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Fernanda Marinella
Direito Administrativo
Fernanda Marinela
Aula 1 (01/08/08)
I Introduo ao Direito Administrativo
Direito um conjunto de normas impostas coercitivamente pelo Estado e
que vai disciplinar a coexistncia pacfica dos seres na sociedade. Direito
Interno: preocupao com as relaes internas. Direito Internacional:
preocupao com as relaes internacionais. Direito pblico: se preocupa com
a satisfao do interesse pblico (regulamenta a atuao do Estado). Direito
privado: se preocupa com os interesses dos particulares.
Direito posto aquele imposto coativamente pelo estado em um dado
momento histrico.
Direito administrativo ramo do direito e dividido em ramo do direito
pblico e direito privado. O Direito pblico tem como base a atuao do Estado,
porque esse estado vai perseguir o interesse pblico. O direito privado se
preocupa com os interesses particulares. J a ordem pblica so regras
inafastveis pela vontade das partes e encontramos e essas regras esto tanto
no direito pblico quanto no privado. Toda regra de direito pblico de ordem
pblica, mas nem toda regra de ordem pblica so de direito pblico.
O Direito Administrativo ramo do direito interno e do direito pblico.
Regra de direito pblico x regra de ordem pblica: a regra de ordem
inafastvel, imodificvel pela vontade das partes. Toda regra de direito pblico
tambm uma regra de ordem pblica. Mas o inverso no verdadeiro (ex:
vedao ao casamento de filho com me direito privado, mas de ordem
pblica). O conceito de ordem pblica mais amplo do que o conceito de
direito pblico.
o princpio da legalidade determina que tudo pode ser feito, salvo o que
proibido em lei (critrio de no contradio lei). OBS: para os atos
administrativos, objeto lcito o que permitido em lei (e no o que no
proibido como no direito privado).
Conceito (Seabra Fagundes): administrar aplicar a lei de ofcio
(conceito de legalidade).
O princpio da legalidade est na base do Estado de Direito (Estado
politicamente organizado e que obedece as suas prprias leis). Ex: pode-se
afirmar que certo ato administrativo, por ferir a moralidade, a razoabilidade, fere
tambm a legalidade? Sim! O princpio da legalidade tem sido entendido em
sentido amplo (submisso lei e tambm aos princpios da CF).
O princpio da legalidade no afasta a atuao discricionria do
administrador. Em tais casos, a liberdade (discricionariedade) dever ser
exercida nos limites da lei (se no for exercida nesses termos, haver abuso).
O princpio da legalidade no sinnimo do princpio da reserva de lei
(quando o constituinte separa uma matria e determina que sua regulao
depender de determinada espcie normativa). mais restrito que o princpio
da legalidade.
D) Impessoalidade (art. 37 da CF):
O administrador no pode buscar interesses pessoais (ausncia de
subjetividade). A necessidade de concurso pblico e licitao so exemplos do
princpio da impessoalidade. De certa forma, liga-se isonomia: princpio da
impessoalidade significa ausncia de qualquer discriminao (benficas ou
detrimentosas) dos administrados (Celso Antnio). O mesmo ocorre com a
moralidade e a lealdade/boa-f.
Divergncia: impessoalidade e o princpio da finalidade (duas correntes):
Tradicional (Hely Lopes): o princpio da finalidade foi substitudo pelo princpio
da impessoalidade, ambas seriam sinnimos. Moderna (Celso Antnio): ambos
so princpios autnomos, no houve substituio. Enquanto a impessoalidade
refere-se busca da vontade maior da lei. Contudo, no possvel separar o
esprito da lei em que se cumpra a lei, por isso a finalidade relaciona-se ao
princpio da legalidade (art. 2 da Lei 9784/99) leitura obrigatria.
Tem prevalecido (MP, AGU, Procuradoria) a doutrina moderna, mas em
alguns casos (noes gerais) ainda aparece a tradicional.
Nepotismo: fere os princpios da moralidade, impessoalidade. No
Conselho Nacional de Justia (ler resoluo) e no Conselho Nacional do
Ministrio Pblico j existe a proibio (j existem resolues) com duas
preocupaes: ingresso sem concurso pblico ou licitao (contratao
temporria, nomeao para cargo em comisso) contratao de parente em
caso de dispensa ou inexigibilidade de licitao e proibio do nepotismo
cruzado (troca de parentes), mas nesses casos, a fiscalizao difcil
(principalmente entre os poderes).
