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Direito Administrativo

Fernanda Marinella

Direito Administrativo
Fernanda Marinela
Aula 1 (01/08/08)
I Introduo ao Direito Administrativo
Direito um conjunto de normas impostas coercitivamente pelo Estado e
que vai disciplinar a coexistncia pacfica dos seres na sociedade. Direito
Interno: preocupao com as relaes internas. Direito Internacional:
preocupao com as relaes internacionais. Direito pblico: se preocupa com
a satisfao do interesse pblico (regulamenta a atuao do Estado). Direito
privado: se preocupa com os interesses dos particulares.
Direito posto aquele imposto coativamente pelo estado em um dado
momento histrico.
Direito administrativo ramo do direito e dividido em ramo do direito
pblico e direito privado. O Direito pblico tem como base a atuao do Estado,
porque esse estado vai perseguir o interesse pblico. O direito privado se
preocupa com os interesses particulares. J a ordem pblica so regras
inafastveis pela vontade das partes e encontramos e essas regras esto tanto
no direito pblico quanto no privado. Toda regra de direito pblico de ordem
pblica, mas nem toda regra de ordem pblica so de direito pblico.
O Direito Administrativo ramo do direito interno e do direito pblico.
Regra de direito pblico x regra de ordem pblica: a regra de ordem
inafastvel, imodificvel pela vontade das partes. Toda regra de direito pblico
tambm uma regra de ordem pblica. Mas o inverso no verdadeiro (ex:
vedao ao casamento de filho com me direito privado, mas de ordem
pblica). O conceito de ordem pblica mais amplo do que o conceito de
direito pblico.

Conceito de Direito Administrativo:

- Corrente exegtica (legalista): o direito administrativo era somente um estudo


das leis. Essa corrente foi superada. Surgiu a idia de que o estudo devia ser
feito somente em leis. Da surgiram vrios critrios para conceituar o Direito
Administrativo.
a) Critrio do servio pblico (no foi aceito): o direito administrativo estudava
todo o servio prestado pelo Estado. No entanto, o direito administrativo estuda
todo o servio pblico prestado pelo Estado. Alm disso, o direito administrativo
estuda tambm outros institutos que vo alm da prestao de servios (ex:
poder de polcia, interveno na propriedade, etc.).
b) Critrio do poder executivo* (no foi aceito): o direito administrativo tem
como objeto de estudo apenas o poder executivo. Mas no apenas o poder
executivo o objeto do estudo do direito administrativo.
c) Critrio das relaes jurdicas: o direito administrativo se preocupava com
todas as relaes
jurdicas do Estado. Se fosse assim, no haveria
necessidade dos outros ramos do direito pblico.
d) Critrio Teleolgico*: aceito no Brasil o direito administrativo um conjunto
harmnico de princpios. Mas um conceito insuficiente, que precisa de
complementao.

e) Critrio Residual (ou negativo): o direito administrativo definido por


excluso, no se estuda a funo jurisdicional, nem a funo legislativa.
f) Critrio de distino da atividade jurdica e atividade social do Estado: o
direito administrativo se preocupa com a atividade jurdica do Estado. Tambm
foi considerado insuficiente.
g) Critrio da Administrao Pblica: Hely Lopes (critrio adotado no Brasil). O
direito administrativo um conjunto harmnico de princpios e regras que vai
reger os rgos pblicos, os agentes pblicos e a atividade administrativa, e vai
realizar de forma direta, concreta e imediata os fins desejados pelo Estado.
Esse conjunto harmnico de princpios e regras compem o regime jurdico
administrativo. Os rgos, agentes e a atividade administrativa podem se
encontrar em qualquer um dos trs poderes e no s o executivo. Quem
estabelece os fins do Estado o direito constitucional. Ao direito administrativo
cabe a execuo desses fins. Por direta, concreta e imediata entende-se direta
a funo que no depende de provocao (a indireta depende, como a funo
jurisdicional), como concreta entende-se que tem destinatrio determinado,
produzindo efeitos concretos (a abstrata no tem destinatrio determinado,
como a funo legislativa), e como imediata entende-se que se preocupa com
a atividade jurdica (a mediata se preocupa com a atividade social).

Fontes do Direito Administrativo:

a) Lei (conceito amplo qualquer espcie normativa): o ordenamento


jurdico tem estrutura escalonada (STF) por causa da hierarquia, sendo
as inferiores compatveis com as superiores, em uma relao de
compatibilidade vertical (STF).
b) Doutrina: o resultado do trabalho dos estudiosos, que no ajuda muito
porque muito divergente.
c) Jurisprudncia: tem o papel de socorrer a divergncia. muito mais
nacionalista, local (a doutrina tende a ser universalista). So julgamentos
reiterados no mesmo sentido. Quando se consolida, a jurisprudncia
transformada em smula. Quando a smula se torna vinculante,
ningum pode julgar em sentido contrrio. Vem com efeito de resolver
determinado conflito que acontece em vrios casos (grande conflito)
fazer a leitura de todas as smulas vinculantes.
d) Costume: no libera e nem cria obrigao. a prtica habitual
acreditando ser ela obrigatria.
e) Princpios Gerais de Direito: princpio que compe o alicerce do direito.
No precisa estar escrito e na sua maioria regra implcita. Ex:
ningum pode beneficiar-se da prpria torpeza; aquele que causar
dano a outrem tem o dever de indenizar, etc.

Sistemas Administrativos (Mecanismos de Controle):

a) Contencioso Administrativo (francs): o ato praticado pela


Administrao, deve ser revisto pela prpria Administrao.
Excepcionalmente possvel o controle pelo Poder Judicirio (rol
exemplificativo): atividade pblica de carter privado (ex: contrato de
locao celebrado entre o Estado e um particular segue o regime de

Direito privado); aes ligadas ao estado ou a capacidade das pessoas;


quando tratar de propriedade privada; quando tratar de represso penal.
b) Jurisdio nica: predomina o Poder Judicirio (quem decide, em ltima
instncia). Mas tambm h julgamento pela Administrao (processo
administrativo tributrio, p. ex). O Brasil adota esse sistema. A emenda
constitucional n 7 introduziu no Brasil o contencioso, mas no houve
aplicao prtica, foi regra inoperante.
possvel um sistema misto de controle? A mistura j est
presente nos dois regimes, j natural. Ento, no Brasil no h que se
falar em sistema misto de controle. A mistura j a regra.
* Estado: a pessoa jurdica de Direito Pblico (aptido para ter direitos e
obrigaes). Antigamente existia a teoria da dupla personalidade, sendo PJ de
Direito Privado (exercendo atividade privada) e PJ de Direito Pblico
(exercendo atividade pblica), mas essa teoria no existe mais, sendo o Estado
pessoa jurdica de Direito Pblico.
* Governo: um dos elementos constitutivos do Estado. o comando, a
direo do Estado. Para que o Estado seja independente, o governo precisa
ser soberano (independncia na ordem internacional e a supremacia na ordem
interna). Estado de direito aquele politicamente organizado e que obedece as
suas prprias leis.
* Poderes do Estado: Executivo, Legislativo e Judicirio. Cada um dos poderes
tem as suas respectivas funes (atividade exercida em nome e interesse de
outrem). Funo pblica: atividade em nome e interesse do povo. Os poderes
tm funes principais e funes secundrias (tpicas e atpicas,
respectivamente). Legislativo: principal funo legislar (e nas doutrinas mais
modernas incluem tambm a funo de fiscalizar Tribunal de Contas e CPIs)
e tem como funo atpica administrar e julgar. Judicirio: principal funo
julgar, solucionando conflitos e aplicando a lei e tem como funo secundria
administrar e legislar. Executivo: principal funo administrar e tem como
funes atpicas legislar e julgar. Caractersticas das funes principais:
a) Legiferante: inova o ordenamento jurdico (somente ela tem o poder de
revogar lei vigente e colocar outra em seu lugar), abstrata em regra (mas,
excepcionalmente, existem as leis de efeitos concretos destinatrios
determinados -, que tm forma de
lei, mas tm contedo de ato
administrativo), geral (aplicada erga omnes), direta (o prprio legislador
pode realizar independente de provocao, mas isso no impede que a
provocao exista);
b) Jurisdicional: no inova no ordenamento jurdico, concreta (o controle
concentrado de constitucionalidade exceo), indireta, produz a
intangibilidade jurdica (imutabilidade, coisa julgada);
c) Executivo: no inova o ordenamento jurdico (medida provisria funo
atpica, exceo), concreta, direta e revisvel pelo Poder Judicirio ( no
que tange a legalidade) O que significa coisa julgada administrativa? No
cabe mais recurso na via administrativa.
* Administrao Pblica:

Critrio Formal (orgnico, subjetivo): A Administrao Pblica a mquina


administrativa, so os rgos, o agentes e os bens que compem essa
estrutura. Critrio Material (objetivo): A Administrao Pblica significa a
atividade administrativa. A Administrao Pblica o instrumento que tem o
Estado para por em prtica as decises polticas do governo.
Aula 2 (05/08/08)
2 Regime Jurdico Administrativo:
o conjunto harmnico de princpios e regras que guardam entre si uma
correlao lgica.
Pedra de toque (Celso Antnio): Princpio da supremacia do interesse
pblico e indispensabilidade do interesse pblico. Todos os demais princpios
decorrem desses.
A) Supremacia do Interesse Pblico:
O interesse pblico tem superioridade em face do interesse individual.
pressuposto para a vida em sociedade. um princpio implcito no texto
constitucional (ex: desapropriao). Para uma corrente minoritria, essa
supremacia seria nada mais do que uma autorizao para o abuso do Estado.
A doutrina majoritria entende que o abuso s existe porque o princpio no
aplicado de forma correta. Em nome da supremacia, a administrao pode
quase tudo, menos dispor do interesse pblico.
B) Indisponibilidade do Interesse Pblico:
O administrador no pode dispor de um interesse que no seu, do
povo.
O que interesse pblico? conceito problemtico. Entende-se que o
interesse da sociedade (identidade de interesses individuais; soma dos
interesses individuais, desde que represente a maioria da sociedade).
Atualmente, fala-se em interesse pblico primrio (diviso feita pela doutrina
italiana) que seria a vontade da coletividade, e interesse pblico secundrio
que seria a vontade do Estado enquanto pessoa jurdica. Normalmente, so
coincidentes, mas podem no ser (ex: Estado que cobra tributos de forma
abusiva vontade do Estado enquanto pessoa jurdica). Em tais casos, deve
prevalecer o interesse pblico primrio (tem prioridade).
C) Legalidade (art. 37, CF):
O art. 37 da CF se dirige aos trs poderes e em qualquer dos rgos da
administrao direta (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal) e indireta.
H referncia ao princpio da legalidade no art. 5, no art. 37 e no art. 150 da
CF.
Art. 37. da CF - A administrao pblica direta e indireta de qualquer
dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:

Legalidade do administrador e do particular: para a Administrao


Pblica quer dizer que s pode fazer o que a lei determina. A legalidade para o
direito pblico significa critrio de subordinao lei. J para os particulares,

o princpio da legalidade determina que tudo pode ser feito, salvo o que
proibido em lei (critrio de no contradio lei). OBS: para os atos
administrativos, objeto lcito o que permitido em lei (e no o que no
proibido como no direito privado).
Conceito (Seabra Fagundes): administrar aplicar a lei de ofcio
(conceito de legalidade).
O princpio da legalidade est na base do Estado de Direito (Estado
politicamente organizado e que obedece as suas prprias leis). Ex: pode-se
afirmar que certo ato administrativo, por ferir a moralidade, a razoabilidade, fere
tambm a legalidade? Sim! O princpio da legalidade tem sido entendido em
sentido amplo (submisso lei e tambm aos princpios da CF).
O princpio da legalidade no afasta a atuao discricionria do
administrador. Em tais casos, a liberdade (discricionariedade) dever ser
exercida nos limites da lei (se no for exercida nesses termos, haver abuso).
O princpio da legalidade no sinnimo do princpio da reserva de lei
(quando o constituinte separa uma matria e determina que sua regulao
depender de determinada espcie normativa). mais restrito que o princpio
da legalidade.
D) Impessoalidade (art. 37 da CF):
O administrador no pode buscar interesses pessoais (ausncia de
subjetividade). A necessidade de concurso pblico e licitao so exemplos do
princpio da impessoalidade. De certa forma, liga-se isonomia: princpio da
impessoalidade significa ausncia de qualquer discriminao (benficas ou
detrimentosas) dos administrados (Celso Antnio). O mesmo ocorre com a
moralidade e a lealdade/boa-f.
Divergncia: impessoalidade e o princpio da finalidade (duas correntes):
Tradicional (Hely Lopes): o princpio da finalidade foi substitudo pelo princpio
da impessoalidade, ambas seriam sinnimos. Moderna (Celso Antnio): ambos
so princpios autnomos, no houve substituio. Enquanto a impessoalidade
refere-se busca da vontade maior da lei. Contudo, no possvel separar o
esprito da lei em que se cumpra a lei, por isso a finalidade relaciona-se ao
princpio da legalidade (art. 2 da Lei 9784/99) leitura obrigatria.
Tem prevalecido (MP, AGU, Procuradoria) a doutrina moderna, mas em
alguns casos (noes gerais) ainda aparece a tradicional.
Nepotismo: fere os princpios da moralidade, impessoalidade. No
Conselho Nacional de Justia (ler resoluo) e no Conselho Nacional do
Ministrio Pblico j existe a proibio (j existem resolues) com duas
preocupaes: ingresso sem concurso pblico ou licitao (contratao
temporria, nomeao para cargo em comisso) contratao de parente em
caso de dispensa ou inexigibilidade de licitao e proibio do nepotismo
cruzado (troca de parentes), mas nesses casos, a fiscalizao difcil
(principalmente entre os poderes).
A matria foi objeto de controle pelo STF (ADC n12) que decidiu que a
proibio constitucional, representando a aplicao dos princpios da
impessoalidade, moralidade, eficincia e isonomia
Smula vinculante n 13.
E) Moralidade (art. 37, CF):

novo enquanto princpio expresso no ordenamento jurdico brasileiro.


A dificuldade doutrinria reside em conceituar o princpio. Entende-se que o
conceito indeterminado, vago (por isso, em geral, quando h controle pelo
poder judicirio, no h referncia somente ao princpio da moralidade, sempre
vem atrelado a outro).
Moralidade est sempre ligada ideia de honestidade e aos princpios
da boa-f e da lealdade. Fala-se, ainda, em obedincia aos princpios ticos
(conduta correta).
Moralidade administrativa: mais rigorosa que a moralidade comum
(simples correo); vai alm do certo e errado porque, alm disso, exige-se
a melhor administrao possvel (e, por isso, liga-se ao princpio da eficincia).
Moralidade e probidade administrativa (Lei 8429/92): os conceitos no
so sinnimos, pois a improbidade pode no decorrer da imoralidade (a
violao de outros princpios tambm enseja improbidade) e o contrrio nem
sempre verdadeiro. Dever haver anlise dos elementos subjetivos.
F) Publicidade (art. 37, CF):
Significa conhecimento, dar cincia. Se o administrador exerce direitos
que so do povo, coerente que o povo tenha cincia do que ocorre. Mas no
s isso. Tambm marco para o incio produo de efeitos (eficcia art. 61,
p. . da lei 8666), incio da contagem de prazos, gera possibilidade de controle
dos atos da Administrao Pblica (fiscalizao).
Art. 61, Pargrafo nico da Lei 8666/93. A publicao resumida do
instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial,
que condio indispensvel para sua eficcia, ser providenciada
pela Administrao at o quinto dia til do ms seguinte ao de sua
assinatura, para ocorrer no prazo de vinte dias daquela data, qualquer
que seja o seu valor, ainda que sem nus, ressalvado o disposto no
art. 26 desta Lei.

Publicidade na modalidade convite (licitao): no h exigncia de


publicao, mas h publicidade (carta encaminhada, fixao no trio da
repartio).
A CF traz excees ao princpio da publicidade (proteo segurana
da sociedade e do estado - art. 5, XXXIII, CF) (proteo intimidade, vida
privada, honra e imagem das pessoas art. 5, X, CF/ proteo dos atos
processuais sigilosos art 5, LX a maioria da doutrina entende que aplica-se
aos processos judiciais e tambm aos administrativos processos ticos da
OAB, CRM, CREA, etc. Dentre todas, a segunda hiptese aceita por toda a
doutrina sem divergncia). Se o poder pblico negar a informao (no exerccio
do direito de informao), cabe mandado de segurana (se as informaes
forem pessoais cabe habeas data).
Art. 5, CF:
XXXIII X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem
das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material
ou moral decorrente de sua violao;
LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais
quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;

Deve haver publicidade sem que haja promoo pessoal dos agentes da
Administrao Pblica (art. 37, 1 da CF). Ex: placas iguais agradecendo
obras, pintar todos os bens pblicos com as cores da campanha, etc.,
Art. 37, 1 da CF - A publicidade dos atos, programas, obras,
servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter
educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo
constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo
pessoal de autoridades ou servidores pblicos.

O STF tem entendido que o simples fato de constar o nome do agente


da Administrao Pblica no significa improbidade administrativa (pode estar
havendo simples informao); para que haja, deve ter carter de promoo
pessoal.
Divulgao somente por rdio e TV: nem sempre! H casos em que as
formas de dar publicidade esto em leis especficas (multas comunicao
pessoal; licitao dirio oficial).
G) Eficincia:
Introduzido no texto da CF com a EC 19, mas sempre foi implcito. Em
1995, com a Lei 8987, passou a constar na lei (art. 6).
Art. 6o da Lei 8987/95 - Toda concesso ou permisso pressupe a
prestao de servio adequado ao pleno atendimento dos usurios,
conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no
respectivo contrato.
1o Servio adequado o que satisfaz as condies de regularidade,
continuidade, eficincia, segurana, atualidade, generalidade, cortesia
na sua prestao e modicidade das tarifas.

Eficincia significa ausncia de desperdcios, economia com


produtividade. Engloba tambm agilidade, praticidade da conduta
administrativa.
Quando se torna princpio expresso surgem mecanismos para propiciar
a eficincia (ex: alterao da regra da estabilidade para os servidores pblicos)
art 41 da CF: nomeao para cargo efetivo, com prvio concurso pblico, trs
anos de exerccio, aprovao na avaliao de desempenho.
Art. 41. da CF - So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os
servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de
concurso pblico.

A perda da estabilidade acorre atravs de processo administrativo (com


contraditrio e ampla defesa) ou processo judicial transitado em julgado.
Regras para racionalizao da mquina administrativa (art. 169, CF): a
Administrao Pblica no pode gastar tudo que ganha ate o limite constante
do art. 19 da LC 101/00: Unio limite de 50%; Estados e Municpios limite
de 60%.

Art. 169. da CF - A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos


Estados, do Distrito Federal e dos Municpios no poder exceder os
limites estabelecidos em lei complementar.
Art. 19. da LC 101/00 - Para os fins do disposto no caput do art. 169
da Constituio, a despesa total com pessoal, em cada perodo de
apurao e em cada ente da Federao, no poder exceder os
percentuais da receita corrente lquida, a seguir discriminados:
I - Unio: 50% (cinqenta por cento);
II - Estados: 60% (sessenta por cento);
III - Municpios: 60% (sessenta por cento

Exonerao: s mandar, no pena. Para reduzir gastos h muita


exonerao.
*Cargo em Comisso: livre nomeao e exonerao limite de 20%
para o mesmo cargo (porque este ser extinto). A nomeao e a exonerao
dispensam motivo, mas se for o corte de gastos no haver mais contratao.
*Funo de Confiana: s quem em cargo efetivo limite de 20%.
*No estveis: quantos forem necessrios.
*Estveis: quantos forem necessrios tem que ter indenizao.
S passa de uma classe para outra depois de exonerados todos os da
classe anterior.
Se o sujeito for exonerado, seu cargo vai ser extinto, s sendo recriado
com funes idnticas ou assemelhadas quatro anos depois (impede o abuso).
Atualmente, exige-se eficincia quanto aos meios e quanto aos
resultados (gastar o menor valor possvel para obter o melhor resultado). A
doutrina diz que o conceito muito fluido, vulnervel, flexvel; aplic-lo de
verdade difcil, por isso sua introduo no art. 37, CF pouco alterou de fato.
H) Isonomia:
Conceito: Tratar os iguais de forma igual e os desiguais de forma
desigual na medida de sua desigualdade. de difcil preenchimento de seu
contedo. Como regra, o fator de discriminao deve estar de acordo com os
fins da norma para que no seja ferido o princpio da isonomia e, mesmo
assim, todas essas exigncias devem estar previstas em lei (lei da carreira)
Smula 683, STF.
Smula 683 do STF - O limite de idade para a inscrio em concurso
pblico s se legitima em face do art. 7, XXX, da , quando possa ser
justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido.

