as
mesmas condies estabelecidas para o funcionamento de instituies
financeiras na Lei n 4.595, de 31.12.64, e legislao posterior relativa ao
Sistema Financeiro Nacional, devendo constar obrigatoriamente de sua
denominao social a expresso "Arrendamento Mercantil".

Pargrfo nico. A expresso "Arrendamento Mercantil" na denominao


ou razo social privativa das sociedades de que trata este artigo.
APLICAO DA LEI 4.595/64
Art. 4 As sociedades de arrendamento mercantil devem adotar a forma
jurdica de sociedades annimas e a elas se aplicam, no que couber, as
mesmas condies estabelecidas para o funcionamento de instituies
financeiras na Lei n 4.595, de 31.12.64, e legislao posterior
relativa
ao Sistema
Financeiro
Nacional, devendo constar
obrigatoriamente de sua denominao social a expresso "Arrendamento
Mercantil".
AS SOCIEDADES EMPRESRIAS DE ARRENDAMENTO MERCANTIL SO
EQUIPARADAS S INSTITUIES FINANCEIRAS? RESP 900.527-SP
(...) 1. A PRIMEIRA SEO, NO JULGAMENTO DO RESP 826.075/SP,
PACIFICOU O ENTENDIMENTO DE QUE AS EMPRESAS DE ARRENDAMENTO
MERCANTIL ESTO EQUIPARADAS S INSTITUIES FINANCEIRAS, TANTO
NO RESPEITO AO TRATAMENTO FINANCEIRO, QUANTO AO TRIBUTRIO.
(...) 3. Recurso da FAZENDA NACIONAL no provido. 4. Recurso da empresa
provido. (REsp 900.527/SP, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA,
julgado em 20.05.2008, DJe 10.06.2008)
TEM NATUREZA DE IF?
FALNCIA E RECUPERAO?
RGO PARA INSCRIO DOS ATOS?
SOCIEDADE EMPRESRIA?
Sujeito Passivo:
Art. 12. permitida a realizao de operaes de arrendamento mercantil
com pessoas fsicas e jurdicas, na qualidade de arrendatrias.
Modalidades:
a) Financeiro: O "leasing financeiro" a forma mais pura do "leasing" tradicional e
se resume na operao pela qual uma instituio financeira especializada no
setor, a pedido do interessado (arrendatrio) , adquire em seu prprio nome um
determinado bem e, simultaneamente contrata o seu arrendamento com clusula
de opo de compra por um valor residual prefixado.
Art. 5 Considera-se arrendamento mercantil financeiro a modalidade em que:
I - as contraprestaes e demais pagamentos previstos no contrato, devidos
pela arrendatria, sejam normalmente suficientes para que a arrendadora
recupere o custo do bem arrendado durante o prazo contratual da
operao e, adicionalmente, obtenha um retorno sobre os recursos
investidos;

II - as despesas de manuteno, assistncia tcnica e servios correlatos


a operacionalidade do bem arrendado sejam de responsabilidade da
arrendatria;
III - o preo para o exerccio da opo de compra seja livremente pactuado,
podendo ser, inclusive, o valor de mercado do bem arrendado.
b) Operacional: Nessa hiptese o bem objeto do leasing pertence prpria
sociedade Arrendadora, produtora do bem, que transfere a posse direta ao
Arrendatrio, com a clusula de prestao de servios durante o contrato. Art. 6
da Resoluo. Predomina o carter de locao.
Art. 6 Considera-se arrendamento mercantil operacional a modalidade em que:
I - as contraprestaes a serem pagas pela arrendatria contemplem o custo de
arrendamento do bem e os servios inerentes a sua colocao a disposio da
arrendatria, no podendo o valor presente dos pagamentos ultrapassar 90% (noventa
por cento) do custo do bem;
II - o prazo contratual seja inferior a 75% (setenta e cinco por cento) do prazo de vida
til econmica do bem;
III - o preo para o exerccio da opo de compra seja o valor de mercado do
bem arrendado.

c) Self leasing ou lease back: Art. 13. As operaes de arrendamento


mercantil contratadas com o prprio vendedor do bem ou com pessoas a
ele coligadas ou interdependentes somente podem ser contratadas na modalidade
de arrendamento mercantil financeiro, aplicando-se a elas as mesmas condies
fixadas neste Regulamento.

Opes do devedor:
1. Extino do contrato com a devoluo do bem;
2. Renovao do contrato em condies previamente pactuadas;
3. Compra do bem pelo preo residual.
Natureza Jurdica: rene caractersticas de um contrato de locao,

financiamento e compra e venda.

TRPLICE OPO AO FINAL DO CONTRATO: Em todo contrato de


arrendamento mercantil haver uma trplice opo para o arrendatrio:
comprar, renovar ou devolver a coisa.
(APELAO CVEL N 2008.001.33209. NONA CMARA CVEL. TJRJ.
RELATOR CARLOS SANTOS DE OLIVEIRA)
O contrato de arrendamento mercantil rene caractersticas de outros
trs tipos contratuais: LOCAO, FINANCIAMENTO E COMPRA E VENDA,
encontrando-se nas parcelas pagas pelo consumidor um valor referente
a cada um desses elementos que o compem. AO FINAL DO CONTRATO,
FACULTA-SE AO ARRENDATRIO O EXERCCIO DE UM DOS TRS DIREITOS,
OS QUAIS POSSUEM NATUREZA POTESTATIVA...
Contrato Social:

- Formalidades: Art. 7 Os contratos de arrendamento mercantil devem ser


formalizados por instrumento pblico ou particular, devendo conter, no
mnimo, as especificaes abaixo relacionadas [...].
- Clusulas essenciais:
Art. 7 Os contratos de arrendamento mercantil devem ser formalizados
por instrumento pblico ou particular, devendo conter, no mnimo, as
especificaes abaixo relacionadas:

I - a descrio dos bens que constituem o objeto do contrato, com


todas as caractersticas que permitam sua perfeita identificao;

II - o prazo de arrendamento;

III - o valor das contraprestaes ou a frmula de clculo das


contraprestaes, bem como o critrio para seu reajuste;

IV - a forma de pagamento das contraprestaes por perodos


determinados, no superiores a 1 (um) semestre, salvo no caso de
operaes que beneficiem atividades rurais, quando o pagamento pode ser
fixado por perodos no superiores a 1 (um) ano;

V - as condies para o exerccio por parte da arrendatria do direito


de optar pela renovao do contrato, pela devoluo dos bens ou pela
aquisio dos bens arrendados;
A ANTECIPAO DO VRG DESCARACTERIZA O LEASING PARA COMPRA
E VENDA?
APELAO CVEL N 0010814-56.2006.8.19.0002 DES. KATYA
MONNERAT - JULGAMENTO: 15/07/2010 - SETIMA CAMARA CIVEL
Apelao Cvel. Ao de reintegrao de posse de veculo. Arrendamento
mercantil. PEDIDO CONTRAPOSTO. Devoluo das parcelas a ttulo de Valor
Residual Garantido (VRG). POSSIBILIDADE. Natureza dplic2e da ao
possessria. Vedao ao enriquecimento sem causa do arrendante.
ADIANTAMENTO DAS PARCELAS QUE NO DESNATURA O CONTRATO DE
ARRENDAMENTO. SMULA N 293 DO STJ. Recurso a que se nega
seguimento. Art. 557, caput do CPC.
DEVOLUO DO VRG EM CASO DE RESCISO DO CONTRATO. APELAO:
0002792-11.2008.8.19.0205.
DES.
JOSE
GERALDO
ANTONIO
JULGAMENTO: 14/07/2010 - SETIMA CAMARA CIVEL
AO DE REINTEGRAO DE POSSE - ARRENDAMENTO MERCANTIL INADIMPLNCIA - RETOMADA DO BEM - VALOR RESIDUAL GARANTIDO DEVOLUO - PRECEDENTES DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. pacfico o
entendimento de que nos contratos de arrendamento mercantil, a cobrana do
Valor Residual Garantido s se justifica quando houver o exerccio do direito de
compra do bem pelo arrendatrio ao EM CASO DE RESCISO DO CONTRATO,
AINDA QUE POR INADIMPLEMENTO DO ARRENDATRIO, IMPE-SE A
DEVOLUO DOS VALORES PAGOS A TTULO DE VRG, SOB PENA DE
OCORRER O ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA DO ARRENDADORfinal do
contrato. Improvimento do recurso.