A matria foi objeto de controle pelo STF (ADC n12) que decidiu que a
proibio constitucional, representando a aplicao dos princpios da
impessoalidade, moralidade, eficincia e isonomia
Smula vinculante n 13.
E) Moralidade (art. 37, CF):
Deve haver publicidade sem que haja promoo pessoal dos agentes da
Administrao Pblica (art. 37, 1 da CF). Ex: placas iguais agradecendo
obras, pintar todos os bens pblicos com as cores da campanha, etc.,
Art. 37, 1 da CF - A publicidade dos atos, programas, obras,
servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter
educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo
constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo
pessoal de autoridades ou servidores pblicos.
a) Defesa
prvia:
penalidades
estabelecidas,
predeterminadas;
procedimentos predeterminados;
b) Produo de provas: participando do convencimento da julgado (a prova
tem que ser lida, considerada);
c) Informao do processo: questionamento: H garantia de cpias do
processo? A jurisprudncia diz que tem que tem direito sim, mas a parte
quem vai pagar a despesa e a administrao tem que viabilizar a
cpia;
d) Direito de recurso: proibir o recurso significa proibir a ampla defesa que
regra constitucional. Mesmo que no haja recurso tpico o direito de
recurso deve ser exercido. O depsito prvio da multa para garantia de
recurso inconstitucional (porque impede o exerccio da ampla defesa).
RE 388359 - STF
Ementa
RECURSO ADMINISTRATIVO - DEPSITO - 2 DO ARTIGO 33
DO DECRETO N 70.235/72 - INCONSTITUCIONALIDADE. A
garantia constitucional da ampla defesa afasta a exigncia do
depsito como pressuposto de admissibilidade de recurso
administrativo.
Resp 943116 STJ
Ementa
ADMINISTRATIVO. DEPSITO PRVIO PARA SEGUIMENTO DE
RECURSO.
ILEGALIDADE. VIOLAO DO PRINCPIO DA AMPLA DEFESA
(ART. 5, LV, DA
CF/1988). PRECEDENTES DESTA CORTE E DO COLENDO STF.
1. Recurso especial contra acrdo que considerou legal a exigncia
de depsito prvio do valor da multa para a interposio de recurso
administrativo.
2. A CF/1988, no art. 5, LV, dispe: Aos litigantes, em processo
judicial ou administrativo, e aos acusados em geral, so assegurados
o contraditrio e ampla defesa, com os meios e os recursos a ela
inerentes.
3. Tal inciso traduz-se no fato de poder o acusado propor suas razes
em juzo ou na administrao, sem nenhuma restrio, por no existir
composio justa dos conflitos sem se ouvir uma e outra parte em
litgio. A defesa ampla a essncia do contraditrio e ela deve ser
J) Razoabilidade e Proporcionalidade:
Razoabilidade significa que o administrador tem que agir de forma
coerente, lgica, congruente. Proporcionalidade est embutida no princpio da
razoabilidade e significa equilbrio, agir de forma razovel. Equilbrio entre o ato
praticado e a medida conseqente a ele, entre o benefcio e o prejuzo
causados pelo ato.
So princpios implcitos na CF, mas expressos na lei ordinria (art. 2 da
Lei 9784/99) art. 5, LXXVIII, no fala do princpio da razoabilidade e sim do
princpio da celeridade.
Art. 2o da Lei 9784/99 - A Administrao Pblica obedecer, dentre
outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao,
razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa,
contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia.
b) Direito de greve dos servidores pblicos (art. 37, VII, da CF) Lei
ordinria (EC 19/98) Direito de greve na forma da lei (norma de
eficcia limitada), mas essa lei ainda no foi editada. Assim, a greve sem
lei greve ilegal e a pena da ilegalidade o desconto dos dias no
trabalhados, no a demisso. Foram impetrados mandados de
injuno (o principal o MI 708) reconhecendo o STF a falta da lei e
estabelecendo que enquanto no for editada a lei deve ser aplicada a lei
de greve comum (Lei 7789/89) naquilo que for cabvel.
Art. 5, VII da CF - o direito de greve ser exercido nos termos e nos
limites definidos em lei especfica;
M) Autotutela:
Tem duas aplicaes diferentes:
1 Possibilidade que tem a administrao pblica de reviso dos seus
prprios atos, sendo eles ilegais (instituto da anulao) ou inconvenientes
(revogao). Smulas 346 e 373 do STF.