Psicotcnico: questionado em razo da subjetividade.


Aula 3 (08/08/08)
I) Contraditrio e Ampla Defesa:
Na via judicial j esto sedimentados, o que no ocorre na via
administrativa. So exigncias novas que s apareceram com a CF/88 (Dica:

Se aparecer algo de procedimento administrativo deve-se colocar contraditrio


e ampla defesa).
Contraditrio d cincia da existncia do processo. atravs dele que
se constitui a bilateralidade do processo. Ningum pode ser processado ou ser
punido sem ter conhecimento do processo (lgica poltica do ordenamento).
A ampla defesa a oportunidade de defesa, mas vai alm disso com
algumas exigncias ou desdobramentos (art. 5, LV, CF):
Art. 5, LV da CF - aos litigantes, em processo judicial ou
administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o
contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela
inerentes;

a) Defesa
prvia:
penalidades
estabelecidas,
predeterminadas;
procedimentos predeterminados;
b) Produo de provas: participando do convencimento da julgado (a prova
tem que ser lida, considerada);
c) Informao do processo: questionamento: H garantia de cpias do
processo? A jurisprudncia diz que tem que tem direito sim, mas a parte
quem vai pagar a despesa e a administrao tem que viabilizar a
cpia;
d) Direito de recurso: proibir o recurso significa proibir a ampla defesa que
regra constitucional. Mesmo que no haja recurso tpico o direito de
recurso deve ser exercido. O depsito prvio da multa para garantia de
recurso inconstitucional (porque impede o exerccio da ampla defesa).
RE 388359 - STF
Ementa
RECURSO ADMINISTRATIVO - DEPSITO - 2 DO ARTIGO 33
DO DECRETO N 70.235/72 - INCONSTITUCIONALIDADE. A
garantia constitucional da ampla defesa afasta a exigncia do
depsito como pressuposto de admissibilidade de recurso
administrativo.
Resp 943116 STJ
Ementa
ADMINISTRATIVO. DEPSITO PRVIO PARA SEGUIMENTO DE
RECURSO.
ILEGALIDADE. VIOLAO DO PRINCPIO DA AMPLA DEFESA
(ART. 5, LV, DA
CF/1988). PRECEDENTES DESTA CORTE E DO COLENDO STF.
1. Recurso especial contra acrdo que considerou legal a exigncia
de depsito prvio do valor da multa para a interposio de recurso
administrativo.
2. A CF/1988, no art. 5, LV, dispe: Aos litigantes, em processo
judicial ou administrativo, e aos acusados em geral, so assegurados
o contraditrio e ampla defesa, com os meios e os recursos a ela
inerentes.
3. Tal inciso traduz-se no fato de poder o acusado propor suas razes
em juzo ou na administrao, sem nenhuma restrio, por no existir
composio justa dos conflitos sem se ouvir uma e outra parte em
litgio. A defesa ampla a essncia do contraditrio e ela deve ser

assegurada aos litigantes, tanto no processo judicial, quanto no


administrativo.
4. O fato de se condicionar a interposio de recurso administrativo a
depsito prvio da multa devida em decorrncia da possvel infrao
afronta claramente o princpio da ampla defesa, assegurado pela
Carta Magna, porquanto, havendo impossibilidade de se efetuar o
depsito, a defesa do requerido na instncia administrativa fica
cerceada. E para aqueles, hipossuficientes, que, por qualquer motivo,
alheio sua vontade, no dispem do valor exigido para o depsito ?
Caracterizada estar a consumao de prejuzos irreversveis.
5. O colendo STF, hodiernamente, modificou o posicionamento que
vinha externando nos ltimos julgados: ... Sob tal perspectiva,
cumpre ter presente a circunstncia de que a controvrsia jurdica
suscitada no recurso extraordinrio interposto pela parte ora
requerente - discusso sobre a constitucionalidade da exigncia de
depsito prvio para interposio de recurso administrativo em
matria tributria - encontra-se, novamente, sob apreciao do
Plenrio desta Suprema Corte, no julgamento do RE 388359/PE, Rel.
Min. MARCO AURLIO, do RE 389383/SP, Rel. Min. MARCO
AURLIO, e do RE 390513/SP, Rel. Min. MARCO AURLIO, nos
quais cinco (5) eminentes Juzes desta Corte (Ministros MARCO
AURLIO, RICARDO LEWANDOWSKI, EROS GRAU, JOAQUIM
BARBOSA e CARLOS BRITTO) j proferiram votos favorveis tese
ora sustentada nesta sede processual. A existncia desses votos
(quase perfazendo a maioria absoluta do Tribunal), ao menos at a
concluso do julgamento em referncia adiado em virtude de pedido
de vista , revela-se suficiente para conferir plausibilidade jurdica
pretenso deduzida pela parte ora requerente. por tal razo que
eminentes Ministros desta Suprema Corte, pronunciando-se em
contexto idntico ao que emerge do pleito concedido a suspenso
cautelar de eficcia de ora em exame, tm acrdos que
consideraram constitucional a exigncia do depsito prvio para
interposio de recurso administrativo (AC 636/MG, Rel. Min.
JOAQUIM BARBOSA AC 1.449/SP, Rel. Min. EROS GRAU AC
1.560/SC, Rel. Min. JOAQUIM BARBOSA) Trecho da deciso do
eminente Min. Celso de Mello na Ao Cautelar n 1566-9/MG).
6. Recentemente (06/03/2007), a distinta 2 Turma do STF
referendou, unanimidade, a liminar concedida pelo insigne Min.
Celso de Mello na Cautelar supracitada (n 1566-9/MG), que permitiu
a empresa requerente interpor recurso administrativo contra
procedimento que visava constituio de crdito tributrio, sem a
obrigao de depsito prvio.
7. de se destacar o carter excepcional da matria, cujo tema foi
encerrado, de forma definitiva, em 28/03/2007, pelo Plenrio do STF
no julgamento dos RREE ns 388359, 389383 e 390513, que, por
maioria (9 votos a 1), declarou a inconstitucionalidade da exigncia de
depsito prvio para interposio de recursos administrativos, visto
que tal condio inviabiliza o direito de defesa.
8. Precedentes desta Corte Superior e do colendo STF.
9. Recurso especial provido.

possvel a reformatio in pejus no recurso administrativo? possvel


sim, mas no possvel em reviso, quando h um fato novo.

e) Defesa Tcnica: Lei 8112 o advogado no processo disciplinar


facultativo e isso ocorre na maioria dos procedimentos administrativos.
Jurisprudncia: a presena do advogado contribui bastante para a
legalidade do processo (smula 343 do STJ evoluo da
jurisprudncia faz com que a presena do advogado seja obrigatria em
todas as fases do processo disciplinar, sendo o processo sem advogado
um processo nulo demisso ilegal tem direito reintegrao em
todas as vantagens do perodo em que esteve afastado smula
vinculante n5 do STF diz que a ausncia do advogado em processo
disciplinar no ofende a CF, criando um retrocesso por questes
econmicas. A doutrina entende que o STF deveria ter marcado um
critrio temporal ex nunc para que no houvesse esse retrocesso.
Alm disso, a smula n5 do STF no foi conseqncia de
jurisprudncia consolidada o que bastante preocupante porque gera
engessamento. Com a smula vinculante, a presena facultativa no
processo administrativo). Smula vinculante n3: contraditrio e ampla
defesa so obrigatrios nos processos nos Tribunais de Contas quando
houver possibilidade de anulao ou revogao de ato que bom para a
parte, excetuada a anlise da legalidade do ato concessivo de
aposentadoria (no se chama o aposentado porque o ato complexo,
que aquele ato que depende de duas manifestaes de vontade de
rgos diversos aposentadoria, reforma e penso dependem da
administrao e do Tribunal de Contas), nesse caso, a parte tem direito
de recurso, de participao no processo, porque a manifestao do
Tribunal de Contas faz parte da constituio do ato.
Smula 343 do STJ - obrigatria a presena do advogado em todas
as fases do processo administrativo disciplinar.
Smula Vinculante n 3 - Nos processos perante o Tribunal de Contas
da Unio, asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da
deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo
que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do
ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso.
Smula Vinculante n 5 A falta de defesa tcnica por advogado no
processo administrativo disciplinar no ofende a constituio.

J) Razoabilidade e Proporcionalidade:
Razoabilidade significa que o administrador tem que agir de forma
coerente, lgica, congruente. Proporcionalidade est embutida no princpio da
razoabilidade e significa equilbrio, agir de forma razovel. Equilbrio entre o ato
praticado e a medida conseqente a ele, entre o benefcio e o prejuzo
causados pelo ato.
So princpios implcitos na CF, mas expressos na lei ordinria (art. 2 da
Lei 9784/99) art. 5, LXXVIII, no fala do princpio da razoabilidade e sim do
princpio da celeridade.
Art. 2o da Lei 9784/99 - A Administrao Pblica obedecer, dentre
outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao,
razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa,
contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia.

Art. 5, LXXVIII da CF - a todos, no mbito judicial e administrativo, so


assegurados a razovel durao do processo e os meios que
garantam a celeridade de sua tramitao.

Deciso discricionria: convenincia e oportunidade (mrito do ato


administrativo).
Deciso vinculada: no tem juzo de valor (no analisa o mrito) pode
ser revista pelo poder judicirio, num controle de legalidade.
Na deciso discricionria, o poder judicirio pode rever essa deciso?
Sim, mas o poder judicirio no pode analisar o mrito, a convenincia e a
oportunidade, devendo controlar apenas a legalidade. Quando controla a
razoabilidade e a proporcionalidade (princpios implcitos na CF), o controle
de legalidade (em sentido amplo), mas acaba atingindo o mrito, a liberdade do
administrador (a liberdade dele, hoje, deve ser razovel).
ADPF n 45 Ler!
L) Continuidade:
Desdobramento do dever que tem o Estado de prestar servio. Se o
servio de prestao obrigatria, deve ser feito de forma ininterrupta. Sobre
isso existem trs discusses:
a) Corte do servio em caso de inadimplemento (princpio da isonomia,
supremacia do interesse pblico e continuidade) art. 6, 3 da Lei
8987/95). No compromete a continuidade tambm se o servio for
cortado em razo de segurana.
Art. 6, 3o da Lei 8987 - No se caracteriza como descontinuidade
do servio a sua interrupo em situao de emergncia ou aps
prvio aviso, quando:
I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das
instalaes; e,
II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da
coletividade.

b) Direito de greve dos servidores pblicos (art. 37, VII, da CF) Lei
ordinria (EC 19/98) Direito de greve na forma da lei (norma de
eficcia limitada), mas essa lei ainda no foi editada. Assim, a greve sem
lei greve ilegal e a pena da ilegalidade o desconto dos dias no
trabalhados, no a demisso. Foram impetrados mandados de
injuno (o principal o MI 708) reconhecendo o STF a falta da lei e
estabelecendo que enquanto no for editada a lei deve ser aplicada a lei
de greve comum (Lei 7789/89) naquilo que for cabvel.
Art. 5, VII da CF - o direito de greve ser exercido nos termos e nos
limites definidos em lei especfica;

c) Exceptio non adimplenti contractus ( a exceo do contrato no


cumprido): No pode exigir a adimplncia da outra parte se a outra no
cumpriu a sua. A empresa obrigada a prestar o servio que a
Administrao Pblica no paga? A exceo sim aplicvel, mas s
depois do prazo de 90 dias, em nome do princpio da continuidade.

Corrente tradicional: a exceo no aplicada nos contratos


administrativos. Corrente moderna: a exceo aplicvel de forma
diferenciada, a partir de 90 dias (Lei 8666/93 art. 78, XV) essa a
posio majoritria.
Art. 78.da Lei 8666 - Constituem motivo para resciso do contrato:
V - a paralisao da obra, do servio ou do fornecimento, sem justa
causa e prvia comunicao Administrao;

M) Autotutela:
Tem duas aplicaes diferentes:
1 Possibilidade que tem a administrao pblica de reviso dos seus
prprios atos, sendo eles ilegais (instituto da anulao) ou inconvenientes
(revogao). Smulas 346 e 373 do STF.
Smula n 346 do STF - A administrao pblica pode declarar a
nulidade dos seus prprios atos.
Smula n 473 do STF - A administrao pode anular seus prprios
atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles
no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia
ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em
todos os casos, a apreciao judicial.

2 Maria Sylvia diz que esse princpio significa dever de cuidado pelo
administrador, zelo pelos bens.
N) Presuno de Legitimidade:
Leia-se tambm presuno de legitimidade mais presuno de
legalidade mais presuno de veracidade. Os atos administrativos so
presumidamente legtimos (obedecem as regras morais), legais (obedecem a
lei) e verdadeiros (obedecem a verdade). Essa presuno relativa, admitindo
prova em contrrio (jris tantum). O nus da prova normalmente do
administrado. Qual a conseqncia jurdica da presuno de legitimidade?
Traz para os atos administrativos sua aplicao imediata, aplicvel desde j
(pode-se contestar depois).
O) Especialidade:
Quando a administrao pblica direta cria a administrao pblica
indireta o faz atravs de lei. Essa lei tem a finalidade de definir as finalidades
especficas dessas pessoas jurdicas. Uma vez criada a pessoa jurdica da
administrao pblica indireta, ela fica vinculada s finalidades para as quais
foi criada. Se quem define a finalidade a lei, o administrador no pode
modificar.
3 Organizao da Administrao:
A) Formas de prestao das atividades administrativas:
Se quem presta o servio a administrao pblica direta, essa
prestao centralizada (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal). Para a
busca da eficincia, o Estado decidiu retirar certas atividades do centro e

transferir para outras pessoas jurdicas, buscando um aperfeioamento, sendo


essa prestao descentralizada (para a administrao pblica indireta e
tambm para os particulares).
Quando o deslocamento feito dentro da prpria pessoa jurdica (da
administrao pblica direta para a prpria administrao pblica direta)
chamada de desconcentrao.
Duas diferenas: na desconcentrao tem-se a mesma pessoa jurdica e
h subordinao, h ordem, h hierarquia; j na descentralizao tem-se uma
nova pessoa jurdica, e no existe hierarquia, o que existe um controle, uma
fiscalizao de finalidade.
Quando h a transferncia de um ente poltico para outro (do Estado
para o Municpio, por exemplo) ocorre a descentralizao poltica (tratada pelo
Direito Constitucional).
A descentralizao administrativa pode ser feita por outorga (transfere a
titularidade mais a execuo do servio como se estivesse transferindo a
propriedade desse servio), necessariamente administrao pblica indireta
(mas a doutrina majoritria diz que tem que ser administrao indireta de direito
pblico) atravs de lei. Pode ser feita tambm por delegao (transferncia da
execuo) atravs de lei, contrato, ato administrativo (lei administrao
pblica indireta, mais especificamente as empresas pblicas e as sociedades
de economia mista; contrato particulares, por exemplo, concessionrias e
permissionrias de servios; ato administrativo particulares, por exemplo,
autorizao de servios, como por exemplo, servio de taxi e despachante).
Cuidado: a palavra outorga est sendo usada na acepo vulgar.
Existe a possibilidade de descentralizar a pessoa jurdica? Sim.
Autorizao de servios e permisso podem ser pessoas fsicas.
Aula 4 (10/09/08)
B) Administrao Direta (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal):
Como se estabelece a relao entre o agente e seu poder de
representar o Estado? Relao Estado x Agentes Surgiram trs teorias:
1 Teoria do mandato (contrato de mandato): a relao entre o Estado e
o agente se constitui atravs de um contrato de mandato (essa teoria no serve
porque o Estado sem o agente no tem como celebrar contrato, no tem como
manifestar sua vontade);
2 Teoria da representao: a relao entre o Estado e o agente se faz
como na tutela ou na curatela. Para pensar em representao tem-se que ter
um incapaz e o Estado no sujeito incapaz (no nosso ordenamento jurdico o
Estado aparece como sujeito capaz, respondendo por seus atos, ento essa
teoria no serve tambm).
3 Teoria do rgo ou da imputao: toda relao decorre de previso
legal, ento a relao entre Estado e agente decorre de lei. A vontade do
agente, a ao do agente, se mistura vontade do Estado, ao do Estado,
se tornando uma nica vontade ou ao. Assim, a lei tem um papel
indispensvel na nossa estrutura ( essa a teoria aceita).
rgo Pblico:

A administrao pblica dividida em especialidades, sendo que cada


rgo pblico tem competncia especializada e por isso mais eficiente. rgo
pblico um centro especializado de competncia. possvel tambm na
administrao direta? Sim, por exemplo, no INSS h vrios ncleos de
competncia (art. 1 da Lei 9784/99). Smula vinculante n 13: proibio do
nepotismo estabelecida na CF (principiologia), sem que seja necessria uma
norma expressa de vedao (abrangendo todos os poderes).
Art. 1o Esta Lei estabelece normas bsicas sobre o processo
administrativo no mbito da Administrao Federal direta e indireta,
visando, em especial, proteo dos direitos dos administrados e ao
melhor cumprimento dos fins da Administrao.
1o Os preceitos desta Lei tambm se aplicam aos rgos dos
Poderes Legislativo e Judicirio da Unio, quando no desempenho de
funo administrativa.
2o Para os fins desta Lei, consideram-se:
I - rgo - a unidade de atuao integrante da estrutura da
Administrao direta e da estrutura da Administrao indireta;
II - entidade - a unidade de atuao dotada de personalidade jurdica;
III - autoridade - o servidor ou agente pblico dotado de poder de
deciso.
Smula Vinculante n 13: A nomeao de cnjuge, companheiro ou
parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau,
inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa
jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento,
para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de
funo gratificada na administrao pblica direta e indireta em
qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e
dos Municpios, compreendido o ajuste mediante designaes
recprocas, viola a constituio federal.

Caractersticas: rgo pblico no tem personalidade jurdica (no tem


aptido para ser sujeito de direitos e obrigaes); no responde por seus atos
(quem responde a pessoa jurdica a que ele pertence escola, prefeitura
rgo e quem responde o municpio); regra geral, rgo pblico no pode
celebrar contrato (o contrato nulo); a cmara licita, mas quem celebra o
contrato o municpio (art. 37, 8, CF: introduzido pela EC 19, trata do
contrato de gesto tinha como relao a administrao e a administrao
dos dois lados hoje admite-se contrato de gesto entre rgos e entre
administradores. Os administradores quando celebram em seus nomes o
contrato, esse contrato privado e no de gesto. O contrato entre rgos
inaplicvel, impossvel (teoricamente possvel, mas nunca saiu do papel).
rgo pblico pode ir juzo? Pode, mas normalmente como sujeito ativo
(porque ele no paga, responde por suas obrigaes) e em especial para
discutir prerrogativas funcionais. rgo pblico pode ter CNPJ? Pode, com o
objetivo de fiscalizar o fluxo dos recursos da receita federal (apesar de no ter
personalidade jurdica) instruo normativa 748 da receita federal (art. 11).
Art. 11. IN 748 da RF - So tambm obrigados a se inscrever no
CNPJ:
I - rgos pblicos dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Poderes Executivo e

Legislativo dos Municpios, desde que se constituam em unidades


gestoras de oramento;

PAREI COM O TEMPO DE 2 HORA E MEIA DA TERCEIRA AULA.