VI - a concesso a arrendatria de OPO DE COMPRA DOS BENS


ARRENDADOS, devendo ser estabelecido o preo para seu exerccio ou critrio
utilizvel na sua fixao;
VII - as despesas e os encargos adicionais, inclusive despesas de
assistncia tcnica, manuteno e servios inerentes a operacionalidade dos
bens arrendados, admitindo-se, ainda, para o arrendamento mercantil
financeiro:
a) a previso de a arrendatria pagar VALOR RESIDUAL GARANTIDO em
qualquer momento durante a vigncia do contrato, no caracterizando o
pagamento do valor residual garantido o exerccio da opo de compra;
b) o reajuste do preo estabelecido para a opo de compra e o valor
residual garantido;
VIII - as condies para eventual substituio dos bens arrendados, inclusive
na ocorrncia de sinistro, por outros da mesma natureza, que melhor atendam as
convenincias da arrendatria, devendo a substituio ser formalizada por
intermdio de aditivo contratual;
IX - as demais responsabilidades que vierem a ser convencionadas, em
decorrncia de:
a) uso indevido ou imprprio dos bens arrendados;
b) seguro previsto para cobertura de risco dos bens arrendados;
c) danos causados a terceiros pelo uso dos bens;
d) nus advindos de vcios dos bens arrendados;
X - a faculdade de a arrendadora vistoriar os bens objeto de arrendamento e de
exigir da arrendatria a adoo de providencias indispensveis a preservao da
integridade dos referidos bens;
XI - as obrigaes da arrendatria, nas hipteses de:
a) inadimplemento, limitada a multa de mora a 2% (dois por cento) do valor
em atraso;
b) destruio, perecimento ou desaparecimento dos bens arrendados; (artigo
alterado pela Resoluo n 2659, de 28.10.99)
XII - as obrigaes da arrendatria, nas hipteses de inadimplemento, destruio,
perecimento ou desaparecimento dos bens arrendados;
XIII - a faculdade de a arrendatria transferir a terceiros no Pais, desde que
haja anuncia expressa da entidade arrendadora, os seus direitos e obrigaes
decorrentes do contrato, com ou sem co-responsabilidade solidria.
1 QUESTO: PRODUTOS E SISTEMAS PARA HIGIENE Ltda. ajuizou ao de
repetio de indbito em face de SOCIEDADE BRASILCOM ARRENDAMENTO
MERCANTIL S/A. Alegou, em sntese, que as partes firmaram contrato de leasing e
que pagou antecipadamente o valor residual garantido VRG. Pretende a
restituio em dobro do valor pago (art. 42 do CDC), uma vez que o veculo
objeto do contrato foi apreendido em ao de reintegrao de posse. Decida a
questo de forma fundamentada.
RESPOSTA: STJ. REsp 439486/MG. 3 Turma. Rel. Min. Nancy Andrighi. (...)
Na hiptese de resoluo do contrato de arrendamento mercantil
fundada no inadimplemento da arrendatria, com a devoluo dos bens
arrendante, NO CABE A RESTITUIO EM DOBRO DOS VALORES
PAGOS ANTECIPADAMENTE A TTULO DE VRG, POR NO SE TRATAR DE
COBRANA INDEVIDA.

DEVOLUO DO VRG EM DOBRO?


TJRJ: 14 CMARA CVEL. APELAO CVEL N. 2007.001.18041.
RELATOR: DES. CHERUBIN SCHWARTZ.
APELAO CVEL. RECONVENO. LEASING. VRG. RESCISO. CONTRATUAL.
RESTITUIO DOS VALORES. NA ESTEIRA DA JURISPRUDNCIA DO STJ E DO
TJRJ, HAVENDO RESCISO DO CONTRATO DE LEASING, OBRIGA-SE O
ARRENDANTE A RESTITUIR DE FORMA SIMPLES AO ARRENDATRIO, OS
VALORES DO VRG. Recurso provido.
A DEVOLUO PODER SER REALIZADA NOS AUTOS DA AO DE
REINTEGRAO DE POSSE?
- APELACAO: 2009.001.73507 DES. CHERUBIN HELCIAS SCHWARTZ JULGAMENTO: 13/01/2010 - DECIMA SEGUNDA CAMARA CIVEL
() ANTE O CARTER DPLICE DAS AES POSSESSRIAS
POSSVEL A REALIZAO DO PEDIDO CONTRAPOSTO DE DEVOLUO DO
VRG. Consolidado o domnio e posse em favor da financeira, impe-se a
devoluo da parcela paga relativa ao Valor Residual Garantido, sob pena de
enriquecimento sem causa. Recurso provido, na forma do art. 557 1-A do CPC.
A DEVOLUO PODER SER REALIZADA NOS AUTOS DA AO DE
REINTEGRAO DE POSSE?
TJRJ: APELAO CVEL N 48502/08
APELAO CVEL. DEVOLUO DO VALOR RESIDUAL DE GARANTIA (VRG).
POSSVEL A DEVOLUO DE VALOR RESIDUAL GARANTIDO (VRG), NOS
AUTOS DA AO
POSSESSRIA, POR OCASIO DA RESCISO DO
CONTRATO
DE
ARRENDAMENTO
MERCANTIL
NA
HIPTESE
DE
INADIMPLEMENTO, Precedentes do STJ e do TJRJ. 14 CMARA CVEL DO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO RIO DE JANEIRO APELAO CVEL N 48502/08
RELATOR: DESEMBARGADOR JOS CARLOS PAES.
A DEVOLUO PODER SER REALIZADA NOS AUTOS DA AO DE
REINTEGRAO DE POSSE?
TJRJ: APELAO CVEL N 2008.001.57155
(...) NO PODENDO SER DISCUTIDA, AQUI, QUALQUER CLUSULA
FINANCEIRA, POR SE TRATAR DE UMA AO MERAMENTE POSSESSRIA,
ABSOLUTAMENTE PROTELATRIO REQUERIMENTO DE PRODUO DE
PROVA PERICIAL CONTBIL. Desprovimento do recurso. Des. SRGIO LCIO
CRUZ - julgamento: 25/11/2008 DCIMA QUINTA CMARA CVEL.
OBS.: No inteiro teor do acrdo o relator expressamente veda a possibilidade de
ser feita a devoluo nos autos da reintegrao de posse!
2 QUESTO:
Sociedade de Arrendamento Mercantil arrendou um caminho a Joo Martins,
com prestaes mensais de R$ 1.200,00 (mil e duzentos reais). Inadimplida a
obrigao, a arrendante ajuizou ao de reintegrao de posse cumulada com a
cobrana de prestaes vencidas e vincendas, multa e acrscimos contratuais. O
pedido de concesso de liminar foi deferido. JOO MARTINS, na contestao,

alegou a abusividade na cobrana de juros remuneratrios (vinte e cinco por


cento ao ano) com violao ao Cdigo de Defesa do Consumidor, aplicado aos
contratos firmados com instituies financeiras. Decida a questo de forma
fundamentada.
EM CASO DE RESCISO CONTRATUAL, O ARRENDADOR PODER COBRAR
AS PARCELAS VINCENDAS?
APELACAO : 0013289-47.2009.8.19.0206 - DES. JOSE CARLOS PAES
-JULGAMENTO: 21/07/2010 - DECIMA QUARTA CAMARA CIVEL
(...) diretriz dominante nesta Corte, como tambm no Colendo Superior
Tribunal de Justia, que, no contrato do arrendamento mercantil O
INADIMPLEMENTO DO ARRENDATRIO AUTORIZA O ARRENDANTE A
RESCINDIR O CONTRATO E A EXIGIR AS PRESTAES VENCIDAS AT O
MOMENTO DA RETOMADA DE POSSE DO BEM, APENAS AFASTANDO A
COBRANA DAS PRESTAES VINCENDAS. (...) RETOMADA A POSSE DO
BEM PELO ARRENDANTE, DEVIDA A RESTITUIO DAQUELES VALORES,
PORQUANTO IMPOSSIBILITADA RESTAR A POSSIBILIDADE DE AQUISIO
DO BEM, ao trmino do contrato, permitida a compensao.3. Parcial provimento
ao agravo.
EM CASO DE RESCISO CONTRATUAL, O ARRENDADOR PODER COBRAR
AS PARCELAS VINCENDAS?
TJRJ: APELAO CVEL 2008.001.64252
(...) CONSTITUI CLUSULA ABUSIVA A DETERMINAO DE QUE MESMO
COM A RETOMADA DO VECULO DEVA O CONTRATANTE SER
RESPONSABILIZADO PELO PAGAMENTO DAS PARCELAS VINCENDAS. (...).
DES. NAGIB SLAIBI - Julgamento: 15/01/2009 - SEXTA CMARA CVEL.
POSSVEL ESTIPULAR JUROS REMUNERATRIOS SUPERIORES A 12%
SMULA 382 DO STJ: A estipulao de juros remuneratrios
superiores a 12% ao ano, por si s, no indica abusividade. rgo Julgador
SEGUNDA SEO Data da Deciso 27/05/2009 Fonte DJE DATA:08/06/2009.
NECESSRIA A NOTIFICAO PRVIA PARA CONCESSO DA LIMINAR
2010.002.00572 - AGRAVO DE INSTRUMENTO
DES. RICARDO COUTO - JULGAMENTO: 25/01/2010 - SETIMA CAMARA
CIVEL
(...) O STJ PACIFICOU RECENTEMENTE O ENTENDIMENTO, ATRAVS
DA EDIO DA SMULA N 369, NO SENTIDO DA NECESSIDADE DE
NOTIFICAO
PRVIA
PARA
CARACTERIZAO
DA
MORA,
E
CONSEQENTE CONCESSO DE LIMINAR, EM AO DE REINTEGRAO DE
POSSE DE BEM OBJETO DE CONTRATO DE "LEASING".Recurso que se
adequa hiptese prevista pelo art. 557, do CPC, razo pela qual tem
seguimento negado.
CLUSULA RESOLUTRIA EXPRESSA E PURGAO DA MORA?

SMULA 369 DO STJ:No contrato de arrendamento mercantil


(leasing), ainda que haja clusula resolutiva expressa, necessria a
notificao prvia do arrendatrio para constitu-lo em mora. (SEGUNDA
SEO, julgado em 16/02/2009, DJe 25/02/2009)
CLUSULA RESOLUTRIA EXPRESSA E PURGAO DA MORA?
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO
NO
2007.002.33576
DESEMBARGADOR NAGIB SLAIBI.