Smula n 346 do STF - A administrao pblica pode declarar a
nulidade dos seus prprios atos.
Smula n 473 do STF - A administrao pode anular seus prprios
atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles
no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia
ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em
todos os casos, a apreciao judicial.
2 Maria Sylvia diz que esse princpio significa dever de cuidado pelo
administrador, zelo pelos bens.
N) Presuno de Legitimidade:
Leia-se tambm presuno de legitimidade mais presuno de
legalidade mais presuno de veracidade. Os atos administrativos so
presumidamente legtimos (obedecem as regras morais), legais (obedecem a
lei) e verdadeiros (obedecem a verdade). Essa presuno relativa, admitindo
prova em contrrio (jris tantum). O nus da prova normalmente do
administrado. Qual a conseqncia jurdica da presuno de legitimidade?
Traz para os atos administrativos sua aplicao imediata, aplicvel desde j
(pode-se contestar depois).
O) Especialidade:
Quando a administrao pblica direta cria a administrao pblica
indireta o faz atravs de lei. Essa lei tem a finalidade de definir as finalidades
especficas dessas pessoas jurdicas. Uma vez criada a pessoa jurdica da
administrao pblica indireta, ela fica vinculada s finalidades para as quais
foi criada. Se quem define a finalidade a lei, o administrador no pode
modificar.
3 Organizao da Administrao:
A) Formas de prestao das atividades administrativas:
Se quem presta o servio a administrao pblica direta, essa
prestao centralizada (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal). Para a
busca da eficincia, o Estado decidiu retirar certas atividades do centro e
lei autoriza a criao, ela deve autorizar a extino. Lei complementar define as
finalidades das fundaes.
Art. 37, XIX do CF - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e
autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e
de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas
de sua atuao;
Autarquia:
Responsabilidade Civil (art. 37, 6, CF): responde pelos atos que seus
agentes causarem prejuzo a terceiros no exerccio de sua funo
responsabilidade , em regra, objetiva (elementos: conduta, dano e nexo de
causalidade) a doutrina tambm admite no Brasil a responsabilidade
subjetiva, quando tratar-se de omisso. Aplica-se a responsabilidade
subsidiria, ou seja, primeiro paga a autarquia e depois paga o Estado.
Art. 37, 6 da CF - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de
direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos
danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros,
assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de
dolo ou culpa.
Empresa Pblica
Capital pblico
Pode ser constituda por qualquer
modalidade empresarial
Empresa Pblica Federal
competncia da Justia Comum
Federal (art. 109, I, CF); Se a
empresa pblica for estadual ou
municipal competncia da Justia
Comum Estadual
Regime de pessoal:
Quem trabalha em empresas pblicas e sociedades de economia mista
servidor pblico?
Quem trabalha nessas pessoas jurdicas no servidor pblico, pois
servidores pblicos so s aqueles que trabalham em pessoas jurdica de
Direito Pblico. Os que trabalham nas empresas pblicas e sociedades de
economia mista so servidores de entes governamentais de Direito Privado. No
entanto, so agentes pblicos (todo sujeito que exerce, ainda que
transitoriamente, funo pblica).
Entes de Cooperao:
Esto fora da Administrao. Eles cooperam com o Estado para a busca
de suas finalidades. Podem ser chamados tambm de entes paraestatais.
OBS: A diviso em setores uma diviso da economia, no significa
uma anlise jurdica. O primeiro setor o Estado. O segundo setor a iniciativa
privada. O terceiro setor so as organizaes no governamentais (pode ou
no ter status de ente de cooperao). O quarto setor a economia informal e
a pirataria.
Entidades de Apoio:
Poderes da Administrao:
So instrumentos, prerrogativas do Estado, para a busca de seus
interesses. Esse poder materializado atravs dos atos administrativos.
Poder do Estado x Poder da Administrao: Poder do Estado so os
elementos orgnicos ou organizacionais do Estado (Legislativo, Executivo e
Judicirio); enquanto Poder da Administrao so as prerrogativas para a
busca dos interesses do Estado (Pode de Polcia, Disciplinar, Hierrquico e
Regulamentar).
Caractersticas:
O que a doutrina mais moderna questiona que no poder que vai ser
vinculado ou discricionrio, e sim o exerccio do ato administrativo (o mesmo
poder pode ser vinculado ou discricionrio, dependendo do ato praticado). No
entanto, a doutrina tradicional ainda traz essa classificao.