Classificao dos rgos Pblicos (apenas as mais importantes):
- De acordo com a posio estatal:

rgos independentes: comando de cada um dos poderes (chefia do


executivo, chefia da prefeitura, chefia do Congresso Nacional, chefia da
Cmara, chefia dos tribunais, etc.) no sofre relao de subordinao,
hierarquia (tem relao de controle em face de outras poderes).
rgos autnomos: so subordinados aos rgos independentes, mas
ainda tem muita liberdade, muito poder de deciso (ex: Ministrios,
secretarias de Estado e secretarias municipais) normalmente no tem
no poder legislativo e judicirio (alguns citam o Tribunal de Contas e o
MP como exemplos).
rgos superiores: no tm independncia, nem autonomia, mais ainda
tm poder de deciso (ex: gabinetes).
rgos subalternos: mero rgo de deciso, no tem poder decisrio
(ex: zeladoria).

- De acordo com a estrutura dos rgos:


rgos simples: existe s, no tem ramificao.
rgos compostos: divididos em ramificaes.
- De acordo com a atuao funcional:
rgos singulares: compostos por um nico agente (ex: presidncia
da repblica, juzos monocrticos, etc).
rgos colegiados: compostos por mais de um agente (ex: tribunais,
casas legislativas).
C) Administrao Indireta (autarquias, fundaes pblicas, associaes
pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista)
Caractersticas comuns:
1) Tm personalidade jurdica prpria (responde por seus atos; devem ter
patrimnio prprio no interessa a origem e receita prpria), autonomia
administrativa, tcnica e financeira, no gozam de capacidade poltica (no tm
aptido para legislar, mas as agncias reguladoras pode regulamentar de
forma complementar previso legal).
2) Criao (art. 37, XIX, CF): para criar as pessoas jurdicas da Administrao
Pblica indireta depende-se de lei/ lei especfica (lei ordinria) cada lei vai
servir para uma autarquia especfica (fundao pblica de direito pblico). A lei
tambm pode autorizar uma a criao de, por exemplo, uma empresa pblica.
Na criao basta a lei para a autarquia existir no mundo jurdico. Na lei que
autoriza a criao da empresa pblica necessrio ainda o registro da pessoa
jurdica para que ela exista no mundo jurdico. Se a lei cria, ela extingue. Se a

lei autoriza a criao, ela deve autorizar a extino. Lei complementar define as
finalidades das fundaes.
Art. 37, XIX do CF - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e
autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e
de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas
de sua atuao;

OBS: Fundao: Conceito: o patrimnio personalizada, destacado para uma


finalidade especfica. Instituidor: se for instituda pelo particular, ser fundao
privada; se for instituda pelo poder pblico, ser fundao pblica (a primeira
nada tem a ver com a administrao pblica). O regime jurdico da fundao
pblica pode ser tanto pblico quanto privado (STF) fundao pblica de
direito pblico e fundao pblica de direito privado. A fundao pblica de
direito pblico uma espcie de modalidade de autarquia (autarquias
fundacionais), sendo criada pela lei (igual na autarquia). A fundao pblica de
direito privado definida no nosso sistema como fundao governamental, que
segue o mesmo regime das empresas pblicas e das sociedades de economia
mista (regime hbrido), sendo autorizada a sua criao pela lei.
3) A lei vai definir a finalidade das pessoas jurdicas da administrao indireta
(esto presas a essa finalidade). O administrador no pode modificar essa
finalidade. Para haver modificao esta deve ser feita tambm por lei.
4) As pessoas jurdicas da administrao pblica indireta no podem ser
criadas para fins lucrativos (o lucro pode acontecer, mas ela no pode ser
criada para o lucro). As empresas pblicas e sociedades de economia mista
(art. 173 da CF) podem ser constitudas para finalidade de prestao de servio
pblico e tambm podem explorar atividade econmica (quando representar
interesse coletivo ou segurana nacional no visa o lucro, no criada para
ter o lucro).
5)No existe hierarquia entre a administrao pblica direta e a administrao
pblica indireta, mas h sujeio a controle, por exemplo, atravs do poder
judicirio e suas diversas aes judiciais, atravs do poder legislativo com o
tribunal de contas (extenso do poder legislativo) e com a CPI, atravs do
poder executivo com a superviso ministerial de acordo com a finalidade
(controle finalstico; aplicao de recursos pensando nas receitas e nas
despesas; nomeao de dirigentes escolhe quem manda, ento acaba
gerando uma hierarquia, o que muito criticado pela doutrina normalmente
so escolhidos livremente pelo chefe do executivo e tambm por ele livremente
exonerados excees: caso de agncias reguladoras: nomeao pelo
presidente, mas com prvia aprovao Senado Federal (assim como no Banco
Central) art. 52, CF.
PAREI NA AULA 4
Aula 5 (12/09/08)

Autarquia:

Conceito: uma pessoa jurdica de direito pblico (mais as cinco


caractersticas acima mencionadas) que pode ser criada para atividades tpicas
do Estado. Tem como finalidade prestar servios pblicos.
Regime jurdico: tem regime de Fazenda Pblica, sendo praticamente o
mesmo aplicvel administrao direta.
Atos: atos administrativos gozam de presuno de legitimidade, dotados
de auto-executoriedade e imperatividade. Contratos administrativos: clusulas
exorbitantes; est sujeita ao procedimento licitatrio (art. 37, XXI da CF)
estando sujeita norma geral de licitao (Lei 8666/93).
Art. 37, XXI da CF - ressalvados os casos especificados na
legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero
contratados mediante processo de licitao pblica que assegure
igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que
estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies
efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as
exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis
garantia do cumprimento das obrigaes.

Responsabilidade Civil (art. 37, 6, CF): responde pelos atos que seus
agentes causarem prejuzo a terceiros no exerccio de sua funo
responsabilidade , em regra, objetiva (elementos: conduta, dano e nexo de
causalidade) a doutrina tambm admite no Brasil a responsabilidade
subjetiva, quando tratar-se de omisso. Aplica-se a responsabilidade
subsidiria, ou seja, primeiro paga a autarquia e depois paga o Estado.
Art. 37, 6 da CF - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de
direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos
danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros,
assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de
dolo ou culpa.

Prazo prescricional para as aes em face da autarquia: cinco anos


(Jos dos Santos Carvalho Filho entende que para reparao de danos civil o
prazo de trs anos, art 206, CC mas para a maioria da doutrina o prazo
continua sendo de cinco anos) DL 20910 de 1932.
Art. 206. do CC - Prescreve:
3o Em trs anos:
I - a pretenso relativa a aluguis de prdios urbanos ou rsticos;
II - a pretenso para receber prestaes vencidas de rendas
temporrias ou vitalcias;
III - a pretenso para haver juros, dividendos ou quaisquer prestaes
acessrias, pagveis, em perodos no maiores de um ano, com
capitalizao ou sem ela;
IV - a pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa;
V - a pretenso de reparao civil;
VI - a pretenso de restituio dos lucros ou dividendos recebidos de
m-f, correndo o prazo da data em que foi deliberada a distribuio;
VII - a pretenso contra as pessoas em seguida indicadas por
violao da lei ou do estatuto, contado o prazo:
a) para os fundadores, da publicao dos atos constitutivos da
sociedade annima;

b) para os administradores, ou fiscais, da apresentao, aos scios,


do balano referente ao exerccio em que a violao tenha sido
praticada, ou da reunio ou assemblia geral que dela deva tomar
conhecimento;
c) para os liquidantes, da primeira assemblia semestral posterior
violao;
VIII - a pretenso para haver o pagamento de ttulo de crdito, a
contar do vencimento, ressalvadas as disposies de lei especial;
IX - a pretenso do beneficirio contra o segurador, e a do terceiro
prejudicado, no caso de seguro de responsabilidade civil obrigatrio.

Bens autrquicos: autarquia pessoa jurdica de direito pblico e assim


seus bens seguiro o regime pblico, ou seja, so inalienveis (inalienabilidade
relativa preenchidas algumas condies pode ser o bem alienado),
impenhorveis (penhora serve como garantia do juzo, sendo o bem alienado
ao final do processo para o valor recebido passar ao credor a
impenhorabilidade decorre do fato de que os bens pblicos so inalienveis
conseqentemente no podem ser objeto de arresto ou de seqestro bens
indeterminados e determinados, respectivamente), no podem sofrer onerao
(no podem ser sujeitos de direito real de garantia - no podem ser objeto de
penhor ou de hipoteca, porque no podem ser alienados livremente penhor
garantia fora da ao judicial, utilizado para bens mveis, enquanto hipoteca
utilizada para bens imveis), e imprescritveis (no pode ser objeto de
prescrio aquisitiva, como o usucapio).
Depsitos Judiciais: os depsitos judiciais da Fazenda Pblica vo
seguir o regime de precatrio (art. 100 da CF). O pagamento depende de
disponibilidade oramentria (os alimentos tambm seguem o regime de
precatrio, mas no entra na fila geral, entra em uma fila prpria, para ser pago
de uma forma de uma forma mais rpida). A autarquia tambm tem fila prpria
de precatrio (cada autarquia tem sua prpria fila de precatrio).
Art. 100. da CF - exceo dos crditos de natureza alimentcia, os
pagamentos devidos pela Fazenda Federal, Estadual ou Municipal,
em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem
cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos
respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas
dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este
fim.

Privilgios Tributrios: imunidade recproca (art. 150, VI, a da CF) com


relao aos impostos ( 2 - extensvel s autarquias no que tange a sua
finalidade especfica se for com relao a outras finalidades, deve imposto),
no imunidade com relao s taxas ou contribuies.
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao
contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos
Municpios:
VI - instituir impostos sobre:
a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros;
2 - A vedao do inciso VI, "a", extensiva s autarquias e s
fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que se refere

ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades


essenciais ou s delas decorrentes.

Privilgios Processuais: prazo dilatado (tratamento de Fazenda Pblica


dobro para recorrer e qudruplo para contestar) e reexame necessrio (no
tem que acontecer em todos os processos, admite excees acontece como
regra, mas essa regra no absoluta). Qual a conseqncia jurdica da
ausncia do reexame necessrio quando este deveria acontecer? No faz
trnsito em julgado.
Procedimento Financeiro: Lei 4320/64 e tambm LRF (LC 101/00)
Regime de Pessoal: so servidores pblicos. Na CF/88, texto original,
aplicava-se o regime jurdico nico para os servidores pblicos (um s regime
numa mesma ordem poltica Federal, Estadual ou Municipal sendo a
Administrao Pblica direta ou indireta), acolhendo-se o regime estatutrio
preferencialmente (por exemplo, Lei 8112/90 Unio, regime estatutrio), mas
os Municpios, por exemplo preferiram o regime celetista.
A adveio a EC 19/98 que alterou o art. 39 da CF que passou a admitir o
regime mltiplo (titulares de cargos com regime estatutrio; titulares de
emprego com regime celetista dependendo de lei e tambm da atividade
exercida). Essa matria foi objeto de ADIn n 2135 que at agora s foi
decidida em sede cautelar, entendendo o STF que o art. 39, caput, da CF, sofre
de uma inconstitucionalidade formal (o dispositivo foi alterado pela segunda
casa e no retornou primeira). Como ainda foi decidido apenas em sede de
cautelar, o efeito ex nunc, ou seja, daqui para frente no se mistura mais (o
que j foi misturado ainda no foi decidido), restabelecendo-se, no Brasil, o
regime jurdico nico.
Art. 39. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios
instituiro, no mbito de sua competncia, regime jurdico nico e
planos de carreira para os servidores da administrao pblica direta,
das autarquias e das fundaes pblicas.

Trs correntes Majoritria: diz que o nico um s regime jurdico


naquela ordem poltica (ordem federal servidores um s regime); Segunda
corrente: defende que nico quer dizer que se a atividade x celetista na
Unio, tambm ser celetista na autarquia (se na Administrao Pblica direita
ele celetista, na Administrao Pblica indireta tambm tem que ser); Terceira
Corrente: defende que o nico quer dizer estatutrio. Hoje, aos servidores da
autarquia deve ser aplicado o regime jurdico nico, acompanhando o regime
da Administrao Pblica direta se a autarquia da Unio e a Unio
estatutrio, o regime da autarquia estatutrio.
Exemplos de Autarquias: Universidades Federais, INSS, IBAMA,
INCRA, Agncias Reguladoras, Conselho de Classe (autarquias profissionais)
exceto a OAB.
Autarquia Territorial: O territrio tem personalidade jurdica de direito
pblico (mas no ente poltico) mas no presta servio pblico, ento ser
colocado na categoria de autarquia uma aberrao (a nica coisa de
autarquia a personalidade jurdica pblica).
Conselho de Classe: surgiram com natureza de autarquia, mas comea
a sofrer mudanas com a Lei 9649/98, dizendo ser pessoa jurdica de direito
privado. A atividade desenvolvida pelo conselho de classe fiscalizar as

diversas categorias profissionais poder de polcia. Essa matria foi objeto de


controle no STF atravs da ADIn 1717, no se admitindo o poder de polcia na
mo de particular, porque gera risco segurana jurdica, sendo este
dispositivo inconstitucional. Assim, o Conselho de Classe voltou a ter natureza
de autarquia. A anuidade tem natureza tributria, natureza de contribuio (o
no pagamento est sujeito execuo fiscal). Tem controle pelo Tribunal de
Contas e a contabilidade pblica.
O Tribunal de Contas da Unio entendeu que deveria ter concurso
pblico. Vrios Mandados de Segurana foram ajuizados pleiteando o mesmo
tratamento dado OAB (os dois j pedidos j foram liminarmente decididos em
sentido diverso para o primeiro no precisa de concurso enquanto para o
segundo precisa). MS n 26149 e 26150.
OAB: no entidade da Administrao Pblica Indireta (no est
includa nas autarquias especiais). independente e autnoma (no tem
controle, no tem vinculao, no tem concurso pblico). A OAB tem natureza
jurdica mpar (STF). Quem julga suas aes? At agora no se resolveu sobre
sua natureza jurdica, no se sabendo ao certo quem julga. A anuidade da OAB
no tem natureza tributria (se no for paga, cabe execuo comum), no h
controle pelo Tribunal de Contas, no tem contabilidade pblica. Tem vrios
desdobramentos que ainda no tm soluo (ADIn 3026).
>>> Autarquias de Regime Especial:
Surgiu, inicialmente, para falar de Universidade Pblica. A Universidade
tem autonomia (liberdade curricular para construir sua grade) e os dirigentes
so escolhidos por eleio. Por essas razes ganham esse regime especial.
Mas essa terminolgica passa tambm a ser utilizada para outras coisas, como
a agncia reguladora.
A autarquia de regime especial (agncias reguladora) tem todas as
regras de autarquia com alguns detalhes diferenciais. Trs regras especficas:
a) Funo: regula, normatiza, fiscaliza os diversos servios pblicos
(esta funo no nova, o Estado j exercia, mas a partir de 1995, com a
poltica nacional de privatizaes poltica nacional de desestatizao com
inmeras concesses e permisses de servios, surgiu a preocupao com a
fiscalizao dos servios realizados pelos particulares nesses casos). Marinela
critica as agncias reguladoras, dizendo que elas no fazem nada na verdade,
s usam mais dinheiro. Para exercer essas funes as agncias reguladoras
ganham mais autonomia (mas no tm capacidade legislativa). A normatizao
sempre para normas tcnicas e complementares previso legal;
b) Nomeao de dirigentes: feita pelo presidente da repblica com a
prvia aprovao do Senado Federal a escolha do Senado mais tcnica,
para fugir do mandato poltico;
c) O dirigente tem mandato com prazo fixo: cada agncia reguladora tem
sua lei, s no pode ultrapassar 4 anos porque quem nomeia o presidente da
repblica que tambm tem mandato de 4 anos (h projeto de lei com o prazo
de 4 anos para o dirigente, no coincidentes com o mandato do presidente). A
lei 9986/00 dispe que o dirigente pode sair antes do final do prazo, atravs de
renuncia, de deciso judicial transitada em julgado ou de processo disciplinar.
Ao sair da agncia o dirigente sabe todas as informaes privilegiadas, e pra

proteg-las criou-se a quarentena, impedindo o dirigente de ir para uma


empresa privada naquele ramo de atividade. O prazo da quarentena de 4
meses. Enquanto est de quarentena, o dirigente continua recebendo o salrio
de dirigente da agncia (excepcionalmente tem agncia com 12 meses de
quarentena).
Agncia reguladora est sujeita Lei 8666/93? A Lei 9472/97 (norma
geral das telecomunicaes) estabeleceu duas regras: a agncia reguladora
no est sujeita lei 8666/93 e cada uma vai definir o seu prprio
procedimento de licitao; e a agncia reguladora vai seguir as modalidades de
prego e consulta. Esta lei 9472/97 foi objeto de ADIn 1668, e o STF decidiu
que como agncia reguladora autarquia, ela no pode escapar da lei 8666/93
e no pode definir procedimento prprio, sendo inconstitucional. No entanto, o
STF diz ser constitucional o prego e a consulta. Assim, essas modalidades
foram estendidas s demais agncias reguladoras, atravs da Lei 9986/00.
Hoje a modalidade licitatria prpria das agncias reguladoras a consulta
(porque hoje todos os entes fazem prego).
Regime de pessoal das agncias reguladoras: So servidores pblicos.
Regime que deve ser aplicado: estatutrio com concurso pblico, via de regra.
H, entretanto, uma reedio de medidas provisrias para prorrogao de
contratos temporrios que j tinham sido considerados inconstitucionais pelo
STF em sede de ADI. Houve, entretanto uma modificao da lei objeto desta
ADI, causando a perda de seu objeto, momento em que o Governo comeou a
reeditar medidas provisrias prorrogando os contratos temporrios que o STF
j tinha dito inconstitucionais. A matria est entregue ao STF novamente para
apreciao. Os concursos ainda no tm acontecido como se esperava.
*H projeto de lei no congresso para efetivao destes temporrios,
muito criticados pela sociedade.
Exemplos de agncias reguladoras (Lei 9966/00): ANATEL, ANEEL,
ANCINE, ANTAQ, ANTT, ANA, ANVISA, ANS, ANP, ANAC. H autarquias que
tem nome de agncia, mas no a so (ADA Agencia de desenvolvimento da
Amaznia -> antiga SUDAM e ADENE antiga SUDENE). Da mesma forma, a
ABIN no agncia, apenas um rgo da Administrao Direta. H agncias
que no tem o nome de agncia, como a CVM (Comisso de Valores
Mobilirios).
*Para AGU, ler a lei 9986/00.
>>> Agncias Executivas:
Tm natureza de autarquia ou fundao. Ganha status de agncia
executiva quando celebrar com a Administrao Direta um contrato de gesto
em que o Estado transfere a ela mais recursos pblicos e automaticamente
mais autonomia (liberdade), mediante um plano estratgico de reestruturao
da pessoa jurdica, em busca de sua eficincia. Para ser declarada oficialmente
como agncia executiva necessrio um decreto do presidente da repblica
(ato declaratrio da natureza da agncia). Tem seu respaldo na Lei 9.649/98.

O status de agncia executiva temporrio, ou seja, enquanto estiver


em andamento o contrato de gesto. A finalidade do contrato de gesto
executar um plano estratgico de modernizao, reestruturao.
A expresso contrato de gesto utilizada em vrias situaes. Surgiu
no ordenamento para caracterizar o contrato celebrado entre a Administrao e
a prpria Administrao.
A doutrina critica muito esse contrato agora porque ele d mais
autonomia do que a lei deu na sua criao (mais liberdade do que aquilo que
estava previsto na lei). Alm disso, para destinar mais dinheiro a uma pessoa
jurdica necessrio que haja lei oramentria. Nesse sentido, ento bastava
suplementar a lei oramentria para a pessoa jurdica ter mais dinheiro, no
precisava de um contrato (tem prazo determinado e qualquer alterao mais
complicada). , pois, um status temporrio.
Exemplos de agncia executiva: INMETRO, ADA, ADENE.