RELATOR:

(...) APESAR DA DVIDA SER CONSIDERADA UNA, O DIREITO


POSITIVO CONSAGROU A PURGAO MEDIANTE PAGAMENTO DAS
PARCELAS VENCIDAS EM ATENO FUNO ECONMICA E SOCIAL DO
CONTRATO DE CRDITO e de venda com pagamento parcelado, sobretudo os
que envolvam situaes de maior densidade social.
VEDAO PURGAO DA MORA?
TJRJ: APELAO CVEL N 2008.001.57155
(...) DESCABIMENTO DE PURGA DE MORA, POR INEXISTIR LEI QUE A
DEFIRA EM SEDE POSSESSRIA E POR NO MAIS EXISTIR MORA, MAS
SIM INADIMPLEMENTO ABSOLUTO. No podendo ser discutida, aqui, qualquer
clusula financeira, por se tratar de uma ao meramente possessria,
absolutamente protelatrio requerimento de produo de prova pericial contbil.
Desprovimento do recurso. Des. SRGIO LCIO CRUZ - julgamento: 25/11/2008
DCIMA QUINTA CMARA CVEL.
O ARRENDADOR CONSIDERADO DEVEDOR SOLIDRIO PARA FINS
DE PAGAMENTO DO IPVA?
RESP 744.308/DF,
(...) O ARRENDANTE, POR SER POSSUIDOR INDIRETO DO BEM E
CONSERVAR A PROPRIEDADE AT O FINAL DO CONTRATO DE
ARREDAMENTO MERCANTIL, RESPONSVEL SOLIDRIO PARA O
ADIMPLEMENTO DA OBRIGAO TRIBUTRIA RELATIVA AO IPVA, nos
termos do art. 1, 7, da Lei Federal n 7.431/85. Precedentes: (REsp
897.205/DF, Rel. Min. Humberto Martins, DJU de DJU de 29.03.07; REsp
868.246/DF; Rel. Min. Francisco Falco, DJU de 18.12.06). 2. Recurso especial
provido. (Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 12.08.2008,
DJe 02.09.2008)
O ARRENDADOR NO PODE SER RESPONSABILIZADO POR MULTAS DE
TRNSITO PROVOCADAS PELO USO DO BEM PELO ARRENDATRIO
AGRG NO RESP 967.461/SP
(...) 4. A EMPRESA DE LEASING PARTE ILEGTIMA PARA FIGURAR
NO PLO PASSIVO DE DEMANDA QUE TENHA POR OBJETO A COBRANA
DE MULTA DECORRENTE DA UTILIZAO INDEVIDA DO BEM PELO
ARRENDATRIO (POSSUIDOR DIRETO DA COISA), NO SE AFIGURANDO
RAZOVEL EXIGIR DA ARRENDADORA A FISCALIZAO DO USO DO
VECULO ARRENDADO (...)

O ICMS INCIDE NA IMPORTAO DE BENS EM REGIME DE LEASING?


AO
RESCISRIA
NMERO
2006.006.00315.
RELATOR
DESEMBARGADOR NAMETALA JORGE.
(...) SEGUNDO O ENTENDIMENTO FIRMADO PELO PLENRIO DO STF,
NO
INCIDE
ICMS
SOBRE
A
IMPORTAO
DE
AERONAVES,
EQUIPAMENTOS E PEAS MEDIANTE CONTRATO DE ARRENDAMENTO
MERCANTIL, SEM OPO DE COMPRA. (...)
V. REsp 1164565
O STJ CONSIDEROU QUE O BANCO NO PARTE LEGTIMA PARA A AO
MOVIDA PELO ARRENDATRIO OBJETIVANDO O DESFAZIMENTO DO
NEGCIO POR CONTA DE VCIO ENCONTRADO NO OBJETO DO CONTRATO
DE LEASING.
RESP: 444.699-MA
(...) O BANCO RU PARTE ILEGITIMIDADA PARA A CAUSA, quando o
fundamento do pedido alheio ao contrato celebrado entre aquele e o
autor, porm referente a vcio de fabricao alegadamente encontrado no
veculo, portanto advindo da compra e venda celebrada com a concessionria,
envolvendo produto de montadora, e ambas no integram a lide. III. Recurso
especial no conhecido. (REsp 444.699/MA, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO
JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 23.10.2007, DJ 19.11.2007 p. 230)
O BANCO FOI CONSIDERADO PARTE LEGTIMA PARA A AO MOVIDA
PELO ARRENDATRIO OBJETIVANDO O DESFAZIMENTO DO NEGCIO POR
CONTA DE VCIO ENCONTRADO NO OBJETO DO CONTRATO DE LEASING.
TJRJ: APELAO CVEL N.: 2008.001.57725
(...)
CABE EMPRESA DETENTORA DA PROPRIEDADE FIDUCIRIA
CERTIFICAR-SE DA LICITUDE E REGULARIDADE DO VECULO ARRENDADO
ANTES DE ADQUIRI-LO, SOB PENA DE RESCISO DO CONTRATO DE
LEASING, COM A DEVOLUO DAS PRESTAES PAGAS E REPARAO
DOS PREJUZOS CAUSADOS AO CONSUMIDOR. (...). DES. JOSE GERALDO
ANTONIO - Julgamento: 26/11/2008 - STIMA CMARA CVEL.
possvel a clusula de depsito no contrato de leasing?
O STJ pacfico no entendimento de que nula a clusula de
depsito no contrato de arrendamento mercantil, faltando,
inclusive, justa causa para deflagrao de ao penal por
apropriao indbita ou priso como depositrio infiel. RESP 259750
/ SP.
Ao de reintegrao de posse. necessrio prestar cauo?
Ao de reintegrao de posse fundada em contrato de arrendamento
mercantil. Exigncia de cauo. Precedentes da Corte. 1. H precedentes
da Corte admitindo que, quando possvel a opo pela execuo de ttulo
extrajudicial, no se h de exigir cauo. 2. Recurso especial conhecido e
provido (REsp 668.124/SP, Rel. Ministro
CARLOS ALBERTO MENEZES
DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 03.04.2007, DJ 30.04.2007 p. 310).

Reintegrao de posse e manuteno diante do reconhecimento de


clusulas abusivas
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO.
ARRENDAMENTO
MERCANTIL.
IMPOSSIBILIDADE DE REINTEGRAO DE POSSE.
POSSIBILIDADE DE DECISO MONOCRTICA. A deciso monocrtica
do Relator possvel com amparo no art. 557, 1 do CPC.
DA IMPOSSIBILIDADE DE REINTEGRAO DE POSSE. H de ser
mantido o agravado na posse do bem por serem abusivas as
clusulas contratuais pactuadas.
NEGADO SEGUIMENTO AO AGRAVO DE INSTRUMENTO EM DECISO
MONOCRTICA.
(Agravo de Instrumento 70022047377 da 14 C.Cvel).
Notificao previa reintegrao:
APELAO CVEL. AO DE REINTEGRAO DE POSSE. CONTRATO
DE
ARRENDAMENTO
MERCANTIL.
IRREGULARIDADE
DA
NOTIFICAO AR NO JUNTADO AOS AUTOS. CARNCIA DE AO.
EXTINO DA AO. A ausncia do AR nos autos no confere
certeza de que a notificao da arrendatria tenha chegado ao seu
destino, razo pela qual impe-se a extino da ao, com
fundamento no art. 267, inc. IV, do CPC. Apelao desprovida.
(Apelao Cvel N 70018795740 da 13 C.Cvel).
ARRENDAMENTO MERCANTIL. AO DE REINTEGRAO DE POSSE.
CONSTITUIO EM MORA. DECLARADA A IMPRESTABILIDADE DA
NOTIFICAO EXTRAJUDICIAL PARA CONSTITUIR O DEVEDOR EM
MORA, PORQUANTO SEQUER COMPROVADO SEU RECEBIMENTO,
QUANTO MAIS EM MOS PRPRIAS. DECRETADA A NULIDADE DA
CLUSULA RESOLUTRIA EXPRESSA, A TEOR DO DISPOSTO NO CDC,
POR
FLAGRANTEMENTE
ABUSIVA.
CONCLUSO
SENTENCIAL
MANTIDA. APELO DESPROVIDO. (Apelao Cvel N 70021287503 da
14 C.Cvel).
Posio do TJ/ES
EMENTA: EMBARGOS DE DECLARAO NA APELAO CVEL. VALIDADE DA
NOTIFICAO. FATOR DE CORREO. EMBARGOS PROVIDOS EM PARTE OS
EMBARGOS PARA SANAR A OMISSO. REFORMA DA DECISO SEM
ALTERAO DA CONCLUSO.
1. A notificao para fins de constituio em mora quando, feita em
Cartrio de Ttulos no domiclio do devedor, vlida. Precedentes do STJ e
do TJES.
2. O exame de matria no apresentada nas razes recursais da apelao
adesiva incabvel em embargos de declarao. A clusula de correo do
contrato de arrendamento mercantil em dlar no tem, por si s, o condo
de impedir a reintegrao de posse. (...)
(APELAO CVEL N 024970126272 da 2 Cmara Cvel)
Esse tambm o entendimento do STJ:
PROCESSUAL CIVIL. ARRENDAMENTO MERCANTIL. AO
REINTEGRAO
DE
POSSE.
NOTIFICAO
PRVIA
ARRENDATRIA PARA CONSTITUIO EM MORA.
AUSNCIA. EXTINO DO PROCESSO. CPC, ART. 267, VI.