Nessa classificao o poder dividido quanto ao grau de liberdade.
Poder Vinculado: O administrador no tem liberdade, no tem juzo de
valor, no tem convenincia e oportunidade. Preenchidos os requisitos legais o
administrador obrigado a praticar o ato. Ex: concesso de aposentadoria,
licena para construir, licena para dirigir, etc.
Poder Discricionrio: O administrador tem juzo de valor, tem liberdade
de escolha, tem convenincia e oportunidade. Mas o administrador tem
liberdade nos limites da lei (o ato que extrapola os limites da lei arbitrrio,
ilegal, nulo). Ex: permisso de uso de bem pblico, autorizao para utilizao
de veculos acima do peso e da medida, etc.
Poder Regulamentar:
regras
Poder Hierrquico:
Celso Antnio chama de poder do hierarca.
Poder Disciplinar:
Poder de Polcia:
Caractersticas:
Atos Administrativos:
Fato o acontecimento do mundo em que ns vivemos (ex: nascer,
morrer, chover). Se este acontecimento atingir a rbita jurdica, ser chamado
de fato jurdico. Se este fato jurdico atingiu especificamente o direito
administrativo, ser um fato administrativo. Mero ato material, para a doutrina,
est dentro dos fatos administrativos (atos a-jurdicos) ex.: servidora
digitando ofcio, motorista dirigindo a viatura o simples executar de seu
trabalho mera conduta material (isso no significa que essa conduta no gera
direitos, como o direito ao salrio mas a mera conduta no gera efeitos
jurdicos especficos).
Sempre que se fala em ato, fala-se em manifestao de vontade. Essa
manifestao de vontade pode produzir efeitos para o mundo jurdico, sendo
chamada de ato jurdico. E, algumas vezes, essa manifestao de vontade
atinge o direito administrativo, sendo um ato administrativo. Quase tudo que a
administrao faz ato administrativo.
Um ato passvel de anulao ou revogao; mas o fato no passvel
nem de anulao e nem de revogao. No ato administrativo h uma
presuno de legitimidade, enquanto o fato no tem presuno (ou choveu ou
no choveu, ou morreu ou no morreu).
Se a manifestao de vontade foi da administrao, o ato ato da
administrao. A administrao pode manifestar sua vontade seguindo o
regime pblico (ex: contrato de concesso de transporte coletivo) ou seguindo
o regime privado (ex: contrato de locao). Quando o ato praticado pela
administrao est sujeito ao regime pblico ele chamado tambm de ato
administrativo. Os atos administrativos existem dentro da administrao e
tambm fora da administrao, quando seguem tambm o regime pblico (ex:
Ato vinculado
Vinculado
Vinculado
Vinculado
Vinculado
Vinculado
Ato discricionrio
Vinculado
Vinculado
Discricionrio
Discricionrio
Vinculado
Presuno de Legitimidade:
Presuno de legitimidade (moral), mais presuno de legalidade (legal),
mais presuno de veracidade (verdade). uma presuno relativa, que
admite prova em contrrio. O nus da prova de quem alega, sendo
normalmente, o administrado. O fato de o ato administrativo gozar de
presuno tem como conseqncia prtica a aplicao imediata do ato.
Auto-executoriedade:
Significa praticar o ato independentemente do poder judicirio (muitos
autores admitem que a auto-executoriedade tem como fundamento a
presuno de legitimidade). A auto-executoriedade no impede o controle do
poder judicirio, mas no depende dele. A auto-executoriedade no dispensa o
formalismo dos atos (toda a formalidade da lei tem que ser cumprida). A
maioria da doutrina divide a auto-executoriedade em exigibilidade (decidir sem
o poder judicirio) e executoriedade (executar sem a presena do judicirio).
Exigibilidade todo ato tem. Mas a executoriedade nem todo ato tem, vai
aparecer quando estiver prevista em lei ou quando tratar-se de ato urgente.
Assim, nem todo ato administrativo tem auto-executoriedade.
Imperatividade:
Significa que os atos so obrigatrios, imperativos, e devem ser
observados. Nem todo ato tem imperatividade (ex: atos enunciativos no
gozam de imperatividade atestado e certido) a doutrina admite que tm
imperatividade os atos que instituem uma obrigao (seja ela de fazer ou de
no fazer).
Tipicidade:
Significa que cada ato administrativo tem uma aplicao a uma situao
determinada (ex: demisso para infrao grave; anulao para ato ilegal).