>>> Consrcios Pblicos:


Os velhos convnios e consrcios da Lei 8666 no geravam a criao de
uma nova pessoa jurdica, era somente uma reunio de esforos para a busca
de uma finalidade comum. Convnio era entre entes de naturezas diferentes
(Municpio e Unio, por exemplo) e consrcio era entre entes de mesma
natureza (Estado com Estado, por exemplo).
Os atuais consrcios nasceram a partir da Lei 11.107/05 (o nome o
mesmo, mas so diferentes). Tambm tem a finalidade de gesto associada,
tambm buscam interesses comuns. S se admite consrcio pblico com
reunio de entes polticos (Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal). Eles
tm natureza de contrato administrativo, celebram um contrato de consrcio
pblico. Deste contrato de consrcio pblico surge uma nova pessoa jurdica
que chamada de associao (no se confunde com o ente poltico, uma
nova pessoa jurdica). Essa nova pessoa jurdica pode ter natureza de direito
pblico ou de direito privado. Se for uma associao de direito pblico o
entendimento que ela tem natureza de autarquia. Mas se tem natureza de
direito privado, o entendimento que tem natureza de empresa pblica e de
sociedade de economia mista (regime hbrido).
>>> Empresas Estatais (empresa pblica e sociedade de economia mista):
Nem toda empresa que o Estado tenha participao ou que ele seja
dono quer dizer necessariamente que seja empresa pblica ou sociedade de
economia mista (o Estado tem empresas privadas tambm). Para ser empresa
pblica ou sociedade de economia mista a empresa tem que ser criada para
isso e, dessa forma, era compor a Administrao.

Empresa Pblica: pessoa jurdica de direito privado. O nome


empresa pblica resultado do seu capital, que exclusivamente pblico. O
capital exclusivamente pblico pode ser constitudo por mais de um ente,
desde que o ente seja pblico (ex: Estado com Municpio, dois Estados, etc.).
Tem a finalidade de prestao de servios pblicos ou a explorao de
atividade econmica. Pode ser constituda de qualquer modalidade empresarial
(inclusive SA, se for de capital fechado). Exemplos: ECT (empresa de correios
e telgrafos), BNDES, CEF, Casa da Moeda, etc.
Sociedade de Economia Mista: pessoa jurdica de direito privado.
Tem o capital misto (parte pblica e parte privada). A parcela pblica tem que
representar a maioria votante do capital (o poder de deciso tem que estar nas
mos do poder pblico). Tambm tem como finalidade a prestao de servios
pblicos e a explorao de atividade econmica. Toda sociedade de economia
mista s pode ser constituda na forma de SA. Exemplos: Petrobras, Banco do
Brasil, Bancos Estaduais, etc.

Empresa Pblica
Capital pblico
Pode ser constituda por qualquer
modalidade empresarial
Empresa Pblica Federal
competncia da Justia Comum
Federal (art. 109, I, CF); Se a
empresa pblica for estadual ou
municipal competncia da Justia
Comum Estadual

Sociedade de Economia Mista


Capital misto
Necessariamente tem que ser
constituda por SA
Sociedade de economia mista Federal
competncia da Justia Comum
Estadual

Essas pessoas jurdicas tm duas finalidades: prestao de servios


pblicos e explorao de atividade econmica. Quando prestar servio pblico
vo seguir um regime mais pblico do que privado, sendo muito semelhante ao
regime das autarquias (Maria Sylvia chama, nesses casos, de concessionria
de servios). Mas quando exploram atividade econmica a situao serve para
interesse coletivo e segurana nacional (art. 173, CF). Mas atravs de lei
especfica, nesses casos, podero ter estatutos prprios ( 1). Nesses casos
tero um regime mais privado do que pblico, sendo mais prximo das
empresas privadas.
Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a
explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser
permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional
ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.
1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da
sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem
atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de
prestao de servios, dispondo sobre:

I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela


sociedade;
II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas,
inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais,
trabalhistas e tributrios;
III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes,
observados os princpios da administrao pblica;
IV - a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao
e fiscal, com a participao de acionistas minoritrios;
V - os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade
dos administradores.

Regime Jurdico das Empresas pblicas e das Sociedades de economia


mista:
Lei 11.101/05 (Nova Lei de Falncias) - traz expressamente que no se
aplica essa lei s empresas pblicas e s sociedades de economia mista (seja
no servio pblico, seja na explorao de atividade econmica apesar de
alguns doutrinadores considerarem que se for servio pblico no cabe a lei,
mas se for explorao de atividade econmica seria cabvel).
Responsabilidade civil (art. 37, 6 da CF): Apenas quando prestarem
servios pblicos, s empresas pblicas e s sociedades de economia mista,
aplica-se o art. 37, 6. Em regra, a responsabilidade civil ser objetiva. O
Estado chamado a responder junto com a empresa ou sociedade? A
responsabilidade do Estado continua existindo, respondendo subsidiariamente
pelos danos causados. Quando explorar atividade econmica a regra aplicada
s empresas pblicas e s sociedades de economia mista a do Direito Civil,
sendo em regra a responsabilidade subjetiva. E, nesses casos, o Estado no
responde pelos danos causados.
Art. 37, 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito
privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos
que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros,
assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de
dolo ou culpa.

(Magistratura Federal) Bem de empresa pblica penhorvel?


possvel penhorar bicicleta dos Correios? Bem de empresa pblica e de
sociedade de economia mista seguem como regra o regime privado,
portanto penhorveis, salvo se estiver afetado prestao do servio
pblico (embasados no princpio da continuidade: sem o bem o servio
pblico pra). Em relao especificamente aos Correios, h uma
especificidade, qual seja, ela tem tratamento de Fazenda Pblica. Tem
regime igual s autarquias. Desse modo, qualquer bem passvel de
penhora.
Licitao: Empresas pblicas e sociedades de economia mista
prestadoras de servio pblico esto obrigadas a licitar (art. 37, XXI, CF),
seguindo a norma geral, a lei 8666/93. Mas se essas empresas forem

exploradoras de atividade econmica podero, por lei especfica, ter estatuto


prprio para licitaes e contratos (art. 173, 1, III). No entanto, essa lei
especfica ainda no veio, sendo, dessa forma, aplicada a ela ainda a lei
8666/93 (para empresas pblicas, veja-se o art. 1 no se tendo estatuto
prprio, cai na lei geral de licitaes), seguindo a regra geral.
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:
[...]
XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras,
servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo
de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os
concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de
pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos
da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica
e econmica indispensveis garantia do cumprimento das
obrigaes.
Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a
explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser
permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional
ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.
1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da
sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem
atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de
prestao de servios, dispondo sobre:
[...]III - licitao e contratao de obras, servios, compras e
alienaes, observados os princpios da administrao pblica;

Na Lei 8666, h hipteses de dispensa ou inexigibilidade de licitao. A


dispensa ocorrer nos seguintes casos: valor pequeno (art. 24, I e II) 10% do
limite do convite para obras de engenharia o valor deR$15.000, para outros
servios, o valor ser de R$ 8.000.
Art. 24. dispensvel a licitao:
I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por
cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso I do artigo anterior,
desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou servio
ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local
que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente;
II - para outros servios e compras de valor at 10% (dez por
cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso II do artigo anterior e
para alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde que no se
refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de
maior vulto que possa ser realizada de uma s vez;

No pargrafo nico do artigo 24, o limite de 20% (R$30.000 para obras


de engenharia e 16.000 para outros bens e servios). A administrao licita
para escolher a melhor proposta, o melhor contrato e com o objetivo de

proteger o interesse pblico. Se a licitao prejudicar o interesse pblico, ao


invs de proteger, ela no dever ser realizada.
Art. 25 da Lei 8666: a licitao inexigvel quando a competio for
invivel. Para que a licitao seja vivel, tem que observar trs pressupostos: o
lgico (pluralidade de ofertas), o ftico (interesse de mercado) e o jurdico
(proteo do interesse pblico). Na falta de qualquer dos trs pressupostos, a
competio ser invivel, portanto, a licitao ser inexigvel. A inexigibilidade
est presente quando houver prejuzo ao interesse pblico. Se a licitao, no
caso de prestao de servio pblico, atingir o fim da atividade, atingir
tambm o interesse pblico. O mesmo se d na explorao de atividade
econmica (que s possvel em caso de interesse coletivo e segurana
nacional se afet-los, afeta o interesse pblico, faltando pressuposto jurdico).
Art. 25. inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de
competio, em especial:
I - para aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s
possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante
comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca, devendo a
comprovao de exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido
pelo rgo de registro do comrcio do local em que se realizaria a
licitao ou a obra ou o servio, pelo Sindicato, Federao ou
Confederao Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes;
II - para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13
desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de
notria especializao, vedada a inexigibilidade para servios de
publicidade e divulgao;
III - para contratao de profissional de qualquer setor artstico,
diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que
consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica.
1o Considera-se de notria especializao o profissional ou
empresa cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente de
desempenho
anterior,
estudos,
experincias,
publicaes,
organizao, aparelhamento, equipe tcnica, ou de outros requisitos
relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu trabalho
essencial e indiscutivelmente o mais adequado plena satisfao do
objeto do contrato.
2o Na hiptese deste artigo e em qualquer dos casos de dispensa,
se comprovado superfaturamento, respondem solidariamente pelo
dano causado Fazenda Pblica o fornecedor ou o prestador de
servios e o agente pblico responsvel, sem prejuzo de outras
sanes legais cabveis.

Exemplo da grfica oficial: Imaginemos que uma grfica


que mantida pelo Poder Pblico com o fim de imprimir
Dirios Oficiais, informativos e outros. Os mesmos
instrumentos usados para prestar servios ao Poder
Pblico (servio pblico) podero ser utilizados para
prestar servios a particulares (a grfica poder imprimir
panfletos tambm). Em tais casos, a licitao no poder
ser exigida, j que, para competir com as demais
grficas, a grfica oficial deve prestar o servio com

rapidez; assim, a exigncia de licitao exigiria mais


tempo o que impediria a realizao do servio pela
grfica oficial e, conseqentemente deixaria de atrair
dinheiro para os cofres pblicos, o que prejudicaria o
interesse pblico.
Assim, as empresas pblicas e sociedades de economia mista no esto
obrigadas a licitar no que se refere atividade fim da empresa. Contudo, para a
atividade meio, a licitao obrigatria (ex: se aquela mesma grfica pretender
fazer uma reforma em suas instalaes, a licitao obrigatria).
A Petrobras:
Tem natureza de sociedade de economia mista.
Com o advento da Lei 9478/98(que institui a ANP), a Petrobras ganhou
um procedimento simplificado de licitao (artigo 67), a ser definido pelo
Presidente da Repblica atravs de Decreto.
Art. 67. Os contratos celebrados pela PETROBRS, para aquisio
de bens e servios, sero precedidos de procedimento licitatrio
simplificado, a ser definido em decreto do Presidente da Repblica.

Discute-se no entanto a constitucionalidade do dispositivo que institui o


procedimento simplificado de licitao, uma vez que a Constituio determina
que as empresas pblicas e sociedades de economia mista podero ter
procedimento licitatrio prprio, com a condio de que tal procedimento seja
estabelecido por lei especfica. Assim, a lei 9478/98 no poderia determinar o
procedimento prprio de licitao, pois no se trata de lei especfica. Alm
disso, o procedimento licitatrio deveria ser determinado por lei e no por
Decreto do Presidente da Repblica. Ciente de tais exigncias o TCU
determinou que a Petrobras deveria voltar a realizar o procedimento licitatrio
comum. Em face dessa determinao, a Petrobras impetrou o mandado de
segurana 25888 em que, liminarmente, o STF determinou que, apesar do
contedo da Smula 347, o TCU no era competente pra realizar controle de
constitucionalidade concentrado, por via de ao. Apesar de ter competncia
para analisar a constitucionalidade de atos, o TCU no podia declarar que a lei
9478/98 era inconstitucional, pois estaria usurpando a competncia do STF.
Assim, em sede liminar, o STF permitiu que a Petrobras continuasse a usar o
procedimento licitatrio simplificado.
Smula 347: O Tribunal de Contas, no exerccio de suas atribuies,
pode apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos do Poder
Pblico.

Empresas pblicas e sociedades de economia mista pagam imposto?


De acordo com o artigo 173,2 da CF, aplicvel somente s empresas
pblicas e sociedades de economia mista exploradoras de atividade

econmica, estas pessoas jurdicas no contam com privilgios no extensveis


iniciativa privada.
Art. 173. [...]
2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no
podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor
privado.

No caso de prestao de servio pblico, no entanto, aplica-se o artigo


150, 3 da CF (aplicvel a todas as prestadoras de servio pblico). Se o valor
do tributo estiver includo no preo do servio este poder ser cobrado, mas se,
ao contrrio, o valor do tributo no estiver includo no preo do servio, o valor
do tributo no poder ser cobrado (se o valor no estiver includo, h
imunidade).
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao
contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos
Municpios:
I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea;
II - instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem
em situao equivalente, proibida qualquer distino em razo de
ocupao
profissional
ou
funo
por
eles
exercida,
independentemente da denominao jurdica dos rendimentos, ttulos
ou direitos;
III - cobrar tributos:
a) em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia
da lei que os houver institudo ou aumentado;
b) no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que
os instituiu ou aumentou;
c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido
publicada a lei que os instituiu ou aumentou, observado o disposto na
alnea b;
IV - utilizar tributo com efeito de confisco;
V - estabelecer limitaes ao trfego de pessoas ou bens, por meio
de tributos interestaduais ou intermunicipais, ressalvada a cobrana
de pedgio pela utilizao de vias conservadas pelo Poder Pblico;
VI - instituir impostos sobre:
a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros;
b) templos de qualquer culto;
c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas
fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies
de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os
requisitos da lei;
d) livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso.
[...]
3 - As vedaes do inciso VI, "a", e do pargrafo anterior no se
aplicam ao patrimnio, renda e aos servios, relacionados com
explorao de atividades econmicas regidas pelas normas aplicveis
a empreendimentos privados, ou em que haja contraprestao ou
pagamento de preos ou tarifas pelo usurio, nem exonera o
promitente comprador da obrigao de pagar imposto relativamente
ao bem imvel.

Regime de pessoal:
Quem trabalha em empresas pblicas e sociedades de economia mista
servidor pblico?
Quem trabalha nessas pessoas jurdicas no servidor pblico, pois
servidores pblicos so s aqueles que trabalham em pessoas jurdica de
Direito Pblico. Os que trabalham nas empresas pblicas e sociedades de
economia mista so servidores de entes governamentais de Direito Privado. No
entanto, so agentes pblicos (todo sujeito que exerce, ainda que
transitoriamente, funo pblica).

Regime previsto na lei/ CF: legal (estatutrio): ocupantes de cargo


pblico s pessoas jurdicas de Direito Pblico.
Regime previsto no contrato: contratual (celetista): ocupantes de
emprego pblico pessoas jurdicas de Direito Pblico e de Direito
Privado.

Os empregados celetistas das empresas pblicas e sociedades de


economia mista equiparam-se, em certos aspectos aos servidores pblicos:
ambos ingressam mediante concurso pblico, vedada a acumulao (artigo
37, XVII, CF), esto sujeitos lei de improbidade administrativa (lei 8429/92),
so funcionrios pblicos para fins penais, contra atos de seus membros
podem ser impetrados os remdios constitucionais. No entanto, somente no
caso dos empregados das empresas pblicas e sociedades de economia
mista, os trabalhadores no esto sujeitos a teto salarial (somente estaro se a
Administrao Pblica ajudar no custeio da pessoa jurdica; se no auxiliar, no
h teto) e a dispensa poder ser imotivada (Smula 390, TST).
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte:
[...]
XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e
abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de
economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta
ou indiretamente, pelo poder pblico;
Smula n 390 TST - Estabilidade - Celetista - Administrao Direta,
Autrquica ou Fundacional - Empregado de Empresa Pblica e
Sociedade de Economia Mista
I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou
fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da
CF/1988.
II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia
mista, ainda que admitido mediante aprovao em concurso pblico,
no garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988.

De acordo com a Smula 390, TST, os trabalhadores das pessoas


jurdicas de Direito Pblico (servidores pblicos), uma vez ocupantes de cargo

ou emprego pblico, detm a estabilidade conferida pelo artigo 41 da CF. Por


outro lado, os trabalhadores das pessoas jurdicas de Direito Privado
(empresas pblicas e sociedades de economia mista) no so detentores da
estabilidade conferida pelo artigo 41. Assim, por determinao da OJ 247, a
dispensa poder ser imotivada (salvo no caso da Empresa de Correios e
Telgrafos, que ser visto adiante).
Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores
nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso
pblico.
1 O servidor pblico estvel s perder o cargo:
I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado;
II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada
ampla defesa;
III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho,
na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa.
2 Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel,
ser ele reintegrado, e o eventual ocupante da vaga, se estvel,
reconduzido ao cargo de origem, sem direito a indenizao,
aproveitado em outro cargo ou posto em disponibilidade com
remunerao proporcional ao tempo de servio.
3 Extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor
estvel ficar em disponibilidade, com remunerao proporcional ao
tempo de servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo.
4 Como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a
avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa
finalidade.
OJ 247. Servidor pblico. Celetista Concursado. Despedida imotivada.
Empresa pblica ou sociedade de economia mista. Possibilidade.

Os bens das empresas pblicas e sociedades de economia mista so bens


pblicos?
De acordo com a doutrina majoritria, os bens destas pessoas jurdicas
seguem o regime de bem pblico sempre que estiverem diretamente ligados
prestao de servio pblico (o fundamento de tal entendimento o princpio
da continuidade do servio pblico). Em regra, os bens destas pessoas
jurdicas so penhorveis, sendo impenhorveis somente quando estiverem
diretamente ligados prestao de servio pblico.
A Empresa de Correios e Telgrafos (ECT):
A ECT uma empresa pblica que presta servios pblicos, entre eles,
o servio de correio areo, mencionado no artigo 21, X da Constituio
Federal. O artigo 21, X, entretanto, no menciona a possibilidade de
transmisso (concesso) da prestao de tal servio a outro ente que no a
Unio; por esse motivo se entende que o servio de correio areo exclusivo
da Unio. Ao invs de retirar o referido do rol de servios exclusivos, a opo
poltica foi conferir ECT tratamento de Fazenda Pblica, logo, seus bens so
impenhorveis e a garantia de pagamento se d, como na Fazenda Pblica,

atravs de precatrios. Alm disso, a ECT conta tambm com a imunidade


tributria, tpica dos entes da Administrao Direta.
Art. 21. Compete Unio:
[...]
X - manter o servio postal e o correio areo nacional;

Contudo, existem empresas privadas no Brasil (ex: FedEx) que tambm


prestam servio de correio areo. Assim, a exclusividade de prestao do
referido servio seria s terica, pois, na prtica, os particulares prestam o
mesmo servio. Por este motivo, foi interposta a ADPF 46 com o objetivo de
discutir a dita exclusividade da ECT na prestao do servio.
Ocorre tambm que, apesar de terem tratamento de Fazenda Pblica, a
ECT costumava transferir a particulares a prestao de seus servios. O TCU
determinou que tais servios poderiam ser prestados por particulares, mas que
a ECT deveria, no ato de transmisso, obedecer aos princpios observados
pelos rgos da Administrao Direta como, por exemplo, a obrigatoriedade de
licitao. No entanto, desobedecendo a determinao do TCU a ECT transferiu
a prestao do servio a particulares atravs do sistema de franquia.
No entanto, no curso da ADPF o Congresso editou a Lei 11668/08 que
legalizou a transmisso atravs do sistema licitaoes, entretanto prorrogou as
antigas franquias por mais 24 meses. Assim, legalizou-se a transmisso
irregular e a ECT continua a ter tratamento de Fazenda Pblica. Foi ajuizada a
ADI 4155 que est pendente de deciso.
Provavelmente, a ADPF 46 ser extinta pela perda do objeto, ser
reconhecida a perda da exclusividade da ECT que deixar de ter tratamento de
Fazenda Pblica: imunidade tributria, impenhorabilidade de seus bens e
regime de precatrio.
Por ser empresa pblica, a ECT demitia seus empregados sem
motivao. O TST se manifestou, segundo sua OJ, agora, os empregados
esto protegidos pelo regime de Fazenda Pblica.