DE
DA

I. Constitui entendimento hoje pacificado no mbito da 2 Seo do


STJ, que necessria a notificao prvia da arrendatria para a
sua constituio em mora, extinguindo-se o processo em que tal
pressuposto no foi atendido, nos termos do art. 267, VI, do CPC.
II. Embargos de divergncia conhecidos e providos.
(EREsp 162.185/SP, Rel. Ministro
ALDIR PASSARINHO JUNIOR,
SEGUNDA SEO, julgado em 13.09.2006, DJ 06.11.2006 p. 300).
Contudo, em caso de roubo ou furto do bem: ARRENDAMENTO
MERCANTIL. REINTEGRAO DE POSSE. VECULO FURTADO. FALTA DE
INTERESSE DE AGIR.1. Furtado o veculo objeto do arrendamento
mercantil, o arrendante no tem interesse em propor ao de
reintegrao de posse contra o arrendatrio inadimplente, porque
eventual sentena de procedncia no ter utilidade prtica, at porque
ser logicamente inexeqvel. 2. Quem no tem a posse, no pode ser
demandado
para
reintegr-la.(REsp
469.063/RS,
Rel.
Ministro
HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRA TURMA, julgado em
20.03.2007, DJ 14.05.2007 p. 279)
Ao Revisional e prova da boa-f do devedor: AGRAVO DE
INSTRUMENTO.
ARRENDAMENTO
MERCANTIL.
REVISO
DE
CONTRATO.
INSCRIO EM CADASTRO DE INADIMPLENTES. PROIBIDA A
INSCRIO DO NOME DO APONTADO DEVEDOR NOS CADASTROS DE
INADIMPLENTES ENQUANTO PENDENTE A LIDE REVISIONAL, BEM
COMO
O
CANCELAMENTO
DE
EVENTUAIS
REGISTROS
J
EFETUADOS.
TTULO DE CRDITO. PROTESTO. PROIBIO. O PROTESTO DE
TTULOS DE CRDITO EM NOME DO DEVEDOR CONTRARIA O ART.
51, VIII DO CDC. OUTROSSIM, TENDO O DEVEDOR INGRESSADO COM
AO REVISIONAL NA QUAL DISCUTE AS CLUSULAS CONTRATUAIS
TIDAS COMO ABUSIVAS, IMPE-SE DISPOSIO QUE VISA
PROIBIO DE PROTESTO DE TTULOS ATRELADOS AO CONTRATO,
BEM COMO A SUSTAO DE EVENTUAIS PROTESTOS J EFETUADOS.
DEPSITO DE VALORES. O INGRESSO COM A AO REVISIONAL
JUSTIFICA O DEFERIMENTO AO DEVEDOR DOS DEPSITOS DE
VALORES INCONTROVERSOS.
MANUTENO DA POSSE. MANUTENO NA POSSE DO BEM
CONDICIONADA DEMONSTRAO DE BOA-F E DE NIMO DE
ADIMPLIR O CONTRATO, ATRAVS DOS DEPSITOS DOS VALORES,
EM
CONSONNCIA
COM
OS
CRITRIOS
DA
REVISO
PRETENDIDA.AGRAVO PROVIDO, EM DECISO MONOCRTICA DO
RELATOR.
(Agravos de Instrumento n 70022317408 e 70022302186 da 14
Cmara Cvel).
Jurisprudncia do TJ/RS:
APELAO CVEL. AO REVISIONAL DE CONTRATO DE ARRENDAMENTO
MERCANTIL.
INCIDNCIA DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. No contrato de
arrendamento mercantil, certa a incidncia do Cdigo de Defesa do

Consumidor, como prev o seu art. 3, 2, assim como do art. 166 do


Cdigo Civil, que autorizam a sua reviso.
JUROS
REMUNERATRIOS.
No merecem manuteno
os
juros
remuneratrios pactuados em taxa superior a 12% ao ano, conforme
limitao constante no Decreto 22.626/33, no CDC, e diante de ausncia de
prova de que o financiador tenha autorizao do CMN para praticar taxas
superiores.
CAPITALIZAO. Inexistindo previso legal, incabvel a capitalizao
mensal de juros em contrato de arrendamento mercantil, devendo incidir a
anual, de acordo com art. 591 do Cdigo Civil.
CORREO MONETRIA. No tendo sido pactuada a TR, deve ser admitido o
IGP-M como ndice de correo monetria, por ser aquele que melhor
reflete a desvalorizao da moeda no perodo (Smula n. 295 do STJ).
JUROS MORATRIOS. Os juros moratrios so de 1% ao ms, conforme
disposto no art. 406 do Cdigo Civil.
AFASTAMENTO DA MORA E DOS JUROS MORATRIOS. Evidenciadas
ilegalidades/abusividades na avena, impe-se o afastamento da mora,
assim como a incidncia dos juros moratrios.
COMPENSAO DE VALORES. possvel a compensao de valores quando
se trata de ao revisional, depois de liquidada a sentena.
REPETIO DO INDBITO. Admite-se a repetio do indbito, de forma
simples, de valores pagos em virtude de clusulas ilegais, em razo do
princpio que veda o enriquecimento injustificado do credor.
NULIDADE DO TTULO VINCULADO AO CONTRATO. Procede o pedido de
declarao de nulidade do ttulo vinculado ao contrato, j que o seu valor e
do dbito restaram modificados em razo da procedncia da ao
revisional de contrato.
INOVAO RECURSAL. Sob pena de supresso de um grau de jurisdio, em
sede recursal, incabvel a inovao do pedido inicial, que se refere
pretenso de que seja determinada a liberao da restrio sobre o veculo,
impondo-se o no-conhecimento do recurso no ponto.
PREQUESTIONAMENTO. Na linha decisria do acrdo, no h falar em
negativa de vigncia a qualquer dispositivo legal.
DISPOSIES DE OFCIO. cabvel, ao Julgador, de ofcio, o reconhecimento
de nulidade de clusula contratual considerada abusiva, por se tratar de
nulidade de pleno direito - CDC.
COMISSO DE PERMANNCIA. impossvel a cobrana de comisso de
permanncia, mesmo que no seja de forma cumulada com correo
monetria, de percentual superior taxa do contrato (Smula 294 do STJ),
assim como no cabvel a sua incidncia cumulada com juros moratrios
e multa. Disposio de ofcio.
MULTA. A MULTA CONTRATUAL INCIDE NO PERCENTUAL DE 2% SOBRE O
VALOR DA PARCELA INADIMPLIDA. DISPOSIO DE OFCIO.
AFASTAMENTO
DA
MULTA
MORATRIA.
Evidenciadas
ilegalidades/abusividades na avena, impe-se o afastamento da multa
moratria. Disposio de ofcio.
TARIFA/TAXA PARA COBRANA DE DESPESAS ADMINISTRATIVAS PELA
CONCESSO DO FINANCIAMENTO. A tarifa/taxa para cobrana de despesas
administrativas pela concesso do financiamento nula de pleno direito,
por ofensa aos arts. 46, primeira parte, e 51, inc. IV, do CDC. Disposio de
ofcio.

NULIDADE DA CLUSULA QUE IMPE A OBRIGAO DE PAGAR O VRG


MESMO QUE NO EXERCIDA A OPO DE COMPRA. nula a clusula
contratual que estipula o pagamento do VRG, no caso de inadimplemento.
Disposio de ofcio.
REVOGAO DA ANTECIPAO DE TUTELA. Impe-se a revogao da
antecipao de tutela deferida no tocante vedao da inscrio do nome
do autor nos cadastros de inadimplentes e de manuteno na posse do
bem objeto do contrato, visto que quando do seu deferimento, em sede de
Agravo de Instrumento, houve o condicionamento aos depsitos,
mensalmente, dos valores entendidos como devidos, observado o valor
principal, juros de 12% ao ano e correo monetria pelo IGP-M, o que no
foi observado pelo autor/recorrente. Disposio de ofcio.
Apelao parcialmente conhecida e, nesta parte, por maioria, parcialmente
provida. (Apelao Cvel N 70021571799 da 13 Cmara Cvel
22/11/2007).
Vinculao das prestaes ao cmbio:
A jurisprudncia tem entendido que s possvel vincular as prestaes ao
cmbio se for feita a prova de que os recursos utilizados no financiamento
foram captados no exterior, cujo nus da Instituio Financeira. Em razo
da virada cambial h alguns anos, a jurisprudncia firmou-se no sentido de
dividir entre as partes o nus do aumento do custo da operao. Nesse
sentido, ver REsp 957336/SP e AG 860860/RJ.
ARRENDAMENTO MERCANTIL. REAJUSTE PELA VARIAO CAMBIAL.
CAPTAO DE RECURSOS NO EXTERIOR. NECESSIDADE. REEXAME DE
PROVA. SMULA 7. AGRAVO REGIMENTAL. AUSNCIA DE ARGUMENTOS
CAPAZES DE INFIRMAR OS FUNDAMENTOS DA DECISO AGRAVADA.
- Para o reajuste das prestaes do contrato de leasing com base na variao do
dlar norte-americano necessria a captao de recursos no exterior. (...).
(AgRg no REsp 957.336/SP, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS,
TERCEIRA TURMA, julgado em 04.09.2007, DJ 24.09.2007 p. 308).
Nesse sentido caminha o TJ/ES, conforme Apelao Cvel 024.99.004966-0 da
Primeira Cmara Cvel.
Cobrana de parcelas vincendas em caso de inadimplemento: LEASING EXECUO - NOTA PROMISSRIA - AVALISTA - INCLUSO DAS PARCELAS
VINCENDAS - IMPOSSIBILIDADE - PRECEDENTES DO STJ.
I - A obrigao cambial autnoma mas o valor da nota promissria deve
guardar coerncia com os termos do contrato.
II - Segundo Jurisprudncia consolidada neste STJ, ocorrendo a resoluo do
contrato de leasing por inadimplemento do arrendatrio e sendo retomado
o bem, no se permite que o arrendador exija o pagamento das prestaes
vincendas.
III - Recurso especial no conhecido.
(REsp 236.699/SP, Rel. Ministro WALDEMAR ZVEITER, TERCEIRA TURMA,
julgado em 19.02.2001, DJ 02.04.2001 p. 289)
PURGA DA MORA NO LEASING:
DECISO
MONOCRTICAAGRAVO
DE
INSTRUMENTO.
LEASING.
REINTEGRAO DE POSSE. PURGA DE MORA. POSSIBILIDADE.
entendimento que vem se afirmando neste e. Tribunal o de que o direito