Classificao dos Atos Administrativos:
Quanto aos destinatrios:
a) Atos Gerais: aplicados coletividade como um todo (erga omnes)
um ato abstrato, impessoal, no tem destinatrio determinado.
b) Atos Individuais: tem destinatrio determinado (ex: desaproprio o imvel
de Jos). Pode ter um destinatrio determinado ou vrios destinatrios
determinados (ex: tombamento de um bairro inteiro). Assim, os atos
individuais podem ser divididos em: ato individual singular (um
destinatrio) e ato individual plrimo (mais de um destinatrio
determinado).
Quanto ao alcance:
a) Atos internos: aquele que produz efeitos dentro da administrao - ex:
administrao determina o uniforme dos servidores.
b) Atos externos: aquele que produz efeitos dentro e fora da
administrao ex: funcionamento de oito da manh s duas da tarde
(atinge os servidores e atinge quem precisa da repartio pblica).
Quanto ao grau de liberdade:
a) Atos vinculados: no tem liberdade, no tem juzo de valor.
b) Atos discricionrios: tem liberdade, tem juzo de valor.
Quanto formao dos atos:
a) Atos simples: aquele que se torna perfeito e acabado com uma nica
manifestao de vontade.
b) Atos compostos: aquele que depende de mais de uma manifestao
de vontade duas manifestaes de vontade que aparecem dentro do
mesmo rgo, sendo a primeira principal e a segunda secundria (so
aqueles atos em que depende de visto da autoridade superior dentro do
rgo)
c) Atos complexos: tambm depende de mais de uma manifestao de
vontade duas manifestaes em rgos diferentes, mas em patamar
de igualdade (ex: nomeao de dirigente de agncia reguladora o
senado aprova e o presidente nomeia).
Modalidades de Atos Administrativos:
Ato Normativo:
aquele que regulamenta, disciplina, uma determinada situao (ex:
regulamento). exerccio de qual dos poderes da administrao? Poder
regulamentar, por excelncia, e tambm exerccio do poder de polcia.
Ato Ordinatrio:
aquele que vai escalonar, estruturar, os quadros da administrao.
exerccio de qual dos poderes da administrao? Poder hierrquico.
Ato Enunciativo:
aquele que certifica, que atesta ou que emite opinio, no tendo
contedo decisrio ex: certido, atestado ou parecer.
Ato Negocial:
aquele que tem coincidncia de vontades entre o que quer o poder
pblico e o que quer o particular ex: permisso de uso, autorizao de uso.
Ato Punitivo:
aquele que institui uma sano. exerccio de qual dos poderes da
administrao? Poder disciplinar e tambm do poder de polcia.
Formao e Efeitos do Ato Administrativo (doutrina moderna):
Ato perfeito:
aquele que percorreu seu ciclo de formao. Ex: nomeao de
dirigente da agncia reguladora primeiro o senado tem que aprovar, para
depois o presidente nomear; contrato administrativo primeiro se realiza a
licitao para depois celebrar o contrato.
Ato vlido:
aquele que cumpriu a trajetria e respeitou todos os requisitos.
Ato eficaz:
aquele que est pronto para produzir efeitos.
Concorrncia:
escolhida em razo do valor, mas tambm tem situaes em que
escolhida em razo de alguns objetos.
Em razo do valor, a concorrncia utilizada quando o valor for alto. Os
valores, para cada modalidade esto no art. 23 da LL.
A concorrncia ser obrigatria em razo do objeto quando for caso de:
a) Aquisio e alienao de imvel (exceo: quando a administrao recebe o
imvel via deciso judicial ou via dao em pagamento, ela pode alienar esse
imvel por concorrncia ou leilo art. 19 da LL);
b) Concesso de direito real de uso de bem pblico e concesso de servios
(excepcionalmente se o servio estiver no programa nacional de
desestatizao pode haver a concesso por leilo ex: telefonia);
c) Licitao internacional, que aquela que tem a participao de empresas
estrangeiras tem algumas regras prprias (excepcionalmente possvel a
escolha da modalidade tomada de preo, quando o valor for correspondente ao
valor da tomada e, alm disso, a administrao tem que ter cadastro
internacional, que um banco de dados das empresas estrangeiras;
excepcionalmente tambm a administrao pode escolher a modalidade
convite, quando o valor for correspondente ao convite e, alm disso, no pode
existir fornecedor no pas).