Entes de Cooperao:
Esto fora da Administrao. Eles cooperam com o Estado para a busca
de suas finalidades. Podem ser chamados tambm de entes paraestatais.
OBS: A diviso em setores uma diviso da economia, no significa
uma anlise jurdica. O primeiro setor o Estado. O segundo setor a iniciativa
privada. O terceiro setor so as organizaes no governamentais (pode ou
no ter status de ente de cooperao). O quarto setor a economia informal e
a pirataria.

Os entes de cooperao compem o terceiro setor. So pessoas


jurdicas de direito privado (esto fora da administrao). Recebem dinheiro
pblico e, portanto, acabam sofrendo certo tipo de controle.

Servio Social Autnomo (sistema S):


So exemplos: SESC, SENAI, SEBRAE, SESP, etc.

Tem vrias finalidades diferentes. Podem ser utilizados para cursos de


qualificaes, para lazer, para oferecer assistncia. Mas o grande objetivo o
fomento das diversas categorias profissionais. O Estado tem interesse nisso
porque quando o comrcio cresce, por exemplo, o Estado tambm cresce. Por
isso, o Estado conta com o auxlio do sistema S.
Os recursos encontrados no servio social autnomo podem ser
oramentrios (direto do oramento) e parafiscais (competncia tributria a
competncia para criar tributos, indelegvel; a capacidade tributria a
aptido para cobrar tributos, sendo delegvel, por exemplo, s pessoas
jurdicas de direito pblico e tambm s pessoas jurdicas de direito privado,
desde que seja perseguidora de interesse pblico nesse sentido, o servio
social autnomo recebe a delegao da capacidade tributria, a
parafiscalidade). Com o recebimento de dinheiro pblico o Tribunal de Contas
tem que exercer controle. Conseqentemente, deveriam estar sujeitos s
normas de licitao (art. 1 da Lei 8666). Mas o Tribunal de Contas da Unio
facilitou o procedimento licitatrio para os servios sociais autnomos
(procedimento simplificado para o sistema S), isso porque apesar de receber
dinheiro pblico, os servios sociais autnomos no compem a administrao
pblica, sendo muito mais fcil a flexibilizao da Lei 8666.
Art. 1o da Lei 8666 - Esta Lei estabelece normas gerais sobre
licitaes e contratos administrativos pertinentes a obras, servios,
inclusive de publicidade, compras, alienaes e locaes no mbito
dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios.
Pargrafo nico. Subordinam-se ao regime desta Lei, alm dos
rgos da administrao direta, os fundos especiais, as autarquias, as
fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de
economia mista e demais entidades controladas direta ou
indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.

Havendo financiamento por rgo internacional, a lei 8666 permite que


sejam obedecidas as modalidades de licitao do financiador.
Quem trabalha no servio social autnomo um empregado privado,
com o regime da CLT (no h necessidade de concurso pblico, mas h
necessidade de um processo seletivo simplificado).

Entidades de Apoio:

So pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos. Servem


para apoiar, incentivar as atividades, funcionando dentro das universidades
pblicas, dentro dos hospitais pblicos.
Tm natureza de associao, cooperativa ou, principalmente, fundao.
So constitudas pelos prprios servidores, no pela administrao (no
compem a administrao).
possvel que receba recursos oramentrios, bens pblicos (bens da
universidade, por exemplo); quem trabalha so os prprios servidores pblicos.
Deve, assim, ter controle pelo Tribunal de Contas, mas na prtica isso no
acontece. Alm disso, deveriam estar sujeitas licitao ou pelo menos
deveriam seguir o sistema simplificado do sistema S, mas na prtica isso
tambm no acontece.
Esto legalizadas para as universidades pblicas (Lei 8958/94), no
existindo ainda para os hospitais pblicos.
So exemplos: FUNDEPS, FADEPE, FAPEX, FINATEC etc.

Organizaes Sociais (OS):


Nasceu da Lei 9637/98.

Celebram contratos de gesto antes mesmo de existir, porque para se


tornar pessoa jurdica a condio a celebrao do contrato de gesto (crtica
da doutrina). So pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos (no
significa dizer que no tenha lucro, apenas que no foi criada para ter lucro).
Surgiram da extino de estruturas (rgos ou pessoas jurdicas) da
administrao pblica. Ganha status de OS ou nasce enquanto pessoa jurdica
quando celebra o contrato de gesto. Assim, no h qualquer controle de
qualidade, de eficincia (porque nasce j com o contrato de gesto).
O contrato de gesto pode dar s OS recursos oramentrios, bens
pblicos e servidores pblicos.
administrada por um conselho de administrao que vai ser composto
por administradores mais particulares. O administrador est no Estado e na
OS, que so pessoas privadas (chance de ter um desvio muito grande, com o
dinheiro pblico e a liberdade privada).
Ganharam dispensa da licitao pelo art. 24, XXIV, da Lei 8666
(contratos decorrentes do contrato de gesto, nos outros casos deveriam licitar,
mas na prtica no licitam). Mas tem a ADI 1923 que questiona a
constitucionalidade desse dispositivo, pela ausncia de periculum in mora.
No houve liminar.

Art. 24. da Lei 8666 - dispensvel a licitao:


XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios com
as organizaes sociais, qualificadas no mbito das respectivas
esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de
gesto.

So exemplos: Instituto de Desenvolvimento Sustentvel Mamirau,


Associao brasileira de Tecnologia Luz Sincroton, Associao Rede Nacional
de Ensino e Pesquisa.

Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP):


Nasce com a Lei 9790/99.

Surgiu para executar projetos, planejamentos, de reestruturao. Esse


vnculo jurdico surge a partir de um termo de parceria (a doutrina defende que
a natureza desse termo de parceria seria de contrato administrativo).
A OSCIP recebe recurso pblico como pagamento de um projeto (na OS
so recursos oramentrios), no tem participao no oramento.
Para celebrar termo de parceria tem que existir no mercado a pelo
menos um ano, naquele ramo de atividade. Tem status temporrio.
A administrao da OSCIP feita por particulares, a administrao
pblica no tem interferncia. uma empresa privada.
Hoje o que acontece a execuo de falsos projetos, contrata-se mo
de obra e finge-se executar um projeto.
So exemplos: Instituo Joozinho 30, Arte Vida, Organizao.Terra,
Centro de Referncia em Mediao e Arbitragem, Instituto Asas.

Poderes da Administrao:
So instrumentos, prerrogativas do Estado, para a busca de seus
interesses. Esse poder materializado atravs dos atos administrativos.
Poder do Estado x Poder da Administrao: Poder do Estado so os
elementos orgnicos ou organizacionais do Estado (Legislativo, Executivo e
Judicirio); enquanto Poder da Administrao so as prerrogativas para a
busca dos interesses do Estado (Pode de Polcia, Disciplinar, Hierrquico e
Regulamentar).
Caractersticas:

a) um poder-dever ( um poder de exerccio obrigatrio) Celso Antnio


fala em dever-poder porque o dever seria mais importante do que o
poder.
b) O administrador no pode renunciar a esse poder irrenuncivel,
lembrando do princpio da indisponibilidade do interesse pblico - (no
pode abrir mo da prerrogativa se vai us-la no caso concreto ou no
outra coisa). um nus do administrador. O administrador de hoje no
pode criar entraves para o administrador de amanh e renunciar ao
poder comprometeria a futura administrao.
c) As prerrogativas do administrador tm limites. Esses limites podem ser
encontrados na lei, como nas regras de competncia. Alm disso, no
exerccio de um poder, necessria a necessidade, a adequao e a
proporcionalidade.
d) O exerccio de um poder gera a responsabilizao, seja na ao, seja na
omisso.

Poder Vinculado e Poder Discricionrio:

O que a doutrina mais moderna questiona que no poder que vai ser
vinculado ou discricionrio, e sim o exerccio do ato administrativo (o mesmo
poder pode ser vinculado ou discricionrio, dependendo do ato praticado). No
entanto, a doutrina tradicional ainda traz essa classificao.
Nessa classificao o poder dividido quanto ao grau de liberdade.
Poder Vinculado: O administrador no tem liberdade, no tem juzo de
valor, no tem convenincia e oportunidade. Preenchidos os requisitos legais o
administrador obrigado a praticar o ato. Ex: concesso de aposentadoria,
licena para construir, licena para dirigir, etc.
Poder Discricionrio: O administrador tem juzo de valor, tem liberdade
de escolha, tem convenincia e oportunidade. Mas o administrador tem
liberdade nos limites da lei (o ato que extrapola os limites da lei arbitrrio,
ilegal, nulo). Ex: permisso de uso de bem pblico, autorizao para utilizao
de veculos acima do peso e da medida, etc.

Poder Regulamentar:

Maria Sylvia chama de poder normativo.


Tem como finalidade definir normas ou estabelecer
complementares previso legal, buscando a sua fiel execuo.

regras

Ex: regulamento (principal ato no exerccio do poder regulamentar),


portarias, instrues, resolues, deliberaes e regimentos.

Qual a diferena entre regulamento e decreto regulamentar? Sempre


que um ato normatiza, disciplina, uma situao ele ser chamado de
regulamento (o nome decorre do contedo deste ato). Para esse ato ser
publicado no Dirio Oficial, ele precisa de uma forma, uma moldura, que
chamada de decreto (nem todo decreto ter um regulamento, mas um
regulamento deve ter a forma de um decreto).
Regulamento x Lei: Para fazer uma lei necessrio um processo
legislativo rigoroso, com muitas formalidades; e o regulamento feito sem
qualquer formalidade. Quem faz a lei a casa legislativa (vrios representantes
de varias classes sociais, vrios interesses poltico, sociais, econmicos, etc.
a casa legislativa muito mais representativa do povo); enquanto o
regulamento, em regra, feito pelo chefe do poder executivo, o presidente da
repblica (a representatividade menor).
Modalidades:
a) O regulamento nasceu com a finalidade principal de ser executivo. O
regulamento executivo serve para dar fiel execuo lei (a
complementa para execut-la) ex: art. 84, IV da CF.
Art. 84. da CF - Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir
decretos e regulamentos para sua fiel execuo;

b) H tambm o regulamento autnomo (que uma exceo), no


complementa a lei, faz o papel da prpria lei, substitui a lei. Pode criar
obrigaes que no esto previstas em lei. Tem seu fundamento de
validade na prpria constituio, pulando a etapa da lei, exercendo o
papel da lei (regulamenta diretamente o texto constitucional).
Ex: Em regra, os cargos pblicos so criados por lei. Sendo assim, em
tese, a extino desses cargos tambm deveria ser por lei. Mas se
extingue por decreto, esse decreto estaria substituindo a lei.
Assim, hoje se admite o decreto autnomo no Brasil (EC 32 art. 84, VI,
CF) no na redao original da Constituio, mas atravs de emenda.
Hely Lopes diz que possvel em qualquer circunstncia, enquanto
Celso Antnio no admite o decreto autnomo nunca (porque a
democracia no Brasil ainda est engatinhando um perigo dar muito
poder ao administrador, como aconteceu com a medida provisria). Mas
o STJ j decidiu que possvel o autnomo em carter
excepcionalssimo, quando expressamente autorizado pela CF. A
hiptese mais aceita como regulamento autnomo no Brasil a hiptese
do art. 84, VI, CF.
Art. 84. da CF - Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
VI - dispor, mediante decreto, sobre:
a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando
no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos
pblicos;

b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos;

Poder Hierrquico:
Celso Antnio chama de poder do hierarca.

um poder que representa o exerccio de hierarquia. O poder


hierrquico nasce com a estruturao, escalonamento, hierarquizao dos
quadros da administrao. O exerccio do poder hierrquico comea com essa
hierrquica.
Estabelecida a hierarquia o administrador pode dar ordens, pode delegar
funes, pode avocar funes, pode fiscalizar, controlar, a atuao de seus
subordinados, pode rever os atos praticados por seus subordinados e,
verificando uma infrao funcional, pode aplicar sano (exercitando tambm
poder disciplinar a doutrina diz que o poder disciplinar conseqncia do
poder hierrquico).

Poder Disciplinar:

Fala-se em poder disciplinar no exerccio de uma funo pblica.


Decorre da hierarquia, significando sano por infrao funcional ( um poder
que vai atingir aquele que est no exerccio de uma funo pblica queles
que esto na intimidade da administrao). A magistratura e o MP, apesar da
independncia funcional, esto sujeitos ao poder disciplinar.
O poder disciplinar , em regra, discricionrio (envolve muito conceitos
indeterminados, em que identificar a infrao funcional depende de um juzo de
valor). Mas a discricionariedade limitada, respeitando a razoabilidade, a
proporcionalidade. Alm disso, na escolha da sano no h discricionariedade
para o administrador.

Poder de Polcia:

Compatibilizao dos interesses do poder pblico e dos particulares,


buscando o bem estar social. Poder de polcia significa restringir, limitar, frenar,
a atuao do particular, em nome do interesse pblico (art. 78 do CTN a taxa
de polcia vinculada ao custo da diligncia).
Art. 78. do CTN - Considera-se poder de polcia atividade da
administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse
ou liberdade, regula a prtica de ato ou a absteno de fato, em razo
de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem,
aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de
atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do
Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e
aos direitos individuais ou coletivos.

Caractersticas:

a) Disciplina basicamente dois interesses: liberdade e propriedade do


administrado. Ex: a administrao regula que beira mar no se pode
construir mais de oito andares.
b) No h uma restrio, um impedimento ao exerccio do direito, o que h
uma regulamentao do exerccio do direito, no gerando o dever de
indenizar.
c) No atinge as pessoas dos administrados, vai atingir os direitos
exercidos por essa pessoa, os bens dela, mas no atinge diretamente
as pessoas.
d) O poder de polcia exercido atravs de atos normativos ou atos
punitivos.
e) O poder de polcia pode ter carter preventivo, fiscalizador (ex:
alfndega) ou repressivo.
f)

um poder negativo (estabelece uma absteno) no


absolutamente negativo, mas, via de regra, negativo.

g) Fundamento: Supremacia Geral significa que a atuao do Estado


independe de vnculo jurdico com o destinatrio. Quando supremacia
especial no poder de polcia (a limitao decorre do vnculo e no do
poder de polcia).
h) Delegao: O STF j entendeu que no possvel a delegao do
poder de polcia, em nome da segurana jurdica (ADI 1717). Atos
materiais anteriores (tambm chamado de atos preparatrios ou
instrumentais - ex: radar para fiscalizar a velocidade em uma
determinada rua bater a foto do carro assim, aplicar a multa no
pode ser feito por particular, mas o simples ato material de bater a foto
do carro pode ser delegado a um particular) e posteriores (ex:
desrespeito licena para construir, podendo a administrao embargar
a obra e mandar demolir em regra, quem tem que demolir quem
construiu, mas se este no fizer, a administrao pode demolir) ao
exerccio do poder de polcia.
O poder de polcia institui a chamada polcia administrativa (que diferente
da polcia judiciria est ligada punio para o crime), que a aplicao do
poder de polcia, com a busca do bem estar social. Quem exerce a polcia
judiciria sua corporao prpria e quem exerce a polcia administrativa
qualquer rgo da administrao (sempre devendo respeitar a competncia).
Atributos do poder de polcia:
a) Discricionariedade: o poder de polcia , em regra, discricionrio (ex:
autorizao); mas, excepcionalmente ele pode ser vinculado (ex:
licena).

b) Auto-executoriedade: a administrao pode executar o poder de polcia,


sem a presena do judicirio (ela dispensa a presena do judicirio, mas
no impede o seu controle) a auto-executoriedade no dispensa o
formalismo. H divergncias sobre isso, mas a doutrina de hoje divide a
auto-executoriedade em duas espcies: exigibilidade (decidir sem a
presena do judicirio) a doutrina entende que todo ato administrativo
goza de exigibilidade; e executoriedade (executar aquilo que foi
decidido) a executoriedade nem sempre a administrao tem, s vai
aparecer quando prevista em lei ou quando for uma situao urgente
(ex: sano pecuniria depende do judicirio para cobrar).
c) Imperatividade (ou coercibilidade): o exerccio do poder de polcia
imperativo, obrigatrio.
Ex: polcia edilcia (das construes), polcia de transito e trfego, polcia de
medicamentos, polcia de caa e pesca, etc.

Atos Administrativos:
Fato o acontecimento do mundo em que ns vivemos (ex: nascer,
morrer, chover). Se este acontecimento atingir a rbita jurdica, ser chamado
de fato jurdico. Se este fato jurdico atingiu especificamente o direito
administrativo, ser um fato administrativo. Mero ato material, para a doutrina,
est dentro dos fatos administrativos (atos a-jurdicos) ex.: servidora
digitando ofcio, motorista dirigindo a viatura o simples executar de seu
trabalho mera conduta material (isso no significa que essa conduta no gera
direitos, como o direito ao salrio mas a mera conduta no gera efeitos
jurdicos especficos).
Sempre que se fala em ato, fala-se em manifestao de vontade. Essa
manifestao de vontade pode produzir efeitos para o mundo jurdico, sendo
chamada de ato jurdico. E, algumas vezes, essa manifestao de vontade
atinge o direito administrativo, sendo um ato administrativo. Quase tudo que a
administrao faz ato administrativo.
Um ato passvel de anulao ou revogao; mas o fato no passvel
nem de anulao e nem de revogao. No ato administrativo h uma
presuno de legitimidade, enquanto o fato no tem presuno (ou choveu ou
no choveu, ou morreu ou no morreu).
Se a manifestao de vontade foi da administrao, o ato ato da
administrao. A administrao pode manifestar sua vontade seguindo o
regime pblico (ex: contrato de concesso de transporte coletivo) ou seguindo
o regime privado (ex: contrato de locao). Quando o ato praticado pela
administrao est sujeito ao regime pblico ele chamado tambm de ato
administrativo. Os atos administrativos existem dentro da administrao e
tambm fora da administrao, quando seguem tambm o regime pblico (ex:

atos praticados por concessionrias, por permissionrias, etc.). Os conceitos


de ato da administrao e de ato administrativo so conceitos sobreponveis?
Sobreponveis so aqueles iguais, que se encaixam, portanto, no so
conceitos iguais, que no se encaixam perfeitamente, apesar de haver um
ponto de encontro entre eles.
Assim existem trs tipos de atos: 1) Atos da administrao (regime
privado); 2) Atos administrativos, que tambm ato da administrao (regime
pblico); 3) Atos administrativos, que no so atos da administrao (regime
pblico).
Conceito de atos administrativos:
Ato administrativo uma manifestao de vontade do Estado ou de
quem o represente, que cria, modifica ou extingue direitos, perseguindo o
interesse pblico, sendo submetido a um regime jurdico pblico. O ato
administrativo inferior lei, serve para complementar a previso legal,
executando aquilo que est previsto na lei. Alm disso, o ato administrativo
est sujeito a controle pelo poder judicirio.
O ato administrativo em sentido estrito, segundo Hely Lopes, tem todas
essas caractersticas e ainda mais duas: tem que ser um ato unilateral e um ato
concreto (ficando de fora os atos bilaterais, os atos abstratos e os atos
normativos).
Elementos ou requisitos dos atos administrativos:
Segundo a maioria da doutrina, a orientao est na Lei de Ao
Popular (Lei 4717/65), sendo os elementos: sujeito, forma, motivo, objeto e
finalidade. Faltando qualquer desses elementos, discute-se sobre a validade
deste ato.
Celso Antnio Bandeira de Melo entende de outra forma, separando em
elementos e pressupostos do ato administrativo. Os elementos seriam aquilo
que necessrio para que o ato exista no mundo jurdico: ex - exteriorizao
da vontade. Os pressupostos de existncia seriam aqueles que so condies
de existncia do ato, atingindo o direito administrativo: ex assunto do ato. Os
pressupostos de validade so condies de validade do ato: ex formalidades
especficas.
a) Sujeito (alguns autores chamam de competncia): Para ser sujeito do
ato administrativo o agente tem que ser pblico (todo aquele que exerce
uma funo pblica), capaz, que no sofra de impedimento ou
suspeio. Ato administrativo praticado por louco vlido? A
jurisprudncia traz a orientao de que se o ato vinculado e preencheu
os requisitos, esse ato vlido. Mas se o ato discricionrio, em que o
juzo de valor do administrador o ponto marcante, o ato no vlido.
Alm disso, o agente tem que ser o competente, estando a regra de
competncia prevista na lei (CF, lei). A competncia administrativa de

exerccio obrigatrio, poder-dever, sendo irrenuncivel, imodificvel,


imprescritvel, improrrogvel e no admitindo transao, negociao.
Delegao: Lei 9784/99 arts. 11 a 15 possvel, mas tem que ser
devidamente justificado (assim como tambm a avocao) em
algumas situaes a delegao fica proibida: quando a competncia for
exclusiva, quando for para ato normativo e quando for para deciso em
recurso administrativo. A diviso, determinao, de uma competncia
obedece alguns critrios, como a matria, o territrio e a hierarquia.
Art. 11. da Lei 9784/99 - A competncia irrenuncivel e se exerce
pelos rgos administrativos a que foi atribuda como prpria, salvo
os casos de delegao e avocao legalmente admitidos.
Art. 12. da Lei 9784/99 - Um rgo administrativo e seu titular
podero, se no houver impedimento legal, delegar parte da sua
competncia a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe
sejam hierarquicamente subordinados, quando for conveniente, em
razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica
ou territorial.
Pargrafo nico. O disposto no caput deste artigo aplica-se
delegao de competncia dos rgos colegiados aos respectivos
presidentes.
Art. 13. da Lei 9784/99 - No podem ser objeto de delegao:
I - a edio de atos de carter normativo;
II - a deciso de recursos administrativos;
III - as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade.
Art. 14. da Lei 9784/99 - O ato de delegao e sua revogao
devero ser publicados no meio oficial.
1o O ato de delegao especificar as matrias e poderes
transferidos, os limites da atuao do delegado, a durao e os
objetivos da delegao e o recurso cabvel, podendo conter ressalva
de exerccio da atribuio delegada.
2o O ato de delegao revogvel a qualquer tempo pela
autoridade delegante.
3o As decises adotadas por delegao devem mencionar
explicitamente esta qualidade e considerar-se-o editadas pelo
delegado.
Art. 15. da Lei 9784/99 - Ser permitida, em carter excepcional e por
motivos relevantes devidamente justificados, a avocao temporria
de competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior.