purgao da mora subsiste, mesmo aps a alterao do 2 do art. 3 do


Decreto- Lei 911/69, pela Lei n 10.931/04, o direito purgao da mora
subsiste. Os diversos diplomas legais que tratam das relaes contratuais e
os princpios fundamentais aplicveis s relaes de consumo devem
receber Interpretao sistemtica, posto que do contrrio acarretasse a
retirada da utilidade do prprio instituto da purgao da mora, consoante a
disciplina disposta no art. 401, I, do Cdigo Civil. A ruptura do contrato ou o
vnculo que a ele se adere, deve ser evitado, o que exige se admita a purga
da mora, exceto quanto tal medida se mostrar inteiramente intil aos
interesses do credor que no se deve admiti-la. No se pode crer que os
pagamentos no sejam sempre teis para o credor, pois certo afirmar que
lhe mais interessante o recebimento dos seus crditos, sendo irrelevante o
atraso. consenso que nos contratos de adeso, cabe ao consumidor
exercer a opo de, ao invs da resoluo do contrato em que incorreu em
inadimplemento, postular o cumprimento da avena, pondo-se em dia com
suas obrigaes, efetuando a purgao da mora em que incidira, o que tem
amparo legal no dispositivo do art. 54, 2 do CDC.RECURSO QUE SE NEGA
PROVIMENTO, COM FULCRO NO ART. 557, 1-A, DO CPC. (TJ/RJ, AI n
2007.002.15416. DES. RONALDO ROCHA PASSOS - Julgamento: 22/01/2008
- TERCEIRA CAMARA CIVEL).
Nesse sentido:
Direito processual Civil. Aplicao do artigo 557, 1 A do Digesto
Processual. Leasing. Reintegrao de posse. Deciso que deferiu a liminar e
a purga da mora. Agravo para a supresso da purga da mora sob alegao
de ser incabvel. Descabimento. Na alienao fiduciria, que gera um dever
muito mais gravoso ao inadimplente que a priso do depositrio infiel h
possibilidade de purga da mora. PRINCPIO DA PROBIDADE E DA BOA-F
NOS CONTRATOS. Artigos 422 e 423 do Cdigo Civil. MANUTENO DOS
CONTRATOS. A par da probidade que se confere a manuteno do contrato,
at mesmo em caso de onerosidade excessiva (Cdigo Civil, art. 479), a
mora em contratos dessa espcie enseja a possibilidade de purgao,
circunstncia que faz convalescer o contrato, s se admitindo a resoluo
depois de esgotadas todas as oportunidades de emenda da mora. Apesar
de a dvida ser considerada uma, o direito positivo consagrou a purgao
mediante pagamento das parcelas vencidas EM ATENO A FUNO
ECONMICA E SOCIAL DO CONTRATO DE CRDITO e de venda com
pagamento parcelado, sobretudo os que envolvam situao de maior
densidade social. Desprovimento de plano do recurso. (TJ/RJ, AGRAVO DE
INSTRUMENTO n 2007.002.33576. DES. NAGIB SLAIBI Julgamento:
03/12/2007 SEXTA CMARA CVEL).
possvel a aplicao da Teoria do Adimplemento Substancial no
Leasing?
O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul entendeu que sim. Vejamos:
ARRENDAMENTO MERCANTIL. AO DE REINTEGRAO DE POSSE.
ADIMPLEMENTO SUBSTANCIAL DO PREO. IMPROCEDNCIA DA AO. REDUO
DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS. Diante do pagamento substancial da dvida,
ou seja, pagamento de 16 parcelas dentre as 24 pactuadas, invivel a
reintegrao de posse pela credora. Diante da singeleza da Ao, impe-se a
reduo dos honorrios advocatcios. Apelao provida, por maioria. (Apelao

Cvel N 70021670435, Dcima Terceira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,


Relator: Lcia de Castro Boller, Julgado em 10/04/2008. DJ. 24/04/2008).
O Des. Carlos Alberto Etcheverry, voto vencido, ressaltou que no
leasing no possvel se falar em teoria do adimplemento
substancial por ele funcionar como locao durante o pagamento
das prestaes.
Deciso idntica, da mesma Cmara Cvel e mantida a divergncia,
foi prolatada num caso em que o arrendatrio pagou 27 das 36
parcelas. Vejamos:
APELAO CVEL. AO DE RESCISO CONTRATUAL. ARRENDAMENTO MERCANTIL
ADIMPLEMENTO SUBSTANCIAL DO PREO. IMPROCEDNCIA DA AO Diante do
pagamento substancial da dvida, invivel a resciso contratual pela credora.
Apelao desprovida, por maioria. (Apelao Cvel N 70018740068, Dcima
Terceira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Lcia de Castro Boller,
Julgado em 10/04/2008).
Em deciso unnime, outra Cmara Cvel do Tribunal de Justia do
Rio Grande do Sul, citando vrios precedentes, aplicou a teoria
quando o arrendatrio pagou 31 das 36 prestaes.
AO
DE
RESCISO
CONTRATUAL
CUMULADA
COM
INDENIZAO.
ARRENDAMENTO
MERCANTIL.
ADIMPLEMENTO
SUBSTANCIAL.
Ante
o
adimplemento substancial do contrato incabvel a ao de resciso contratual,
devendo a Arrendatria buscar seu crdito em ao prpria. APELO DESPROVIDO.
(Apelao Cvel N 70021969852, Dcima Quarta Cmara Cvel, Tribunal de
Justia do RS, Relator: Dorval Brulio Marques, Julgado em 21/02/2008).
Aspecto Tributrio - ICMS.
RECURSO ESPECIAL. TRIBUTRIO. ICMS. IMPORTAO DE AERONAVE. CONTRATO
DE ARRENDAMENTO OPERACIONAL, SEM OPO DE COMPRA. AUSNCIA DE
CIRCULAO DE MERCADORIA. NOVO ENTENDIMENTO FIRMADO PELO STF. RE
461.968/SP. NO-INCIDNCIA DA EXAO. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. 1.
(...). 2. A importao de bens mediante contrato de arrendamento mercantil no
caracteriza fato gerador de ICMS, nos termos do art. 3, VIII, da LC 87/96. Isso,
porque a incidncia do referido imposto pressupe a efetiva circulao de
mercadoria, com a necessria transferncia de sua titularidade. No entanto, essa
transferncia somente ocorre no referido contrato quando o arrendatrio opta
pela compra do bem ao seu trmino. Precedentes. 3. O Supremo Tribunal Federal,
por seu Plenrio, em 30 de maio de 2007, no julgamento do RE 461.968/SP, de
relatoria do Ministro Eros Grau, entendeu que somente devida a incidncia de
ICMS em relao importao de mercadorias ou bens, desde que atinente a
operao relativa a sua circulao. Afirmou, nesse contexto, que "o ICMS incide
sobre qualquer entrada de bem ou mercadoria importadas do exterior desde
que atinente a operao relativa circulao desse mesmo bem ou mercadoria
por pessoa fsica ou jurdica, ainda que no seja contribuinte habitual do imposto
(CF, art. 155, 2, XI, a)" (Informativo 469/STF). 4. Havendo, no caso dos autos,
contrato de arrendamento operacional de carter internacional, no qual no h
opo de compra da mercadoria, no devida a cobrana de ICMS na
importao, porquanto a incidncia do referido imposto pressupe a efetiva
circulao de mercadoria, com a necessria transferncia de sua titularidade, o

que, no entanto, no ocorre na hiptese em exame. 5. Recurso especial


parcialmente provido. (REsp 886.766/MG, Rel. Ministra
DENISE ARRUDA,
PRIMEIRA TURMA, julgado em 23.10.2007, DJ 19.11.2007 p. 196).
Nesse sentido, R.O. 035.05.002301-5 do TJ/ES
1.Mostrava-se pacfico o entendimento do STJ no tocante no-incidncia
do ICMS sobre arrendamento mercantil. 2. A emenda constitucional n
3301 modificou a redao do art. 155, 2, IX, alnea a da Constituio da
Repblica, empreendendo nova discusso sobre o assunto, advindo nova
orientao dada pelo STF (Recurso Extraordinrio n 206.069-1SP), no
sentido de que a simples entrada de bens e mercadorias importadas do
exterior constitui fato imponvel do ICMS. 3.Sucede que julgado mais
recente do STJ (Resp. n 692.945) combate as premissas lanadas no
precedente isolado do Pretrio Excelso, linha qual se adere, no sentido de
que plausvel considerar-se a no-incidncia do ICMS nas operaes de
leasing, de vez que para incidir esse tributo no basta a sada da
mercadoria de um estabelecimento comercial, mas necessria a
transferncia de titularidade do bem. 4.Nesses termos, mera entrada de
bem no territrio nacional fato relevante para o imposto de importao
(art. 153, I, CF), de competncia da Unio, como instrumento de
interveno do Estado na economia. No essa a funo do ICMS, que s
incidiria se no destino (territrio nacional) a operao de arrendamento
mercantil fosse sujeita a esse tributo. Logo, no basta a sada da
mercadoria de um estabelecimento comercial, mas necessria a
transferncia de titularidade do bem. Admitir tese contrria - que bastaria a
circulao fsica da mercadoria sem a transferncia de titularidade (tal
como na importao atravs de leasing' - alargaria a hiptese de
incidncia do ICMS para fatos estranhos "operao de circulao",
conspirando contra sua prpria essncia. 5.Conclui-se, pois, que no foi
revogado (sob a perspectiva de mercadorias importadas do exterior), e por
isso permanece vigente o art. 3, inciso VIII, da LCl 871996, que dispe
sobre a no-incidncia do ICMS sobre operaes de arrendamento
mercantil.
Aspecto Tributrio ISS
Existia no STJ um posicionamento firme no sentido da incidncia desse
imposto, conforme smula 138: O ISS INCIDE NA OPERAO DE
ARRENDAMENTO MERCANTIL DE COISAS MOVEIS (PRIMEIRA SEO,
julgado em 16.05.1995, DJ 19.05.1995 p. 14053).
Ocorre que a partir da deciso do STF no RE 116.121/SP, em que a Colenda
Corte decidiu que no incide o ISS sobre locao de bens mveis, a questo
voltou a ser discutida no STJ, havendo dois posicionamentos naquela casa.
Vejamos:
A matria deve ser decidida pelo STF:
TRIBUTRIO. ISS. ARRENDAMENTO MERCANTIL. OBRIGAO DE FAZER.
CONCEITO PRESSUPOSTO PELA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988.
AMPLIAO DO CONCEITO QUE EXTRAVASA O MBITO DA VIOLAO DA
LEGISLAO
INFRACONSTITUCIONAL
PARA
INFIRMAR
A
PRPRIA
COMPETNCIA TRIBUTRIA CONSTITUCIONAL. ACRDO CALCADO EM
FUNDAMENTO SUBSTANCIALMENTE CONSTITUCIONAL. INCOMPETNCIA DO
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. TEMA DIVERSO DO ENSEJADOR DA