Prazo de intervalo mnimo (espao necessrio entre a publicao do
edital e a entrega dos envelopes e tem como objetivo dar tempo s empresas
de organizar seus documentos, ver o mercado, etc.; a administrao pode dar
um prazo maior) art. 21 da LL: na modalidade da concorrncia, o prazo vai
depender do tipo de licitao: se a licitao do tipo tcnica ou do tipo tcnica
mais preo, o prazo de 45 dias e se a licitao for do tipo preo, o prazo de
30 dias (so dias corridos).
Tomada de Preos:
Tambm uma modalidade escolhida em razo do valor e fica entre o
mximo do convite e o mnimo da concorrncia. utilizada apenas em razo
do valor e feita quando os valores forem mdios.
Podem participar dessa modalidade de licitao aqueles licitantes que
forem cadastrados (no banco de dados da administrao funciona como uma
habilitao prvia) e aqueles que preencherem os requisitos para o
cadastramento at o terceiro dia anterior entrega dos envelopes. Preencher
os requisitos significa estar cadastrado? No, basta preencher os requisitos.
Mas para provar que ele preenchia esses requisitos at o terceiro dia anterior a
empresa precisa requerer, apresentando os documentos (o que no
necessrio o deferimento da administrao at o terceiro dia anterior). O ideal
que a administrao julgue o requerimento de cadastramento nesses trs
dias. Se a administrao indeferir o cadastramento, a empresa pode recorrer
(recurso da habilitao porque o cadastramento uma habilitao prvia), e
Convite:
tambm modalidade de licitao em razo do valor.
Quem pode participar dessa modalidade de licitao so aqueles
licitantes convidados. Quem pode ser convidado? Tanto os cadastrados,
quanto os no cadastrados podem ser convidados. Tem que ser convidado em
nmero mnimo de trs. Se no aparecem os trs, para o TCU no pode dar
prosseguimento licitao (no basta que se convide trs, necessrio trs
propostas vlidas). Mas a orientao que vem prevalecendo nos concursos
de que basta que se convide trs licitantes para que se possa dar seguimento
licitao, desde que devidamente justificado. Alm dos convidados, tambm
podem participar do convite os licitantes cadastrados. Esses precisam
manifestar seu interesse em participar com 24 horas de antecedncia. Licitante
no cadastrado e no convidado pode participar do convite? A LL no prev
oportunidade, mas a doutrina reconhece que ele pode se cadastrar at o
terceiro dia anterior entrega dos envelopes e, manifestando seu interesse
com 24 horas de antecedncia, ele poderia participar da licitao.
O instrumento convocatrio no convite a carta-convite. Prazo de
intervalo mnimo: 5 dias teis (dia til o dia em que a repartio funciona).
Via de regra, a comisso de licitao composta de pelo menos trs
servidores. Mas no caso do convite, a lei permite o convite com um nico
servidor, quando a repartio for pequena e selecionar trs for prejudicar o
andamento do servio (art. 51 da LL).
Art. 23 da LL
Concorrncia
Obras e servios
de engenharia
Valores acima de
1.500.000
Outros bens e
servios
Valores acima de
650.000
Tomada de
preos
Valores acima de
150.000 e vai at
1.500.000
Valores acima de
80.000 e vai at
650.000
Convite
Valores abaixo de
150.000 (at 10%
do convite a
licitao
dispensvel)*
Valores abaixo de
80.000
* Dez por cento do convite dispensa a licitao (ou seja, quando for de zero a
15.000, o convite dispensvel para a engenharia e quando for de zero a
8.000, o convite dispensvel para outros bens e servios). possvel que
essa dispensa venha com o limite dobrado (20% do convite - 30.000 ou 16.000)
quando for para autarquias e fundaes qualificadas como agncias
executivas; as empresas pblicas; as sociedades de economia mista; e os
consrcios pblicos (da Lei 11.107) p. . do art. 24 da LL.
Leilo:
modalidade de licitao que serve para alienao.
Cabimento: bens imveis (quando este bem for decorrente de deciso
judicial ou de dao em pagamento); bens mveis (inservveis no servem
mais administrao, mas pode servir a outra pessoa -, apreendidos
mercadorias que no tm documentao regularizada, como o leilo da
Receita Federal -, e penhorados objeto de penhora que serve para garantia
do juzo na ao de execuo, mas o leilo na ao de execuo aquele
previsto no CPC, assim, aqui, o legislados queria falar no em bens
penhorados mas sim em bens empenhados, bens objetos de penhor, que so
alienados pelo LL, como o leilo de jias da CEF); e, alm disso, possvel a
alienao de bens mveis at o limite de 650.000 (art. 17, 6, LL).