b) Forma: a forma prevista em lei. Exigncias: presena da exteriorizao


da vontade (Celso Antnio: elemento do ato administrativo);
formalidades especficas (Celso Antnio: pressuposto formalstico de
validade) - regra geral, os atos administrativos devem ser praticados por
escrito, mas excepcionalmente pode ser verbal ou gesticulado (quando a
lei autoriza). Aos atos administrativos, praticados pelo administrador,
aplica-se o princpio da solenidade de formas (ele tem que cumprir as
formalidades especficas, por escrito, etc.). Os atos so praticados
dentro de um processo, que deve respeitar o contraditrio e a ampla

defesa procedimento administrativo prvio ( nesse procedimento


prvio que a administrao vai dar suas explicaes, e por isso, ele
que d legitimidade conduta do administrador). O STF tem entendido
que esse procedimento administrativo prvio uma exigncia,
especialmente se o ato atingir a rbita de algum. Motivao (diferente
de motivo): explicaes, justificativas, para a prtica do ato significa a
correlao lgica entre os elementos do ato administrativo e a lei. A
motivao obrigatria nos atos administrativos? H divergncia. A
posio majoritria diz que obrigatria, porque se o judicirio que
pratica ato administrativo, excepcionalmente, deve motivar, com mais
razo ainda, o administrador que pratica ato administrativo como regra,
tambm deve motivar, e, o art. 50 da Lei 9784/99 to abrangente que
engloba praticamente todos os atos administrativos, mas, alm disso,
importante se ter em mente que o poder emana do povo e esse titular do
poder tem que ser comunicado do que est acontecendo com o seu
poder, servindo como uma prestao de contas garantia de informao
e controle de leso ou ameaa de leso (art. 1, caput e art. 1, II da CF;
art. 5, XXXIII e XXXV da CF) ainda tem o argumento do art. 2 da Lei
9784/99, que dispe sobre o dever de motivar; mas alguns autores (Jos
dos Santos Carvalho Filho posio minoritria) entendem que a
motivao facultativa, no sendo obrigatria em todos os atos, mas
apenas em alguns (como os atos administrativos praticados pelo
judicirio, porque a constituio determinou que esses tivessem a
motivao art. 93 da CF; como tambm nos atos enumerados no art.
50 da Lei 9784/99 se a lei enumerou os atos que necessitam de
motivao, os outros atos teriam motivao facultativa). Essa motivao
pode vir depois da prtica do ato? A doutrina entende que a motivao
deve acontecer antes ou durante a prtica do ato, no sendo admitida a
motivao superveniente.
Art. 1 da CF - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio
indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constituise em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
II - a cidadania;
Art. 5, XXXIII, da CF - todos tm direito a receber dos rgos
pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse
coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de
responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel
segurana da sociedade e do Estado;
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou
ameaa a direito;
Art. 2o da Lei 9784/99 - A Administrao Pblica obedecer, dentre
outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao,
razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa,
contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia.
Art. 93. da CF - Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal
Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os
seguintes princpios:

I - ingresso na carreira, cujo cargo inicial ser o de juiz substituto,


mediante concurso pblico de provas e ttulos, com a participao da
Ordem dos Advogados do Brasil em todas as fases, exigindo-se do
bacharel em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e
obedecendo-se, nas nomeaes, ordem de classificao;
II - promoo de entrncia para entrncia, alternadamente, por
antigidade e merecimento, atendidas as seguintes normas:
a) obrigatria a promoo do juiz que figure por trs vezes
consecutivas ou cinco alternadas em lista de merecimento;
b) a promoo por merecimento pressupe dois anos de exerccio na
respectiva entrncia e integrar o juiz a primeira quinta parte da lista de
antigidade desta, salvo se no houver com tais requisitos quem
aceite o lugar vago;
c) aferio do merecimento conforme o desempenho e pelos critrios
objetivos de produtividade e presteza no exerccio da jurisdio e pela
freqncia e aproveitamento em cursos oficiais ou reconhecidos de
aperfeioamento;
d) na apurao de antigidade, o tribunal somente poder recusar o
juiz mais antigo pelo voto fundamentado de dois teros de seus
membros, conforme procedimento prprio, e assegurada ampla
defesa, repetindo-se a votao at fixar-se a indicao;
e) no ser promovido o juiz que, injustificadamente, retiver autos em
seu poder alm do prazo legal, no podendo devolv-los ao cartrio
sem o devido despacho ou deciso;
III o acesso aos tribunais de segundo grau far-se- por antigidade e
merecimento, alternadamente, apurados na ltima ou nica entrncia;
IV previso de cursos oficiais de preparao, aperfeioamento e
promoo de magistrados, constituindo etapa obrigatria do processo
de vitaliciamento a participao em curso oficial ou reconhecido por
escola nacional de formao e aperfeioamento de magistrados;
V - o subsdio dos Ministros dos Tribunais Superiores corresponder a
noventa e cinco por cento do subsdio mensal fixado para os Ministros
do Supremo Tribunal Federal e os subsdios dos demais magistrados
sero fixados em lei e escalonados, em nvel federal e estadual,
conforme as respectivas categorias da estrutura judiciria nacional,
no podendo a diferena entre uma e outra ser superior a dez por
cento ou inferior a cinco por cento, nem exceder a noventa e cinco por
cento do subsdio mensal dos Ministros dos Tribunais Superiores,
obedecido, em qualquer caso, o disposto nos arts. 37, XI, e 39, 4;
VI - a aposentadoria dos magistrados e a penso de seus
dependentes observaro o disposto no art. 40;
VII o juiz titular residir na respectiva comarca, salvo autorizao do
tribunal;
VIII o ato de remoo, disponibilidade e aposentadoria do magistrado,
por interesse pblico, fundar-se- em deciso por voto da maioria
absoluta do respectivo tribunal ou do Conselho Nacional de Justia,
assegurada ampla defesa;
VIIIA a remoo a pedido ou a permuta de magistrados de comarca
de igual entrncia atender, no que couber, ao disposto nas alneas
a , b , c e e do inciso II;
IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero
pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade,
podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias
partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais

a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no


prejudique o interesse pblico informao;
X as decises administrativas dos tribunais sero motivadas e em
sesso pblica, sendo as disciplinares tomadas pelo voto da maioria
absoluta de seus membros;
XI nos tribunais com nmero superior a vinte e cinco julgadores,
poder ser constitudo rgo especial, com o mnimo de onze e o
mximo de vinte e cinco membros, para o exerccio das atribuies
administrativas e jurisdicionais delegadas da competncia do tribunal
pleno, provendo-se metade das vagas por antigidade e a outra
metade por eleio pelo tribunal pleno;
XII a atividade jurisdicional ser ininterrupta, sendo vedado frias
coletivas nos juzos e tribunais de segundo grau, funcionando, nos
dias em que no houver expediente forense normal, juzes em planto
permanente;
XIII o nmero de juzes na unidade jurisdicional ser proporcional
efetiva demanda judicial e respectiva populao;
XIV os servidores recebero delegao para a prtica de atos de
administrao e atos de mero expediente sem carter decisrio;
XV a distribuio de processos ser imediata, em todos os graus de
jurisdio.
Art. 50. Os atos administrativos devero ser motivados, com indicao
dos fatos e dos fundamentos jurdicos, quando:
I - neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses;
II - imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes;
III - decidam processos administrativos de concurso ou seleo
pblica;
IV - dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatrio;
V - decidam recursos administrativos;
VI - decorram de reexame de ofcio;
VII - deixem de aplicar jurisprudncia firmada sobre a questo ou
discrepem de pareceres, laudos, propostas e relatrios oficiais;
VIII - importem anulao, revogao, suspenso ou convalidao de
ato administrativo.
1o A motivao deve ser explcita, clara e congruente, podendo
consistir em declarao de concordncia com fundamentos de
anteriores pareceres, informaes, decises ou propostas, que, neste
caso, sero parte integrante do ato.
2o Na soluo de vrios assuntos da mesma natureza, pode ser
utilizado meio mecnico que reproduza os fundamentos das decises,
desde que no prejudique direito ou garantia dos interessados.
3o A motivao das decises de rgos colegiados e comisses ou
de decises orais constar da respectiva ata ou de termo escrito.

c) Motivo: o fato e o fundamento jurdico que leva prtica do ato. Esse


motivo precisa ser legal (legalidade do motivo) para que o ato seja
legal, todos os elementos precisam ser legais. Para que o motivo seja
legal, ele precisa, necessariamente, ser verdadeiro (materialidade do
motivo); ele precisa ser compatvel com a lei (compatibilidade do motivo
declarado com o motivo previsto na lei) ex: se o servidor pratica uma
infrao leve, ele deveria sofrer uma advertncia, mas se sofre uma
demisso o motivo no compatvel com o motivo da lei, uma vez que a

demisso a conseqncia da infrao grave; ele precisa ser


compatvel com o resultado do ato (compatibilidade entre o motivo
declarado e o resultado do ato) ex: se retirar o porte de arma de A
porque ele se envolveu em confuso, mas no pode retirar o porte de
arma de B porque A se envolveu em confuso. Teoria dos motivos
determinantes: vincula o administrador aos motivos declarados (o
administrador vai ter que cumprir o motivo que declarou). Se este motivo
for falso, no compatvel com a lei ou no compatvel com o resultado,
ou seja, se o motivo for ilegal, o administrador no vai ter como cumprir
esse motivo, sendo violada a teoria dos motivos determinantes.
Exonerao ad nutum no precisa de motivo, sendo uma situao
excepcional, mas se o administrador, mesmo assim, resolve motivar, o
motivo ter que ser legal, obedecendo a teoria dos motivos
determinantes. A nica exceo em que se pode alterar o motivo, sem
gerar uma violao teoria dos motivos determinantes, desde que
mantido uma razo de interesse pblico, a desapropriao (DL
3365/41) chamada de tredestinao legal.
d) Objeto: o resultado prtico do ato administrativo. o que o ato
autoriza, atesta ou certifica. chamado de efeito jurdico imediato ( o
que o ato faz em si mesmo). Precisa obedecer trs requisitos: precisa
ser lcito, possvel e determinado. Para o direito administrativo, objeto
lcito aquele que est previsto, autorizado pela lei (princpio da
legalidade). Objeto possvel aquele que faticamente possvel (ex:
promoo de servidor falecido impossvel). Objeto determinado
aquele que tem todos os seus aspectos identificados.
e) Finalidade: o bem jurdico que se quer proteger ( aquilo que o
administrador quer proteger) deve ser sempre uma razo de interesse
pblico. chamada de efeito jurdico mediato. Ex: dissoluo de uma
passeata tumultuosa (motivo: tumulto; objeto: dissoluo; finalidade:
ordem pblica, segurana). Desvio de finalidade (vcio ideolgico,
subjetivo): a vontade do administrador est viciada representa defeito
na finalidade (para a doutrina moderna) e, de acordo com a doutrina
tradicional, gera, alm do defeito na finalidade, tambm defeito no
motivo (para desviar a finalidade, o administrador acaba declarando
motivo falso).
Num ato administrativo vinculado, os seus elementos so vinculados ou
discricionrios? Num ato administrativo discricionrio, os seus elementos so
vinculados ou discricionrios?
De acordo com o grau de liberdade, os atos so divididos em atos
discricionrios e vinculados. Os atos vinculados aquele que no tem
liberdade, no tem juzo de valor, no tem convenincia e oportunidade,
preenchidos os requisitos legais, o administrador obrigado a praticar o ato. O
ato discricionrio aquele que tem liberdade, juzo de valor, com convenincia
e oportunidade, nos limites da lei.

Com relao competncia, independe da vontade do administrador


(tudo tem que estar escrito na lei ou na CF), o administrador no tem liberdade,
sendo um elemento vinculado, tanto no ato vinculado, quanto no ato
discricionrio.
Com relao forma, tambm no tem liberdade, obedecendo lei,
sendo elemento vinculado, tanto no ato vinculado, quanto no ato discricionrio.
A finalidade, que uma razo de interesse pblico, tambm elemento
vinculado (tem que ser o interesse pblico), tanto no ato vinculado, quanto no
ato discricionrio.
Com relao ao motivo e ao objeto, se o ato vinculado, o motivo
aquele listado pela lei, sendo o motivo vinculado e o objeto tambm
vinculado, uma vez que preenchidos os requisito legais, o administrador
obrigado a praticar o ato. Ex: concesso de aposentadoria.
Com relao ao motivo e ao abjeto no ato discricionrio (ex: permisso
de uso da calada) realizado um juzo de valor, considerando a rua
tranqila ou perigosa, podendo deferir ou indeferir o pedido, sendo o motivo, e
tambm o abjeto, dessa forma, discricionrio.
Competncia
Forma
Motivo
Objeto
Finalidade

Ato vinculado
Vinculado
Vinculado
Vinculado
Vinculado
Vinculado

Ato discricionrio
Vinculado
Vinculado
Discricionrio
Discricionrio
Vinculado

Discricionariedade significa convenincia mais oportunidade, juzo de


valor (chamado de mrito do ato administrativo). O mrito do ato administrativo
no o motivo e o abjeto, a convenincia e oportunidade, a liberdade do
administrador, a discricionariedade. A discricionariedade do ato discricionrio
est no motivo e no objeto.
Ato vinculado pode ser revisto pelo poder judicirio? Pode no que tange
a sua legalidade. Ato discricionrio pode ser revisto pelo poder judicirio? Pode
no que tange a sua legalidade.
Assim, qualquer ato administrativo pode ser revisto pelo poder judicirio,
no que tange a sua legalidade.
O poder judicirio pode rever o motivo e o objeto do ato discricionrio?
Pode no que tange a legalidade.
O poder judicirio pode rever o mrito do ato administrativo? No!
Porque esse o juzo de valor, que cabe somente ao administrador. Se o ato
no for razovel ou proporcional, pode ser revisto pelo poder judicirio, porque
so princpios constitucionais, sendo este um controle de legalidade. Mas,
deve-se admitir que quando o judicirio faz um controle de razoabilidade ou
proporcionalidade ele acaba atingindo o mrito, mas deve-se ter em mente que
esse controle no de mrito e sim de legalidade.
OBS: Celso Antnio Bandeira de Mello: competncia, forma e finalidade
so elementos vinculados. Mas se, por determinao legal, o administrador

tiver alternativas, a forma e a finalidade, sero elementos discricionrios (se a


lei der ao administrador alternativas) ex: art. 62 da Lei 8666.
Art. 62. da Lei 8666/93 - O instrumento de contrato obrigatrio nos
casos de concorrncia e de tomada de preos, bem como nas
dispensas e inexigibilidades cujos preos estejam compreendidos nos
limites destas duas modalidades de licitao, e facultativo nos demais
em que a Administrao puder substitu-lo por outros instrumentos
hbeis, tais como carta-contrato, nota de empenho de despesa,
autorizao de compra ou ordem de execuo de servio.
1o A minuta do futuro contrato integrar sempre o edital ou ato
convocatrio da licitao.
2o Em "carta contrato", "nota de empenho de despesa",
"autorizao de compra", "ordem de execuo de servio" ou outros
instrumentos hbeis aplica-se, no que couber, o disposto no art. 55
desta Lei.
3o Aplica-se o disposto nos arts. 55 e 58 a 61 desta Lei e demais
normas gerais, no que couber:
I - aos contratos de seguro, de financiamento, de locao em que o
Poder Pblico seja locatrio, e aos demais cujo contedo seja regido,
predominantemente, por norma de direito privado;
II - aos contratos em que a Administrao for parte como usuria de
servio pblico.
4o dispensvel o "termo de contrato" e facultada a substituio
prevista
neste
artigo,
a
critrio
da
Administrao
e
independentemente de seu valor, nos casos de compra com entrega
imediata e integral dos bens adquiridos, dos quais no resultem
obrigaes futuras, inclusive assistncia tcnica.

Atributos do Ato Administrativo (caractersticas):

Presuno de Legitimidade:
Presuno de legitimidade (moral), mais presuno de legalidade (legal),
mais presuno de veracidade (verdade). uma presuno relativa, que
admite prova em contrrio. O nus da prova de quem alega, sendo
normalmente, o administrado. O fato de o ato administrativo gozar de
presuno tem como conseqncia prtica a aplicao imediata do ato.

Auto-executoriedade:
Significa praticar o ato independentemente do poder judicirio (muitos
autores admitem que a auto-executoriedade tem como fundamento a
presuno de legitimidade). A auto-executoriedade no impede o controle do
poder judicirio, mas no depende dele. A auto-executoriedade no dispensa o
formalismo dos atos (toda a formalidade da lei tem que ser cumprida). A
maioria da doutrina divide a auto-executoriedade em exigibilidade (decidir sem
o poder judicirio) e executoriedade (executar sem a presena do judicirio).
Exigibilidade todo ato tem. Mas a executoriedade nem todo ato tem, vai
aparecer quando estiver prevista em lei ou quando tratar-se de ato urgente.
Assim, nem todo ato administrativo tem auto-executoriedade.

Imperatividade:
Significa que os atos so obrigatrios, imperativos, e devem ser
observados. Nem todo ato tem imperatividade (ex: atos enunciativos no
gozam de imperatividade atestado e certido) a doutrina admite que tm
imperatividade os atos que instituem uma obrigao (seja ela de fazer ou de
no fazer).