SMULA 138, DO STJ. (Precedentes: AgRg no Ag 757416/SC, Relator


Ministro Jos Delgado, Primeira Turma, DJ de 03.08.2006; AgRg no Ag
748334/SP, Relatora Ministra Denise Arruda, Primeira Turma, DJ de
30.06.2006; REsp 754545/RS Ministro Franciulli Netto, Segunda Turma,
SEGUNDA TURMA DJ 13.03.2006; AgRg no REsp 778173/MG, Relator
Ministro Jos Delgado, Primeira Turma, DJ de 06.02.2006; AgRg no REsp
658392/DF, Relator Ministro Francisco Falco, Primeira Turma, DJ de
21.03.2005). 17. Recurso especial no conhecido, divergindo-se do voto do
relator.
(REsp 797.948/SC, Rel. Ministro JOS DELGADO, Rel. p/ Acrdo Ministro
LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 07.12.2006, DJ 01.03.2007 p. 240).
A matria deve ser conhecida pelo STJ:
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL. MATRIA
INFRACONSTITUCIONAL. NO H DISCUSSO DE TEMA EXCLUSIVAMENTE
CONSTITUCIONAL NO ACRDO A QUO. ARTIGO DE LEI. REPRODUO DO
PRINCPIO DA SUPREMACIA DA CARTA MAGNA. IMPOSSIBILIDADE DE EXAME.
COMPETNCIA DO COLENDO STF. ISS. ARRENDAMENTO MERCANTIL.
INCIDNCIA, TO-S, DO ISS. SMULA N 138/STJ. DECLARAO DE
INCONSTITUCIONALIDADE PELO STF APENAS DA EXPRESSO LOCAO DE
BENS MVEIS DO ITEM 79 DA LISTA DE SERVIOS ANEXA AO DL N 406/68.
INEXISTNCIA DE REPERCUSSO NA TRIBUTAO DO LEASING PELO ISSQN.
BASE DE CLCULO. COMPETNCIA PARA SUA COBRANA. LOCAL DO FATO
GERADOR. REQUISITOS DA CDA. REEXAME DE PROVA. SMULA N 07/STJ.
IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES. 1. Agravo regimental contra deciso que
desproveu agravo de instrumento. 2. Acrdo a quo segundo o qual: a)
incide ISS sobre o arrendamento mercantil (leasing); b) a base de clculo do
ISS definida por arbitramento a partir dos valores constantes nas notas
fiscais; c) a instituio e cobrana do ISS compete ao municpio onde o fato
gerador respectivo praticado, isto , onde foram efetivamente prestados
os servios.
(AgRg nos EDcl no Ag 855.164/SC, Rel. Ministro JOS DELGADO, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 02.08.2007, DJ 23.08.2007 p. 220)
Posio majoritria no TJ/RS:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO TRIBUTRIO E FISCAL. ISS.
ARRENDAMENTO MERCANTIL. INCIDNCIA DO IMPOSTO. COMPETNCIA.
LOCAL DO FATO GERADOR. O arrendamento mercantil est sujeito ao
imposto sobre servios ISS. Aplicao da Smula 138 do STJ. A
competncia para a cobrana do imposto a do municpio onde se realiza o
fato gerador, independentemente de haver matriz ou filial. Precedentes do
TJRGS e STJ. Agravo interno desprovido. (Agravo Interno n 70021962576,
da 22 C.Cvel) Nesse sentido 70022818850.
Posio do TJ/SC:
TRIBUTRIO - ISS - OPERAO DE LEASING SOBRE BENS MVEIS - LEASING
FINANCEIRO - NO INCIDNCIA - EXEGESE DO ART. 156, III DA CF E ART. 110
DO CTN. 1. Ao tratar do Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza, a
Constituio Federal pressups a "prestao de servios", segundo a
conceituao definida no direito privado (CF, art. 156, III, CTN, art. 110). A
qualificao de operaes no condizentes com o significado tcnicojurdico da expresso "prestao de servios", para efeito de tributao
municipal do ISS, nada mais significa do que a inadmissvel e arbitrria

manipulao, por lei complementar, da repartio constitucional de


competncias impositivas, pois o tributo em comento somente pode incidir
sobre obrigaes de fazer (RE n. 116.121-3/SP, Min. Celso de Mello). 2. O
leasing financeiro, ao contrrio do leasing operacional, no alberga
"prestao de servio". No ser por disposio legal que a sua natureza
poder ser alterada. A lei no tem o condo de modificar a essncia das
coisas ou dos fatos. Definir como prestao de servio aquilo que
essencialmente no o , traduz-se em uma forma escamoteada de burlar a
limitao constitucional de incidncia tributria. Desse modo, a incidncia
do ISS sobre operaes de leasing, prevista no item 79 da relao anexa ao
Decreto n. 406/68 e no item 15.09 do novo rol constante da LC n.
116/2003, diz respeito exclusivamente modalidade de leasing operacional
ou s atividades do agente financeiro que possam efetivamente ser
enquadradas como prestao de servios e j no estejam sujeitas ao
Imposto Sobre Operaes Financeiras. 3. No se afina com as normas de
regncia do Imposto sobre Servios, e muito menos com a natureza jurdica
do tributo, legislao que prev como base de clculo o prprio valor do
bem alienado, financiado ou locado, acrescido de hipotticos juros a ttulo
de encargos financeiros presumidos. (Apelao Cvel 2005.025654-7. Rel.
Des. Luiz Czar Medeiros. Julgamento em 31/10/2006)
Tema 13

CONTRATOS BANCRIOS
Teoria Subjetiva pautava-se na presena de um banco em um dos plos da
relao. Os bancos so regidos pela Lei 4.595/64. O art. 18 dessa lei elenca quais
so as instituies que podem atuar no sistema financeiro nacional.
Embora falemos em contratos bancrios, a maioria deles firmada por
instituies que no so propriamente bancos (ex.: financeiras, cooperativas de
crdito etc).
Obs.: LC 105/2001 Trata do sigilo bancrio. Afeta as operadoras de
cartes de crdito, pois nela foram listadas como instituies financeira, de modo
que estariam submetidas s regras e benefcios que essa qualificao lhes traz.
Trouxe uma mudana para o cenrio. As operadoras de carto de crdito
migraram para dentro dos bancos, de modo a possibilitar a manuteno da
prestao do servio com a onerosidade que elas entendiam ser adequada para o
servio prestado. No obstante essa lei faa meno ao que se entende como
instituio financeira para os fins da LC 105, o STJ confere interpretao
extensivo ao dispositivo, aplicando-o, tambm, com relao Lei 4.595/64.
Teoria Objetiva pautava-se na atividade desenvolvida pela instituio, sendo
contratos bancrios todos aqueles que tenham como objeto uma das atividades
elencadas no art. 17 da Lei 4.595/64, que define a atividade bancria tpica como
sendo a coleta, intermediao, aplicao e custdia de recursos financeiros
prprios ou de terceiros.

Teoria ecltica ou mista anlise conjunta dos arts. 17 e 18 da Lei 4.595/64


(c/c LC 105/2001). Essa foi a teoria que prevaleceu em nossa doutrina e
jurisprudncia, de modo que, hoje, para que o contrato seja considerado um
contrato bancrio, preciso que haja uma instituio financeira em um
dos plos da relao jurdica e que o objeto do contrato seja uma
atividade tipicamente bancria, conforme previsto no art. 17.
Elemento subjetivo + Elemento objetivo
Fundamento dos contratos bancrios: liberdade de contratar (arts. 104,
421e 425, todos do CC; Art. 1, IV, 170, da CRFB), manifestada,
primeiramente, na liberdade de escolha que deve ser dada a parte quanto
celebrao ou no do contrato; em segundo lugar, na escolha da parte com quem
ir contratar e, por fim, na liberdade de escolha dos limites e efeitos deste
contrato, j que a lei no os regula de maneira expressa.
Essa liberdade de contratar vem ao longo do tempo sendo cada vez mais
mitigada ou modulada pelo reconhecimento de certos princpios ou interesses
que vo autorizar, especificamente, o juiz, a intervir nesse contrato privado como
forma de garantir o respeito a princpios como o da igualdade substancial, da
funo social do contrato e da boa-f objetiva, garantindo que essa liberdade de
contratar no seja utilizada como fundamento para abusos ou vantagens
excessivas de uma parte em relao a outra a partir de suas condies. E
intervm, tambm, a partir das noes de causa, que uma anlise dos
fundamentos do contrato e, nesse sentido, da verificao da regularidade da
contratao e do comportamento dos contratantes. Exemplo bastante comum e
fundado nessa teoria da causa a teoria do adimplemento substancial do
contrato.
1- CONTRATOS DE ADESO
Regulados nos arts. 47, 51 e 54 do C.P.D.C. e nos arts. 423 e 424 do
CC.
- Teoria anticontratualista: no se trata, por natureza, de um contrato, na
medida em que uma das partes teria violada a sua capacidade de ingerncia na
formao do vnculo. Take it or leave it.
- Teoria contratualista: trata-se de um contrato, pois a liberdade de contratar
se espelha, entre outras questes,na prpria vontade de contratar, de se
submeter quela relao jurdica. O contrato de adeso um mecanismo pelo
qual se viabiliza a contratao em massa de determinados produtos.
O CDC determina que as clusulas ambguas ou de difcil interpretao
sejam interpretadas a favor do aderente. A capitalizao mensal de juros, para o
STJ, possvel, desde que esteja expressamente prevista no contrato.
Art. 51 do CDC: clusulas abusivas nos contratos.
* TJRJ e STJ entendem que as clusulas que prevem a cobrana de taxa de
juros a mercado ou a comisso de permanncia no so intrinsecamente
abusivas. Portanto, no adianta alegar que ojurosde 12% a.m. do carto de
crdito representa uma abusividade. O simples fato de os juros serem elevados