Quem faz leilo o leiloeiro. No a prtica fazer concurso para
leiloeiro, mas a administrao pode fazer o concurso se quiser criar o cargo de
leiloeiro (na prtica o que ocorre a designao de um servidor qualquer para
realizar o leilo).
O procedimento do leilo no est previsto na LL, ele segue a praxe
administrativa (no h uma formalidade especial).
Prazo de intervalo mnimo no leilo: 15 dias corridos.
Concurso:
Concurso pblico tem como objetivo o provimento de cargos. O
concurso da LL tem como objetivo a escolha de um trabalho tcnico, artstico
ou cientifico, tendo como contrapartida um prmio ou uma remunerao. As
finalidades so diferentes.
Prazo de intervalo mnimo: 45 dias corridos.
Geralmente, quem participa da comisso de concurso um servidor
pblico, mas no necessariamente, podendo participar qualquer pessoa idnea
com conhecimento na rea.
O procedimento depende de regulamentao prpria.
Prego:
O prego foi definido pela primeira vez para as agncias reguladoras,
pela Lei 9472/97. Mas em 2000, o prego foi transformado em modalidade da
Unio. E com a Lei 10520/02 o prego foi ampliado para todos os entes da
federao.
uma modalidade que s serve para aquisio, em razo do objeto.
Cabimento: bens e servios comuns, que so aqueles que podem ser
conceituados no edital com expresso usual de mercado, ou seja, a pessoa,
para entender, no precisa de uma formao especial.
administrativo, mas se ele for regido pelo regime privado ele ser um contrato
da administrao.
Conceito de contrato administrativo: um ato jurdico bilateral, um
vnculo jurdico, que vai criar uma prestao e uma contraprestao, que vai
criar, modificar ou extinguir direitos. Para que se torne um contrato
administrativo, o regime dele deve ser pblico, com a participao da
administrao. Assim, esse vnculo jurdico est sujeito ao regime pblico e que
necessariamente ter a participao da administrao.
Caractersticas:
a) um contrato formal;
b) um contrato consensual: o contrato se aperfeioa com a manifestao
da vontade ( o oposto do contrato real que s se aperfeioa com a
entrega do bem) ex: contrato de compra e venda tambm
consensual, entregar a mercadoria execuo do contrato,
adimplemento do contrato, o contrato se aperfeioa no momento em que
se manifesta a vontade;
c) um contrato comutativo: exige prestao e contraprestao
equivalentes e que devem estar predeterminadas ( o oposto do
contrato aleatrio);
d) um contrato personalssimo: leva em considerao as qualidades do
contratado. Sendo personalssimo, em tese, no seria possvel a
subcontratao. Mas a nossa lei permite a subcontratao, quando
autorizada pela administrao e estiver prevista no contrato ou no edital
(a subcontratao no a regra, a exceo) a doutrina critica muito
a subcontratao porque estaria se contratando sem edital. Assim, para
que a administrao conceda a subcontratao necessrio que a
empresa preencha os mesmos requisitos exigidos pela licitao. Alm
disso, no se pode subcontratar a totalidade do contrato, porque seno
se estaria violando a licitao, s sendo vivel com partes do contrato.
e) um contrato de adeso: uma das partes tem o monoplio da situao,
a outra parte aceita se quiser. No h discusso de clusulas
contratuais.
Formalidades:
a) Procedimento licitatrio ou de justificao (no caso da licitao
indispensvel ou inexigvel);
b) Deve ser escrito (h excees);
c) A administrao deve realizar a publicao do contrato ( condio de
eficcia do contrato). O prazo de publicao de 20 dias, no podendo
ultrapassar o quinto dia til do ms seguinte ao de sua assinatura;
d) Instrumento de contrato: o documento que vai detalhar a relao
jurdica. Ser obrigatrio quando o valor do contrato for correspondente
concorrncia ou tomada de preo (no interessa se a licitao
ocorreu ou no, o que interessa que o valor seja correspondente a
essas modalidades de licitao). Vai ser facultativo quando valor for
correspondente ao convite e, alm disso, para ser facultativo, deve ser
possvel realiz-lo de outra maneira, como atravs de ordem de servio,
de nota de empenho, etc. Quando a lei traz alternativas, a forma do ato
administrativo ser discricionria (normalmente vinculada, mas no
caso do instrumento do contrato, quando facultativo, discricionrio).