Tipicidade:
Significa que cada ato administrativo tem uma aplicao a uma situao
determinada (ex: demisso para infrao grave; anulao para ato ilegal).
Classificao dos Atos Administrativos:
Quanto aos destinatrios:
a) Atos Gerais: aplicados coletividade como um todo (erga omnes)
um ato abstrato, impessoal, no tem destinatrio determinado.
b) Atos Individuais: tem destinatrio determinado (ex: desaproprio o imvel
de Jos). Pode ter um destinatrio determinado ou vrios destinatrios
determinados (ex: tombamento de um bairro inteiro). Assim, os atos
individuais podem ser divididos em: ato individual singular (um
destinatrio) e ato individual plrimo (mais de um destinatrio
determinado).
Quanto ao alcance:
a) Atos internos: aquele que produz efeitos dentro da administrao - ex:
administrao determina o uniforme dos servidores.
b) Atos externos: aquele que produz efeitos dentro e fora da
administrao ex: funcionamento de oito da manh s duas da tarde
(atinge os servidores e atinge quem precisa da repartio pblica).
Quanto ao grau de liberdade:
a) Atos vinculados: no tem liberdade, no tem juzo de valor.
b) Atos discricionrios: tem liberdade, tem juzo de valor.
Quanto formao dos atos:
a) Atos simples: aquele que se torna perfeito e acabado com uma nica
manifestao de vontade.
b) Atos compostos: aquele que depende de mais de uma manifestao
de vontade duas manifestaes de vontade que aparecem dentro do
mesmo rgo, sendo a primeira principal e a segunda secundria (so
aqueles atos em que depende de visto da autoridade superior dentro do
rgo)
c) Atos complexos: tambm depende de mais de uma manifestao de
vontade duas manifestaes em rgos diferentes, mas em patamar
de igualdade (ex: nomeao de dirigente de agncia reguladora o
senado aprova e o presidente nomeia).
Modalidades de Atos Administrativos:

Ato Normativo:
aquele que regulamenta, disciplina, uma determinada situao (ex:
regulamento). exerccio de qual dos poderes da administrao? Poder
regulamentar, por excelncia, e tambm exerccio do poder de polcia.

Ato Ordinatrio:
aquele que vai escalonar, estruturar, os quadros da administrao.
exerccio de qual dos poderes da administrao? Poder hierrquico.

Ato Enunciativo:
aquele que certifica, que atesta ou que emite opinio, no tendo
contedo decisrio ex: certido, atestado ou parecer.

Ato Negocial:
aquele que tem coincidncia de vontades entre o que quer o poder
pblico e o que quer o particular ex: permisso de uso, autorizao de uso.

Ato Punitivo:
aquele que institui uma sano. exerccio de qual dos poderes da
administrao? Poder disciplinar e tambm do poder de polcia.
Formao e Efeitos do Ato Administrativo (doutrina moderna):

Ato perfeito:
aquele que percorreu seu ciclo de formao. Ex: nomeao de
dirigente da agncia reguladora primeiro o senado tem que aprovar, para
depois o presidente nomear; contrato administrativo primeiro se realiza a
licitao para depois celebrar o contrato.

Ato vlido:
aquele que cumpriu a trajetria e respeitou todos os requisitos.

Ato eficaz:
aquele que est pronto para produzir efeitos.

O direito administrativo no se preocupa com o ato perfeito, no estuda


isso, o ato aparece sempre cumprindo o ciclo de formao, comea sendo
perfeito.
Um ato administrativo pode ser perfeito, vlido, mas no estar pronto
para produzir efeitos, sendo, portanto, um ato ineficaz ex: contrato
administrativo, cumprindo todos os requisitos de validade da lei, mas no foi
publicado ser um contrato ineficaz (art. 61, pargrafo nico, da Lei 8666).
Um ato administrativo pode ser perfeito, invlido, mas que produz
efeitos, sendo, portanto, um ato invlido ex: senhor aprovado em um
concurso e nomeado, recebe salrio, depois de um ano se descobre que
esse concurso foi fraudado o concurso invlido, mas produziu todos os
seus efeitos (o ato invlido produz efeitos at sua declarao de invalidade
se ilegal o ato retirado do ordenamento jurdico com eficcia ex nunc?).

possvel um ato administrativo perfeito, invlido e ineficaz? Ex: a


administrao licita e celebra um contrato, e depois se descobre um
favorecimento na licitao, sendo ilegal, e, portanto, invlido, e por esquecer de
publicar o contrato, tambm ineficaz.
Os atos administrativos produzem efeitos tpicos (principais - aqueles
que so esperados) e efeitos atpicos (secundrios quando o Estado
desapropria o imvel do Jos o efeito principal a desapropriao, mas se o
imvel est locado para Maria, o efeito secundrio que Maria ter que sair do
imvel atinge terceiros estranhos prtica do ato ser um efeito atpico
reflexo ou reflexivo).
O ato administrativo complexo depende de duas manifestaes de
vontade (tambm pode acontecer em um ato composto). Ex: nomeao de
dirigente da agncia reguladora se o senado aprova x, surge para o
presidente a obrigao de se manifestar a obrigao de se manifestar
aparece antes da perfeio do ato, sendo tambm um efeito atpico (o efeito
tpico colocar o dirigente no cargo, provimento do sujeito no cargo), chamado
de efeito atpico preliminar (tambm chamado de efeito prodrmico).
Extino (desfazimento) do Ato Administrativo:
Um ato administrativo est extinto quando ele j cumpriu os seus efeitos
(seja porque j venceu o prazo, seja porque j ocorreu seu termo final
concluso do objeto).
possvel tambm a extino do ato administrativo por
desaparecimento do sujeito (ex: falecimento do servidor) ou do objeto (ex:
terreno de marinha transferido ao particular atravs de enfiteuse mas o mar
avanou e engoliu a casa do particular, sendo que aquele terreno de marinha
desaparece, assim como a enfiteuse desaparece, porque desapareceu seu
objeto).
H tambm a extino decorrente de renncia, se o titular abre mo do
direito.
A ltima hiptese a retirado do ato administrativo por ato do poder
pblico.
Aula 10 (20/10/08)
A ltima hiptese a retirada do ato administrativo por ato do poder
pblico. O poder pblico pode retirar os atos atravs de alguns institutos:
Cassao: quando um ato concedido com o preenchimento de
condies, quando descumpridas as condies inicialmente impostas o
poder pblico pode retirar o ato.
Caducidade: retirada em razo da supervenincia de uma norma jurdica
que impede que o ato continue existindo.
Contraposio: h dois atos administrativos, sendo que o segundo
elimina o primeiro (ex: a demisso elimina os efeitos da nomeao).
Anulao: ocorre quando h uma ilegalidade. A anulao um ato
administrativo que vai retirar um ato anterior ilegal, atravs de um
procedimento administrativo, com contraditrio e ampla defesa. Quem

pode anular um ato administrativo? A administrao deve anular os seus


atos (dever de legalidade) princpio da autotutela (a administrao
pode rever os seus atos quando forem ilegais ou inconvenientes)
Smulas 346 e 473 do STF; o poder judicirio tambm pode anular os
atos ilegais (faz controle de legalidade em sentido amplo, o que significa
dizer lei mais constituio razoabilidade e proporcionalidade tambm
so formas de controle de legalidade acaba por atingir o mrito de
forma indireta). Quanto tempo tem a administrao para rever os seus
prprios atos? Lei 9784/99 a administrao tem o prazo de 5 anos,
quando atingir direitos ou interesses de algum, e depois desse tempo
resta somente a via judicial. Efeitos: regra geral, a anulao produz
efeitos ex tunc retirando o ato ilegal desde a sua origem; Celso Antnio
Bandeira de Mello entende que regra geral os efeitos so ex tunc
(quando for dar mais direitos), mas quando ela restringe direitos,
prejudicando algum, a anulao dever ter efeitos ex nunc (ex:
anulao de uma gratificao) esse entendimento j foi reconhecido
pelo STF.
Smula 346 A administrao pblica pode declarar a nulidade dos
seus prprios atos.
Smula 473 A administrao pode anular seus prprios atos,
quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se
originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou
oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em
todos os casos, a apreciao judicial.

Revogao: ocorre quando h inconvenincia. A revogao um ato


administrativo que vai retirar um ato quando ele no for mais
conveniente. A revogao feita, em regra, pela administrao. O poder
judicirio pode revogar quando se tratar dos seus atos administrativos,
mas no pode fazer revogao em sede de controle judicial (ou seja, ele
no pode revogar os atos dos outros). Quanto tempo tem a
administrao para revogar os seus prprios atos? No h limite
temporal, no tem prazo, pode revogar a qualquer tempo. Mas a
revogao tem limites materiais, de contedo. Ex: ato vinculado no tem
convenincia, no pode ser revogado; ato que j produziu direito
adquirido tambm no pode ser revogado; ato que j exauriu seus
efeitos tambm no pode ser revogado (revogao tem efeitos ex
nunc); etc.

Qual a diferena entre convalidao, sanatria e estabilizao de


efeitos? A convalidao o aproveitamento do ato corrigindo os seus defeitos
(nem todo ato passvel de convalidao o ato pode ter vcio sanvel,
anulvel ou insanvel, nulo o ato que pode ser convalidado aquele sanvel,
que apenas anulvel) a nossa doutrina s admite convalidao no ato
sanvel e esse defeito ser sanvel normalmente quando for de forma ou de
competncia (nem todo defeito de forma e competncia ser sanvel, mas os
sanveis so geralmente de forma e competncia). Na convalidao o ato
continua sendo o mesmo, no sofre transformao. A sanatria (tambm
chamada de converso) significa o aproveitamento com a transformao do ato

(era um ato solene que no preenchia os requisitos e foi transformado em um


ato simples que preenche os requisitos) ex: a administrao transforma a
concesso de servios em permisso de servios, que no precisa de lei. A
estabilizao dos efeitos significa no retirar o ato porque o dever de legalidade
encontrar barreiras em outros valores da constituio (ex: nomeao ilegal que
s descoberta vinte anos depois mantm esses servidores no cargo por
causa da segurana jurdica e da boa-f). Na convalidao ocorre o conserto, o
ato corrigido. Na estabilizao dos efeitos h manuteno do ato defeituoso.
Licitao (Lei 8666/93; Lei 11783/08 que alterou o art. 24 da LL; Lei 10520/02):
Conceito:
Procedimento administrativo que vai preparar a celebrao de um
contrato administrativo. A licitao tem como finalidade a escolha da melhor
proposta, da mais vantajosa. A segunda finalidade dar oportunidade a todos
aqueles que preenchem os requisitos legais de contratar com o poder pblico
(princpio da impessoalidade).
Sujeitos da licitao (art. 1 da LL):
Pessoas jurdicas da administrao direta (Unio, Estados, Municpios e
DF), pessoas jurdicas da administrao indireta (autarquias, fundaes
pblicas, empresas pblicas e sociedade de economia mista). OBS: empresa
pblica e sociedade de economia mista podem desenvolver duas atividades,
sendo prestadoras de servio pblico ou exploradoras de atividade econmica.
Quando prestam servios pblicos sempre estaro sujeitas lei de licitaes.
Mas quando exploram atividade econmica, permitido um regime prprio
atravs de lei especfica mas at hoje essa lei no veio devendo ser aplicada
a regra geral, estando sujeitas lei de licitaes (art. 173, 1, CF). A
Petrobrs ganhou, atravs da Lei 9478/97, um procedimento simplificado de
licitao, a ser definido pelo presidente da repblica atravs de um decreto. O
TCU suspendeu essa lei dizendo que ela seria inconstitucional, estando a
Petrobras sujeita LL. A Petrobras ajuizou um mandado de segurana no STF
(MS 25888) que foi decidido em sede de liminar, deferindo Petrobras que
continue utilizando o procedimento simplificado. A empresa de Correios e
Telgrafos apesar de ser uma empresa pblica ganhou tratamento de Fazenda
Pblica (art. 21, X, da CF), porque presta um servio exclusivo que deveria ser
da Unio. Se essa exclusividade for afastada, ela perde o tratamento de
Fazenda Pblica. A empresa de correios e telgrafos no teria que licitar, e
fazer concesso e permisso, para transferir para as lojinhas de correios
(TCU)? O que ocorreu na prtica foi que houve a transferncia atravs de
franquias. Isso porque se ela fizer licitao ela perde a exclusividade, perdendo
o tratamento de Fazenda Pblica. A Lei 11668/08 veio legalizar o que o TCU
disse que estava errado, veio legalizar o regime de franquias. Mas foi
impetrada a ADI 4155 para que essa lei fosse declarada inconstitucional,
devendo a empresa licitar, fazer concesso e permisso.
Tambm esto sujeitos licitao os fundos especiais, que pode ter trs
naturezas diferentes: natureza de fundao, com a finalidade de assistncia (j
est na administrao indireta, no precisando vir em apartado); natureza de

rgo pblico da administrao direta, com a finalidade de receber dinheiro,


gerir recursos (j estava na administrao direta, no precisando vir em
apartado); natureza de cdigo oramentrio, que no faz licitao, no celebra
contrato, porque s um nmero no oramento (no precisava tambm vir em
apartado). Foi uma impropriedade do legislador, porque no precisava vir em
apartado.
Tambm esto sujeitos licitao os demais entes controlados direta ou
indiretamente pelo poder pblico. Se a pessoa jurdica receber recurso
oramentrio, o TCU vai controlar, sendo ente controlado e estando sujeito lei
de licitaes. Ex: OSCIP, OS (ADI 1923) e o servio social autnomo.
Competncia para legislar sobre licitao (art. 22, XXVII, da CF):
A Unio tem competncia para legislar sobre normas gerais (Lei
8666/93; Lei 10520/02; Lei 8987/95; Lei 11079/04). Essas leis so de mbito
nacional, servindo para todos os entes da administrao.
Se a Unio legisla sobre norma especfica, essa norma de mbito
federal, valendo apenas para a Unio. Se o Estado legisla sobre norma
especfica, essa norma de mbito estadual. O mesmo ocorre com os
municpios e o DF.
Lei 8666/93 norma geral ou vai alm disso? Ela foi muito alm de uma
norma geral, extrapolando a norma geral, porque estabelece em alguns
dispositivos normas especficas. ADI 927 discute algumas alneas do art. 17 da
LL. O STF entende que a LL tem dispositivos que so normas gerais, sendo de
mbito nacional. Mas tem tambm dispositivos especficos, que como so
feitos pela Unio, so de mbito apenas federal, servindo apenas para a
prpria Unio. O art. 17 precisa de uma interpretao conforme, sendo apenas
constitucional se interpretado como norma especfica, servindo apenas para a
Unio.
Princpios especficos:
1 Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio: a administrao est
vinculada ao que est previsto no edital, no podendo exigir nem mais e nem
menos do que est no edital;
2 Princpio do julgamento objetivo: definio prvia de qual ser o critrio de
escolha entre os tipos de licitao (preo, tcnica, tcnica mais preo) art. 45
da LL. S serve como critrio de seleo aquilo que est previsto no edital.
3 Princpio do procedimento formal: o administrador no tem liberdade no
procedimento, ele tem que ser de acordo com o que est previsto na lei. O STJ
decidiu que deve ser aquela formalidade necessria, que se no for observada
vai causar dano, prejuzo, evitando o exagero das formalidades, como a cor do
envelope, por exemplo.
4 Princpio do sigilo de proposta: as propostas so sigilosas at o momento
de sua abertura em sesso pblica. Qual a modalidade de licitao que no
tem sigilo de proposta? Leilo, porque as propostas so feitas verbalmente.
Quando h fraude do sigilo da proposta, o administrador responsvel punido
penalmente e tambm por improbidade administrativa.
Dispensas e Inexigibilidades:

Excepcionalmente a administrao pode contratar sem licitao


contratao direta. Isso ocorre quando h inexigibilidade ou dispensa de
licitao.
A dispensa ocorre quando faticamente possvel competir, mas por
vontade do legislador h a liberao do dever de licitar, ou seja, a lei dispensa
a licitao. Mas se o administrador quiser, ele pode licitar? A licitao na
dispensa pode ser dispensada ou dispensvel. Quando ela j est dispensada
no h liberdade, o administrador no pode licitar (art. 17 da LL). Quando ela
dispensvel, se o administrador quiser, ele pode licitar ou no licitar (art. 24 da
LL) ex: licitao deserta (quando no houver licitantes), licitao fracassada
(quando todos os licitantes forem desclassificados). O rol da dispensa
taxativo, devendo estar previsto na lei.
A inexigibilidade ocorre quando a competio for invivel, impossvel
(art. 25 da LL). O rol da inexigibilidade exemplificativo. Para que a
competio seja vivel necessria a presena de trs requisitos cumulativos:
Pressuposto lgico: s possvel a competio quando h pluralidade
Objeto singular: em carter absoluto s existe um carro daquele tipo
porque a fbrica s fabricou um, por exemplo; ou em razo de um
evento externo s aquela chuteira participou do gol; em carter
pessoal como as obras de arte. Servio singular: para ser inexigvel
tem que estar na lista do art. 13 da LL, tem que ter notria
especializao e a administrao tem que precisar dessa
especializao, ou seja, a administrao tem que precisar do melhor.
Pressuposto ftico: quando no h interesse de mercado a licitao
torna-se inexigvel. Ex: Caso da contratao de um mdico, altamente
especializado, e a Administrao quer contratar o mdico por seiscentos
reais por ms nenhum mdico vai querer participar dessa licitao.
algo anterior publicao do edital (se depois de publicado o edital, os
licitantes no comparecem a licitao deserta).
Pressuposto jurdico: a licitao tem que proteger o interesse pblico, se
ela prejudica esse interesse em vez de proteger, falta o pressuposto
jurdico, sendo inexigvel. Ex: empresa pblica e sociedade de economia
mista no precisam licitar quando prejudicar a atividade fim, porque
estar prejudicando tambm o interesse pblico. A licitao no tem um
fim em si mesmo, ela existe para proteger o interesse pblico. Se ela
prejudica o interesse pblico, no deve licitar (normalmente essa
inexigibilidade aparece quando h explorao de atividade econmica).
Aula (24/10/08)
Quando a licitao no vai ser realizada porque h uma dispensa ou
porque h uma inexigibilidade, haver um procedimento de justificao (art. 26
da LL). nesse procedimento de justificao que ser legitimada a conduta do
administrador.
Modalidades de Licitao:
So escolhidas em razo de dois critrios: valor e objeto. Elas esto
enumeradas no art. 22 da LL. Com relao ao valor, h trs opes:

concorrncia, tomada de preo ou convite (exceo: a concorrncia, alm do


critrio valor, tambm aparece como obrigatria em razo de alguns objetos).
Com relao qualidade do objeto, h tambm trs opes: leilo, concurso ou
prego (exceo: o leilo escolhido pela qualidade do objeto, mas h uma
hiptese com limite em que ele escolhido pelo limite do valor).

Concorrncia:
escolhida em razo do valor, mas tambm tem situaes em que
escolhida em razo de alguns objetos.
Em razo do valor, a concorrncia utilizada quando o valor for alto. Os
valores, para cada modalidade esto no art. 23 da LL.
A concorrncia ser obrigatria em razo do objeto quando for caso de:
a) Aquisio e alienao de imvel (exceo: quando a administrao recebe o
imvel via deciso judicial ou via dao em pagamento, ela pode alienar esse
imvel por concorrncia ou leilo art. 19 da LL);
b) Concesso de direito real de uso de bem pblico e concesso de servios
(excepcionalmente se o servio estiver no programa nacional de
desestatizao pode haver a concesso por leilo ex: telefonia);
c) Licitao internacional, que aquela que tem a participao de empresas
estrangeiras tem algumas regras prprias (excepcionalmente possvel a
escolha da modalidade tomada de preo, quando o valor for correspondente ao
valor da tomada e, alm disso, a administrao tem que ter cadastro
internacional, que um banco de dados das empresas estrangeiras;
excepcionalmente tambm a administrao pode escolher a modalidade
convite, quando o valor for correspondente ao convite e, alm disso, no pode
existir fornecedor no pas).
Prazo de intervalo mnimo (espao necessrio entre a publicao do
edital e a entrega dos envelopes e tem como objetivo dar tempo s empresas
de organizar seus documentos, ver o mercado, etc.; a administrao pode dar
um prazo maior) art. 21 da LL: na modalidade da concorrncia, o prazo vai
depender do tipo de licitao: se a licitao do tipo tcnica ou do tipo tcnica
mais preo, o prazo de 45 dias e se a licitao for do tipo preo, o prazo de
30 dias (so dias corridos).