no caracteriza uma abusividade; preciso provar que aqueles juros destoam


das taxas de juros praticadas no mercado. A abusividade deve ser demonstrada
in concreto.
* (In) constitucionalidade do art. 3, 2, do CDC: qualifica fornecedor
para os fins de submisso ao CDC e ali inclui as atividades de natureza bancria e
financeira. A Confederao Nacional do Sistema Financeiro CONSIF ajuizou a ADI
2591-1 no STF para questionar este dispositivo ao argumento de que ele seria
inconstitucional. A ADI foi julgada improcedente, no sentido de que o CDC se
aplica aos bancos e instituies financeiras, mas no se aplica ao custo das
operaes ativas ou passivas praticadas pelos bancos ou instituies financeiras
nas operaes de intermediao do crdito. Entendeu, o STJ, que o art. 4, IX,
da Lei 4.595/64 norma especial do sistema financeiro e determina que uma
exclusividade do Conselho Monetrio Nacional a regulao das taxas de juros e
do custo das operaes no Sistema Financeiro Nacional. O STF fundamentou sua
deciso no entendimento de que essa regulao dos juros e das operaes , em
verdade, uma questo poltica, uma questo de regulao do prprio sistema.
Res. 2878 do BACEN Cdigo de Proteo Bancria.
Vantagens com a adoo do CDC: aplicao do princpio da transparncia e
possibilidade de inverso do nus da prova.
CASOS CONCRETOS TEMA 13
1 Questo: A) O mtuo comum se sujeita ao limite de juros? Em caso afirmativo, qual?
B) E o mtuo bancrio?
C) Admite-se a aplicao do CDC s instituies financeiras?
D) cabvel a cobrana de comisso de permanncia aps o vencimento da
parcela?
Respostas fundamentadas.

a) Sim, o mtuo comum possui limitao no que tange a taxa de juros.


Primeiramente, temos o Dec. 22.626/33 (Lei de Usura), que estabelece que
fora do mercado financeiro os juros contratuais no podem superar 12% ao
ano; so os juros contratuais, remuneratrios, ou seja, aqueles cuja
finalidade remunerar a disponibilidade do capital. O CC, em seu art. 406,
estabeleceu os juros legais para os casos de mora, ou seja, do no
cumprimento da obrigao no tempo previsto. H discusso no que tange
regncia dos juros do art. 406 pela Taxa SELIC, criticada por ser um ndice
varivel e que, por isso, no oferece segurana, e, tambm, porque em sua
composio ela apresenta ndices de correo monetria projetados, o que
faria com que no se configurasse exclusivamente como taxa de juros.
Sobre esse tema, temos a smula 95 do TJERJ, que prev a aplicao do art.
161, 1, do CTN, que estabelece o valor de 1% para juros de mora em
favor da Fazenda. Ento, esse valor de 1%, que o mais comumente
usado, decorre do art. 161, 1, do CTN. No mtuo feneratcio, h previso
de capitalizao anual (art. 591 do CC) e incorpora a mesma taxa prevista
para os juros de mora do art. 406 do CC para os juros remuneratrios, em
consonncia com a Lei de Usura.
b) O mtuo bancrio no encontra a mesma limitao de juros que o mtuo
comum ou aquele em que no h envolvimento de instituio financeira,
conforme a Lei de Usura. A Medida Provisria n. 2.170-36/2001, em seu art.
5, admite a capitalizao de juros com periodicidade inferior a 1 ano. O STJ
aplica essa MP, mas o rgo Especial do TJERJ j declarou a sua

inconstitucionalidade. A capitalizao mensal tem de estar prevista no


contrato de maneira clara.
c) Sim, o CDC aplicvel. Smula 297 do STJ.
d) Sim. Sm. 30 do STJ. A comisso de permanncia pode ser cobrada, desde
que isoladamente; ela no pode ser cumulada com juros remuneratrios,
correo monetria ou juros moratrios. Resoluo n. 1129 do BACEN
define a comisso de permanncia, que foi criada com o objetivo de
remunerar contratos vencidos e inadimplidos.
AgRg no Ag 713.442; REsp 1.112.879; AgRg no REsp 934343 (Sm. 126 do STJ);
2 Questo: VIVIANE LEOCDIO firmou contrato de mtuo bancrio com BANCO
DINHEIRO FCIL S/A. Inconformada com cobrana de juros extorsivos, ajuiza ao revisional
de clusulas contratuais sustentando que o inadimplemento se deve aos juros abusivos.
Alm disso, para sua surpresa, foi informada do aponte de seu nome nos registros do
SERASA e SPC, razo pela qual cumulou a demanda com indenizao por danos morais.
Decida a questo de forma fundamentada, indicando a legislao pertinente.

Smulas 90 e 93 (prvia notificao do devedor para que a inscrio seja lcita)


do TJRJ. A sm. 93 beneficia o credor, pois diz que o A.R. recebido no endereo do
devedor prova suficiente da notificao, ou seja, no h necessidade de
assinatura do prprio devedor.
A alegao de abusividade no pode ser genrica; deve ser comprovada em cada
hiptese.
Proc. 20055101023659-0 (ago/2008) Vara Federal.
Se provada a abusividade, ficariam afastados os efeitos da mora, sendo,
portanto, indevida a inscrio e devidos, assim, os danos morais.
3 Questo: JORGE ajuizou ao revisional de contrato bancrio, j quitado, por entender
abusivos os juros cobrados pela instituio financeira. Defendendo-se, esta alegou que a
quitao fato impeditivo da ao revisional. Procede o argumento da r?

No procedente o argumento da parte r, uma vez que a novao ou a quitao


do contrato original no impedem a rediscusso das suas clusulas.
AgRg no EDcl no Ag 563905
AgRg no Ag 605908
Obs.: o professor entende que no SFH se aplica o CDC (Guilherme Calmon
Nogueira da Gama) e o prof. Poul Erik entende, minoritariamente, pela no
aplicabilidade do CDC aos contratos do SFH.
Tema 14
CONTRATO DE CONTA CORRENTE BANCRIA E DE UTILIZAO DE COFRES
DE SEGURANA
O contrato de conta corrente bancria o principal exemplo de contrato
bancrio atpico nas relaes bancrias.
O contrato clssico de conta corrente tem como caracterstica a
compensao de crditos e dbitos entre os contratantes at que se atinja o
saldo final da conta corrente.

O contrato de conta corrente bancria tambm funciona nessa sistemtica,


mas foi se modificando com o tempo. Para muitos, se assemelha a um contrato
de depsito irregular (de coisa fungvel), aos quais o Cdigo Civil determina que
se apliquem as disposies do contrato de mtuo (Art. 645). Logo, no h
obrigao do banco em devolver as mesmas cdulas que foram entregues
quando da aplicao do dinheiro, sendo bastante a devoluo do mesmo valor.
Contudo, predomina o entendimento de que, nesses contratos, destacam-se os
servios de meio de pagamento (por meio de carto ou de cheque), recebimento
de valores devidos por terceiros.
Caractersticas: um contrato consensual, bilateral, oneroso (presume-se que
haja uma contraprestao a ser paga por aquele que contrata) e comutativo.
* Conta conjunta bancria: divergncias.
a) Solidria (e/ou): tanto um quanto outro podero movimentar, conjunta ou
isoladamente, os valores depositados naquela conta. Solidariedade ativa
dos co-correntistas.
b) No solidria (e): necessria a assinatura de ambos os co-correntistas
para que o pagamento se considere um pagamento bem feito.
Seja qual for o modelo de conta conjunta, via de regra se estabelece a
solidariedade passiva dos co-correntistas em relao instituio
financeira, sendo ambos solidariamente obrigados ao pagamento das taxas e de
eventuais emprstimos ou servios contratados. S no h solidariedade com
relao a terceiros com quem os co-correntistas venham a contratar. Isso muito
relevante no que diz respeito emisso de cheque. Se a conta no solidria, o
tomador no ter como exigir o pagamento do cheque, porque falta a ele um
requisito exigido pela Lei de Cheque, que a assinatura de um dos emitentes. Se
a conta solidria, basta uma assinatura para que o cheque seja regularmente
formal. A responsabilidade em relao ao tomador exclusiva do emitente do
cheque; se esse cheque no tem proviso de fundos, somente o seu emitente
tem legitimidade passiva para ao de execuo do tomador do cheque.
*Aval: STJ via de regra, no h benefcio para o casal, pois o ato
gratuito. J se o aval prestado pelo scio em favor da sociedade empresria da
qual ele scio, presume-se o benefcio do casal, pois do resultado positivo da
sociedade que ele ir prover o sustento do casal.
* Crdito Rotativo ou LIS: contrato de mtuo celebrado entre os correntistas e
a instituio financeira. No h grandes questes jurisprudenciais, mas a
conceituao desse contrato um pouco dramtica. Muitos dizem que se trata de
um contrato de mtuo com condio suspensiva (efetiva utilizao dos recursos
que lhe foram disponibilizados); outros dizem que o contrato de mtuo ainda no
existe e que somente no momento em que se utilizar efetivamente o dinheiro
que restar manifestada a inteno de contratar.
Nesses casos, se houver antecipao do pagamento do emprstimo, h
direito ao abatimento proporcional dos juros.
O banco poder cobrar esses valores, que so emprestados sem garantias,
mas, em geral, vinculados um ttulo de crdito (assinatura de nota promissria
em branco). Essa nota promissria atrelada a contrato de abertura de crdito