Clusulas Contratuais:
a) Necessrias: so aquelas obrigatrias no contrato administrativo.
Teoria
da
Impreviso
(desequilbrio
contratual):
antigamente chamada de clusula rebus sic standibus, exige,
necessariamente, um fato novo, superveniente, imprevisto
(porque as partes no programaram) e imprevisvel (porque
ningum podia imaginar que ia acontecer), que vai onerar demais
o contrato para uma das partes. Fato do prncipe: atuao
unilateral do poder pblico, abstrata e geral, que atinge o contrato
de forma indireta ou reflexa (ex: alterao da alquota de um
tributo). Fato da administrao: atuao unilateral do poder
pblico especfica e que atinge diretamente o contrato (ex:
desapropriao de uma grande rea para a construo de um
viaduto, mas a desapropriao negada pelo prprio viaduto).
Interferncias imprevistas: so aquelas caractersticas da
natureza que j existiam ao tempo da celebrao do contrato,
mas que s puderam ser descobertas ao tempo da execuo do
contrato. Caso Fortuito ou Fora Maior: alguns defendem s caso
fortuito e outros defendem s fora maior.
Resciso unilateral por parte da administrao: Extino de contrato
administrativo: concluso do objeto do contrato (ou advento do termo
final do contrato); resciso (a administrao pode de forma unilateral
extinguir o contrato, chamada de resciso administrativa: por razes de
interesse pblico com direito indenizao ao contratado -; quando o
contratado descumprir clusulas contratuais sem direito indenizao)
s a administrao pode rescindir o contrato unilateralmente, ao
contratado cabe a via judicial; resciso bilateral, por acordo, consensual;
anulao do contrato ilegal; extino de pleno direito (estranha
vontade das partes ex: falecimento, incapacidade civil, etc.).
Fiscalizao do contrato por parte da administrao: a administrao
pode at executar interveno na empresa, sendo mais do que a
simples conferncia;
Aplicao de penalidades: advertncia, multa (depende da previso
contratual), suspenso de contratar com o poder pblico e a declarao
de inidoneidade. OBS: a suspenso pelo prazo mximo de dois anos e
atinge somente o ente que aplicou a pena, no significa proibio total. A
declarao de inidoneidade vai servir para todos os entes e no s
aquele que aplicou a pena. Para voltar a ser idnea, a empresa tem que
ressarcir a administrao pelos prejuzos que sofreu. A declarao de
inidoneidade serve apenas para as condutas criminosas.
Servios Pblicos:
1 Conceito: O servio pblico uma utilidade ou comodidade material
destinada satisfao de uma necessidade coletiva, fruvel singularmente, que
o Estado assume como um dever seu, uma obrigao sua, mas podendo
prestar esse servio de forma direta ou indireta, sob o regime pblico (total ou
parcialmente pblico).
2 Princpios (art. 6 da Lei 8987/95):
a) Princpio da continuidade do servio pblico
b) Princpio da generalidade: o servio pblico tem que ser prestado de
forma coletiva, erga omnes, a todos que estiverem na mesma situao
(ex: ensino, sade, etc.).
c) Princpio da segurana: o servio pblico no pode colocar em risco a
vida dos administrados, tem que ser prestado de forma segura.
d) Princpio da modicidade: o servio pblico tem que ser prestado com
tarifas mdicas, o mais barato possvel.
e) Princpio da atualidade: o servio pblico tem que utilizar as tcnicas
mais modernas.
f) Princpio da cortesia: o servio pblico tem que ser prestado com
cortesia.
3 Determinao constitucional:
A CF estabelece a competncia para a prestao de servios pblicos.
Alguns servios no esto enumerados na CF e, nesses casos vo seguir a
rbita de interesse (se for interesse geral, competncia da Unio; se for
interesse regional, competncia do Estado; se for interesse local, competncia
do municpio).
Podemos encontrar na CF alguns servios que so exclusivos do
Estado, ou seja, tm que ser prestados por ele. No caso do servio postal, a
constituio no fala em possibilidade de transferncia desse servio. Por ser
considerado um servio exclusivo a empresa de correios e telgrafos recebe
tratamento de Fazenda Pblica. Mas acontece que hoje h a previso de
franquia na legislao, surgindo o problema do afastamento da exclusividade, o