perde a sua autonomia, no gozando de certeza e liquidez para lhe conferir fora
executiva, segundo o entendimento j sumulado pelo STJ no verbete de n.
258.
O STJ entende que o contrato de conta corrente bancria no ttulo
executivo extrajudicial (smula 233), restando ao credor apenas a via monitria
Smula 247.
A Lei 10.931/2004 patrimnio de afetao dos empreendimentos
imobilirios;impe o pagamento de vencidas e vincendas no SFH e cria a
cdula de crdito bancrio. O art. 26 dessa lei define a CDB, cuja finalidade
de criao foi, justamente, a de devolver aos bancos a fora executiva que seus
ttulos haviam perdido por conta das decises do STJ.
v. EREsp 108.259 (solidifica a qusto da fora executiva do contrato de
conta corrente bancria e da nota promissria como meio de cobrana dessas
dvidas).
CONTRATO DE UTILIZAO DE COFRES DE SEGURANA
Natureza jurdica: contrato de depsito X contrato de locao. Os bancos
sustentam que se trata de locao, pois alegam que garantem a pessoa a
utilizao de um determinado espao fsico, assim como ocorre em um contrato
de locao, sem que venham a receber a coisa em si e sendo conferido sigilo ao
contratante acerca dos bens ali guardados, o que afastaria a alegao de muitos
que qualificam esse contrato como sendo um contrato de depsito. O grande
problema surge na hiptese de desaparecimento dos bens. Primeiro porque esses
contratos, geralmente, possuem clusula limitadora da responsabilidade do
banco (ex: o banco s se responsabiliza at 10 mil reais; acima disso, h
necessidade de declarar os bens que esto sendo guardados e contratar seguro).
A jurisprudncia tem entendido que se o banco se descuida do seu dever de
segurana e de guarda dos bens depositados em sua confiana, h de ser
reconhecida a nulidade da clusula limitadora de responsabilidade e o banco
obrigado a pagar pela integralidade dos bens l devidos. H um julgado do STJ no
sentido de que, havendo clusula que impedia o depsito de jias no cofre, se
estas se perderam em roubo sofrido pelo banco, no h que se falar em
responsabilidade do banco, sendo de todo vlida a clusula. Essencialidade X
Abusividade das clusulas = necessidade de equilbrio. O contrato de cofre no
essencial; representa apenas um conforto para o cliente e, naturalmente, se
houver um mercado de pessoas que tenham muitos valores e queiram guardlos, de certo surgir uma instituio que queira abarcar essa demanda e arcar
com os riscos de um negcio desses. O valor do aluguel no contrato de cofre
muito baixo e, portanto, no se justifica essa ampla responsabilizao.
Utilizao do contrato de penhor (mtuo com garantia pignoratcia) como
sucedneo do contrato de cofre, com a finalidade de guardar jias. REsp 730.925.
CASOS CONCRETOS TEMA 14
1 Questo: PERPTUA CSSIA colocou no seu cofre de segurana, situado numa agncia
do BANCO ESPERTEZA S/A., a importncia de oitocentos mil reais, uma joia e setenta mil
euros. Decorridos treze dias, verificou o desaparecimento da joia. O cofre no tinha sinais
de arrombamento. O restante do contedo estava intacto. No contrato celebrado com
BANCO ESPERTEZA S/A. consta clusula limitadora de responsabilidade no valor de
cinquenta mil reais. A avaliao da joia, feita por perito particular de PERPTUA CSSIA,
indicou cento e vinte mil reais. Pergunta-se:

a) Qual a natureza do contrato celebrado entre Perptua Cssia e o BANCO ESPERTEZA


S/A.?
b) H culpa presumida do BANCO ESPERTEZA S/A. pelo desaparecimento da jia? Justifique.
c) A indenizao dever observar o limite de cinquenta mil reais, consoante o disposto na
clusula, e tambm considerando-se o desconhecimento pelo BANCO ESPERTEZA S/A. do
contedo do cofre? Por qu? Respostas justificadas.

Locao (Fran Martins) X depsito X atpico. Prevalece que contrato


atpico ou misto (Orlando Gomes, Arnaldo Rizzardo, Cahali etc.), com aspectos de
locao, de depsito e de prestao de servios.
Responsabilidade pelo CDC objetiva. No h necessidade de se trabalhar
com essa questo de culpa, pois ela presumida. O valor da indenizao deve se
pautar no valor efetivo do bem, sendo afastada a clusula limitadora de
responsabilidade.
REsp 767923; AC 2002.001.27957 e AC 2002.001.20811 do TJRJ.
2 Questo: MARIA JOS celebrou contrato de utilizao de cofre com o BANCO SOUZA S/A,
depositando suas jias de famlia. Em 18 de agosto de 2003 ocorreu um roubo nas dependncias
da instituio financeira. A depositante ajuizou ao de responsabilidade civil em face do banco
depositante, com fulcro nos arts 927, pargrafo nico do Cdigo Civil e art. 14 do CDC,
sustentando a responsabilidade objetiva do banco, tendente a ressarci-la em valor
correspondente ao valor das jias. Procede o pedido da autora? Resposta justificada.

Procede o pedido da autora. A responsabilidade objetiva pela aplicao do CDC.


O que se discute o limite dessa responsabilidade.
3 Questo:
Decretada a liquidao extrajudicial do BANCO FINASA S/A., qual a repercusso em relao
aos contratos de conta corrente bancrios?Analise a questo sob todos os aspectos.

A liquidao, prevista nos arts. 15 a 35 da Lei 6.024/74, tem como efeito a


suspenso dos pagamentos, semelhana do procedimento concursal verificado
na falncia. Apenas quando ultimada a liquidao que feito o
levamentamento dos valores.

TEMAS 3 e 4
CASOS CONCRETOS TEMA 3
1 Questo: Em ao de busca e apreenso de veculo ajuizada por FINANCEIRA FIQUE
FELIZ S/A., o juiz extinguiu o processo sem resoluo do mrito, sob o fundamento de o
autor no ter comprovado a titularidade do bem, por no estar o contrato de alienao
fiduciria devidamente arquivado no rgo competente, conforme o preconizado no art.
1.361, 1, do CC/02. Inconformado, agrava de instrumento o autor, postulando a reforma
da deciso.
Analise o pleito do agravante, indicando os dispositivos legais pertinentes questo.

2 Questo: EMPRESTA RPIDO S/A., sociedade annima fechada, celebrou contrato de


alienao fiduciria com PEDRO HENRIQUE para a compra de determinado bem infungvel.
O contrato foi devidamente registrado no Cartrio de Ttulos e Documentos. Em razo do
inadimplemento da obrigao assumida pelo devedor fiduciante, o credor ajuizou ao de
busca e apreenso do bem. O pedido foi extinto sem julgamento do mrito em razo do
Cdigo Civil ter afastado as regras do Dec-Lei n 911/69, que se aplica somente aos
contratos que tenham por objeto bens fungveis. Correta a deciso?
Resposta fundamentada.

3 Questo: Marcelo Penido ofereceu exceo de pr-executividade, sustentando que o


instrumento particular de constituio de alienao fiduciria em garantia onde figura
como devedor foi firmado por pessoa no integrante do sistema financeiro nacional e no
deve ser aceito para fins de reconhecimento como ttulo extrajudicial. O
exequente/fiducirio sociedade empresria do ramo do vesturio.
A exceo foi desacolhida pelo magistrado, sob o fundamento de que no se constitui privilgio
das instituies financeiras e dos consrcios de automveis o instituto da alienao fiduciria em
garantia, eis que a lei que introduziu o instituto no direito ptrio no contempla tal exigncia. O
instituto pode e deve estar disposio dos particulares, sempre que atenda a seus interesses.
Correta a deciso? Fundamente.

CASOS CONCRETOS TEMA 4


1 Questo: BANCO DINHEIRO FCIL S/A. props ao de busca e apreenso em face de
ARMANDO DOS SANTOS. O bem no foi encontrado e a ao foi convolada em ao de depsito
(art. 4, Dec-Lei n 911/69). Citado, o devedor no depositou o bem nem o seu equivalente em
dinheiro. O autor requereu, e teve indeferido, o pedido de prosseguimento da ao de cobrana
como execuo nos prprios autos. Correta a deciso? Resposta fundamentada.

2 Questo: BANCO GRYPHUS S/A. ajuizou ao de busca e apreenso de bem mvel em


face de MARINALVA. A ao foi extinta sem resoluo do mrito por inobservncia de
condio especial da ao, qual seja, indevida comprovao da mora do devedor, que se
deu mediante publicao de edital de protesto pelo Cartrio competente. Correta a deciso
do magistrado? Analise a questo sob todos os aspectos.

3 Questo: Determinado credor fiducirio ajuizou ao de busca e apreenso em face


do devedor fiduciante por inadimplemento de contrato de alienao fiduciria. O ru, em
defesa, alegou a impossibilidade de devoluo do bem por fato alheio sua vontade: perda
total em acidente. O autor pleiteou a convolao da ao de busca e apreenso em
depsito, o que foi indeferido em razo de falta de interesse do credor.
Decida a questo de forma fundamentada.