Tomada de Preos:
Tambm uma modalidade escolhida em razo do valor e fica entre o
mximo do convite e o mnimo da concorrncia. utilizada apenas em razo
do valor e feita quando os valores forem mdios.
Podem participar dessa modalidade de licitao aqueles licitantes que
forem cadastrados (no banco de dados da administrao funciona como uma
habilitao prvia) e aqueles que preencherem os requisitos para o
cadastramento at o terceiro dia anterior entrega dos envelopes. Preencher
os requisitos significa estar cadastrado? No, basta preencher os requisitos.
Mas para provar que ele preenchia esses requisitos at o terceiro dia anterior a
empresa precisa requerer, apresentando os documentos (o que no
necessrio o deferimento da administrao at o terceiro dia anterior). O ideal
que a administrao julgue o requerimento de cadastramento nesses trs
dias. Se a administrao indeferir o cadastramento, a empresa pode recorrer
(recurso da habilitao porque o cadastramento uma habilitao prvia), e

esse recurso prprio da habilitao com efeito suspensivo (a lei no prev


essa hiptese, mas uma orientao doutrinria que na prtica seguida para
evitar riscos de nulidades).
Prazo de intervalo mnimo: quando for tcnica ou tcnica mais preo, o
prazo de 30 dias e quando for somente preo, o prazo de 15 dias (dias
corridos).

Convite:
tambm modalidade de licitao em razo do valor.
Quem pode participar dessa modalidade de licitao so aqueles
licitantes convidados. Quem pode ser convidado? Tanto os cadastrados,
quanto os no cadastrados podem ser convidados. Tem que ser convidado em
nmero mnimo de trs. Se no aparecem os trs, para o TCU no pode dar
prosseguimento licitao (no basta que se convide trs, necessrio trs
propostas vlidas). Mas a orientao que vem prevalecendo nos concursos
de que basta que se convide trs licitantes para que se possa dar seguimento
licitao, desde que devidamente justificado. Alm dos convidados, tambm
podem participar do convite os licitantes cadastrados. Esses precisam
manifestar seu interesse em participar com 24 horas de antecedncia. Licitante
no cadastrado e no convidado pode participar do convite? A LL no prev
oportunidade, mas a doutrina reconhece que ele pode se cadastrar at o
terceiro dia anterior entrega dos envelopes e, manifestando seu interesse
com 24 horas de antecedncia, ele poderia participar da licitao.
O instrumento convocatrio no convite a carta-convite. Prazo de
intervalo mnimo: 5 dias teis (dia til o dia em que a repartio funciona).
Via de regra, a comisso de licitao composta de pelo menos trs
servidores. Mas no caso do convite, a lei permite o convite com um nico
servidor, quando a repartio for pequena e selecionar trs for prejudicar o
andamento do servio (art. 51 da LL).
Art. 23 da LL

Concorrncia

Obras e servios
de engenharia

Valores acima de
1.500.000

Outros bens e
servios

Valores acima de
650.000

Tomada de
preos
Valores acima de
150.000 e vai at
1.500.000
Valores acima de
80.000 e vai at
650.000

Convite
Valores abaixo de
150.000 (at 10%
do convite a
licitao
dispensvel)*
Valores abaixo de
80.000

* Dez por cento do convite dispensa a licitao (ou seja, quando for de zero a
15.000, o convite dispensvel para a engenharia e quando for de zero a
8.000, o convite dispensvel para outros bens e servios). possvel que
essa dispensa venha com o limite dobrado (20% do convite - 30.000 ou 16.000)
quando for para autarquias e fundaes qualificadas como agncias
executivas; as empresas pblicas; as sociedades de economia mista; e os
consrcios pblicos (da Lei 11.107) p. . do art. 24 da LL.

Se a lei exigir uma modalidade, possvel trocar por outra? S


possvel de uma menos rigorosa para uma mais rigorosa (ex: convite, pode
fazer tomada; tomada, pode fazer concorrncia).
Art. 23, 8 da LL: se o consrcio pblico contar com at trs entes, os
valores sero dobrados (o limite do convite, por exemplo, passa a ser 300.000);
e se contar com mais de trs entes, os valores sero triplicados (o limite do
convite, por exemplo, passa a ser 450.000).

Leilo:
modalidade de licitao que serve para alienao.
Cabimento: bens imveis (quando este bem for decorrente de deciso
judicial ou de dao em pagamento); bens mveis (inservveis no servem
mais administrao, mas pode servir a outra pessoa -, apreendidos
mercadorias que no tm documentao regularizada, como o leilo da
Receita Federal -, e penhorados objeto de penhora que serve para garantia
do juzo na ao de execuo, mas o leilo na ao de execuo aquele
previsto no CPC, assim, aqui, o legislados queria falar no em bens
penhorados mas sim em bens empenhados, bens objetos de penhor, que so
alienados pelo LL, como o leilo de jias da CEF); e, alm disso, possvel a
alienao de bens mveis at o limite de 650.000 (art. 17, 6, LL).
Quem faz leilo o leiloeiro. No a prtica fazer concurso para
leiloeiro, mas a administrao pode fazer o concurso se quiser criar o cargo de
leiloeiro (na prtica o que ocorre a designao de um servidor qualquer para
realizar o leilo).
O procedimento do leilo no est previsto na LL, ele segue a praxe
administrativa (no h uma formalidade especial).
Prazo de intervalo mnimo no leilo: 15 dias corridos.

Concurso:
Concurso pblico tem como objetivo o provimento de cargos. O
concurso da LL tem como objetivo a escolha de um trabalho tcnico, artstico
ou cientifico, tendo como contrapartida um prmio ou uma remunerao. As
finalidades so diferentes.
Prazo de intervalo mnimo: 45 dias corridos.
Geralmente, quem participa da comisso de concurso um servidor
pblico, mas no necessariamente, podendo participar qualquer pessoa idnea
com conhecimento na rea.
O procedimento depende de regulamentao prpria.

Prego:
O prego foi definido pela primeira vez para as agncias reguladoras,
pela Lei 9472/97. Mas em 2000, o prego foi transformado em modalidade da
Unio. E com a Lei 10520/02 o prego foi ampliado para todos os entes da
federao.
uma modalidade que s serve para aquisio, em razo do objeto.
Cabimento: bens e servios comuns, que so aqueles que podem ser
conceituados no edital com expresso usual de mercado, ou seja, a pessoa,
para entender, no precisa de uma formao especial.

uma modalidade de licitao somente para tipo preo, o que significa


dizer que engenharia est fora do prego (porque no comum, complexo e
porque depende de tcnica).
Quem responsvel pelo prego o pregoeiro, que vai ser apoiado por
uma equipe (no tem poder decisrio, responsvel pela organizao,
formalizao do prego).
possvel o prego presencial e o prego eletrnico (que vai seguir o
mesmo procedimento seqencial do prego presencial, sendo que o prego
eletrnico vai acontecer todo no mundo virtual, devendo ter algumas
adaptaes necessrias, que foram feitas atravs de decreto Dec. 5450/05).
Para o mbito federal, a regra o prego eletrnico (economia, celeridade,
melhores bens, melhores servios e melhores preos, porque facilita a
participao das empresas).
O prazo de intervalo mnimo de 8 dias teis.
Procedimento da concorrncia, da tomada e do convite:
1 Fase interna do processo: Formalizao do processo: autuao do
processo, identificao da necessidade devidamente justificada, identificao
do recurso oramentrio. Feito isso, a administrao nomeia a comisso,
observando as regras do art. 51 da LL. A comisso vai elaborar o edital,
respeitando os art. 40 da LL (a comisso no precisa ser formada em direito).
Esse edital tem que ser submetido a um parecer jurdico. Feito o parecer, o
processo vai autoridade superior que vai autorizar formalmente a deflagrao
do certame.
Aula (18/11/08)
2 Fase externa do processo: comea com a publicao do edital (art. 21 da
LL). O edital deve ser publicado atravs de um aviso de licitao, que um
resumo do edital, e o edital estar disponvel na prpria administrao.
Normalmente essa publicao se faz em jornal de grande circulao e dirio
oficial. possvel que a administrao cobre o custo da reproduo do edital,
ma no pode usar isso como mecanismo de arrecadao. Est proibida no
nosso sistema a condio de compra do edital, nada impede que o licitante
conhea o contedo do edital de outra maneira. Se o licitante no concordar
com a regra, ele pode impugn-lo (art. 41 da LL). Qualquer cidado parte
legtima para impugnar o edital. O prazo de impugnao at o quinto dia til
anterior a abertura dos envelopes de habilitao. O potencial licitante, como
empresa, tambm pode impugnar o edital. O prazo decadencial, para a via
administrativa (judicialmente ele pode discutir depois). Impugnao no tem
natureza de recurso, no suspendendo a licitao. Se a impugnao for
procedente, at esse momento o edital pode ser alterado atravs de
aditamento (publica-se somente o aditamento, mas na mesma forma de
publicao do edital). Seja para incluir uma obrigao nova, seja para retirar
uma j existente, a lei dispe que preciso reabrir o prazo de intervalo mnimo,
que depende da modalidade licitatria. Se no houver alterao com relao a
obrigaes, no preciso reabrir prazo.

Abertura dos envelopes: quando se fala em melhor preo ou melhor


tcnica cada licitante ter dois envelopes (o primeiro envelope com as
documentaes pessoais e o segundo com a proposta de melhor preo ou de
melhor tcnica); mas se a licitao for do tipo tcnica mais preo, cada licitante
ter trs envelopes (o primeiro com as documentaes pessoais, o segundo
com a proposta de tcnica e o terceiro com a proposta de preo). Os envelopes
no precisam ser entregues pessoalmente, no precisando comparecer o
licitante para participar da licitao, o que importa que os envelopes estejam
l. Se a comisso j estiver presente, se a licitao j comeou, se a comisso
ainda est recebendo envelopes, no tem problema se o licitante entregar os
envelopes com atraso. S no pode mais receber os envelopes quando se d
por encerrada a fase de recebimento.
3 Fase de habilitao (ou qualificao): arts. 27 (rol taxativo) e seguintes da
LL. Tudo na licitao deve ser rubricado, a fim de evitar que os documentos
sejam substitudos (todos os envelopes e todos os documentos dos
envelopes). As rubricas devem ser feitas pela comisso e pelos licitantes (a
jurisprudncia admite que se escolha trs licitantes para rubricar em nome dos
demais). Depois de rubricar, a comisso passa a conferncia dos requisitos.
Se o licitante preenche os requisitos ele estar habilitado ou qualificado. Se o
licitante no preenche os requisitos ele estar inabilitado ou desqualificado. Se
conferidos os documentos, todos os licitantes forem considerados inabilitados,
a administrao poder tentar salvar a licitao (art. 48, 3, da LL),
suspendendo a licitao e concedendo um prazo para que os licitantes
complementem os seus documentos (8 dias teis). No caso do convite esse
prazo pode ser reduzido para 3 dias teis. Se os licitantes, depois disso,
continuam inabilitados, a licitao dever comear de novo, do zero, no tendo
mais como salvar. Decidida a habilitao, abre-se a possibilidade de recurso. O
prazo de 5 dias teis, salvo no caso do convite que o prazo de 2 dias teis.
Normalmente o recurso em licitao no tem efeito suspensivo, mas esse caso
de inabilitao uma exceo, tendo esse recurso o efeito suspensivo.
4 Fase de classificao e julgamento: a primeira providncia da classificao
conferir as formalidades da proposta e a segunda providncia a verificao
do valor da proposta est compatvel com o valor de mercado. Se o licitante
no preenche um desses requisitos ele estar desclassificado. Se o licitante
preenche esses dois requisitos ele est classificao. Preo zero ou irrisrio
gera desclassificao? Depende, se o licitante depende de mo de obra alheia
ou matria prima alheia gera a desclassificao, mas se ele no depende de
ningum a proposta vlida. A partir da passa-se ao julgamento, com a
escolha da melhor proposta. Escolhida a melhor proposta, as demais so
colocadas em ordem, numa classificao. Se todos os licitantes forem
desclassificados, primeiro tenta-se a diligencia do art. 48, 3, mas se eles
continuarem a no preencher os requisitos a lei permite a contratao direta,
com a dispensa da licitao por ser uma licitao fracassada. Depois de
julgada a melhor proposta, abre-se o prazo para recurso (regra geral do art.
109 da LL). Esse recurso tambm exceo tendo o condo de suspender o
julgamento. Se existir empate na licitao, a lei traz uma ordem de desempate
(no art. 3, 2 e art. 45, 2). Depois do julgamento ocorre a homologao
(verificao de regularidade do procedimento quem homologa uma

autoridade superior, aquele que nomeou a comisso) e depois a adjudicao


do procedimento. Se houver uma irregularidade no procedimento, uma
ilegalidade, a licitao anulada (tem que licitar tudo de novo).
5 Fase de adjudicao: d o status de vencedor ao licitante que ganhou a
licitao. Licitante vencedor tem mera expectativa de direito, no tem a garantia
do contrato, mas tem a certeza de que no ser preterido. Se a administrao
quiser assinar o contrato mas o licitante no quiser mais, ele est obrigado a
assinar o contrato pelo prazo de 60 dias a contar da entrega dos envelopes se
no existir outro prazo previsto no edital. A idia prender o licitante no preo
que apresentou, ele est vinculado a sua proposta. Se mesmo assim o licitante
no quiser assinar o contrato, ele estar sujeito penalidades. Se assim for,
no se faz outra licitao, chamado o segundo colocado, na proposta do
primeiro. E como assim, ele no esta obrigado a assinar o contrato. Se
nenhum dos outros licitantes classificados quiser assinar o contrato na
proposta do primeiro ter que se fazer outra licitao.
Prego:
Usa-se subsidiariamente a LL. Mas seu procedimento apresenta
algumas inverses. A Lei do prego a 10520.
O procedimento do prego comea da mesma forma, com a fase
interna, na formalizao do processo. Formalizado o processo, elaborado o
edital, passa-se a fase externa, com a publicao do edital. Publicado o edital,
so recebidos os envelopes. E a comeam as diferenas. Primeiro ocorre a
classificao e julgamento e depois passa-se a fase de habilitao.
A classificao feita da mesma forma, a diferena est no julgamento.
O julgamento no prego tem duas sub-etapas, com as propostas escritas e os
lances verbais. Para que todos os licitantes no passem aos lances verbais
feita uma triagem, uma escolha prvia, sendo selecionada a melhor proposta, e
alm dela selecionada todas as demais que no excedam a 10% da melhor
proposta. Entre esses que no excedam a 10% da melhor preciso, no
mnimo, trs licitantes. Se no houver esse mnimo de trs, ignoram-se os 10%
e escolhe-se as trs melhores propostas depois da melhor proposta ( a
melhor e mais trs, pelo menos, que vo para os lances verbais). Escolhidas
essas empresas elas passaro aos lances verbais e a escolhida a melhor,
que ser a vencedora. Somente essa empresa vencedora passar fase de
habilitao. Somente aqui surge a oportunidade de recurso. O recurso em
prego deve ser apresentado na hora, sendo que as suas razes por escrito
podem ser entregues no prazo de trs dias. Feito isso, decidido o recurso do
prego, a prxima etapa a adjudicao e depois a homologao (tambm
diferente nesse ponto) no tem coerncia, mas a lei diz expressamente que
nessa ordem.
Contratos Administrativos:
uma espcie do gnero contrato, tambm servindo para o direito
administrativo a Teoria Geral dos Contratos, do Direito Civil. Mas ele tem
caractersticas prprias.
Contrato que a administrao celebra chamado de contrato da
administrao e, se ele for regido pelo regime pblico ele ser um contrato

administrativo, mas se ele for regido pelo regime privado ele ser um contrato
da administrao.
Conceito de contrato administrativo: um ato jurdico bilateral, um
vnculo jurdico, que vai criar uma prestao e uma contraprestao, que vai
criar, modificar ou extinguir direitos. Para que se torne um contrato
administrativo, o regime dele deve ser pblico, com a participao da
administrao. Assim, esse vnculo jurdico est sujeito ao regime pblico e que
necessariamente ter a participao da administrao.
Caractersticas:
a) um contrato formal;
b) um contrato consensual: o contrato se aperfeioa com a manifestao
da vontade ( o oposto do contrato real que s se aperfeioa com a
entrega do bem) ex: contrato de compra e venda tambm
consensual, entregar a mercadoria execuo do contrato,
adimplemento do contrato, o contrato se aperfeioa no momento em que
se manifesta a vontade;
c) um contrato comutativo: exige prestao e contraprestao
equivalentes e que devem estar predeterminadas ( o oposto do
contrato aleatrio);
d) um contrato personalssimo: leva em considerao as qualidades do
contratado. Sendo personalssimo, em tese, no seria possvel a
subcontratao. Mas a nossa lei permite a subcontratao, quando
autorizada pela administrao e estiver prevista no contrato ou no edital
(a subcontratao no a regra, a exceo) a doutrina critica muito
a subcontratao porque estaria se contratando sem edital. Assim, para
que a administrao conceda a subcontratao necessrio que a
empresa preencha os mesmos requisitos exigidos pela licitao. Alm
disso, no se pode subcontratar a totalidade do contrato, porque seno
se estaria violando a licitao, s sendo vivel com partes do contrato.
e) um contrato de adeso: uma das partes tem o monoplio da situao,
a outra parte aceita se quiser. No h discusso de clusulas
contratuais.
Formalidades:
a) Procedimento licitatrio ou de justificao (no caso da licitao
indispensvel ou inexigvel);
b) Deve ser escrito (h excees);
c) A administrao deve realizar a publicao do contrato ( condio de
eficcia do contrato). O prazo de publicao de 20 dias, no podendo
ultrapassar o quinto dia til do ms seguinte ao de sua assinatura;
d) Instrumento de contrato: o documento que vai detalhar a relao
jurdica. Ser obrigatrio quando o valor do contrato for correspondente
concorrncia ou tomada de preo (no interessa se a licitao
ocorreu ou no, o que interessa que o valor seja correspondente a
essas modalidades de licitao). Vai ser facultativo quando valor for
correspondente ao convite e, alm disso, para ser facultativo, deve ser
possvel realiz-lo de outra maneira, como atravs de ordem de servio,
de nota de empenho, etc. Quando a lei traz alternativas, a forma do ato
administrativo ser discricionria (normalmente vinculada, mas no
caso do instrumento do contrato, quando facultativo, discricionrio).

Clusulas Contratuais:
a) Necessrias: so aquelas obrigatrias no contrato administrativo.

Garantia do contrato: para a maioria da doutrina a administrao


deve exigir a garantia (a lei diz pode exigir a garantia). Essa garantia
deve ser de at 5% do valor do contrato. Sendo que quando o contrato
for de grande vulto, de alta complexidade ou de riscos financeiros para a
administrao, a garantia pode chegar at 10% do valor do contrato.
Quem decide a forma de prestar a garantia o contratado, dentre as
formas previstas na lei (ttulo da dvida pblica, cauo em dinheiro,
fiana bancria ou seguro-garantia celebra-se um contrato de seguro
para garantir o contrato).

Durao do contrato: o limite mximo do contrato de 12 meses


(prazo da lei oramentria, porque preciso identificar qual recurso da
lei oramentria vai bancar esse contrato). Todo contrato administrativo
tem que ter prazo determinados. A lei estabelece trs excees no art.
57 da LL e ainda h mais duas: 1 quando o objeto do contrato estiver
no plano plurianual PPA (e aes de governo pelo prazo de quatro
anos); 2 quando tratar-se de servio de prestao contnua (at 60
meses, quando quanto maior o contrato, melhor o preo e em caso
de excepcional interesse pblico pode ter mais 12 meses, chegando a
72 meses); 3 aluguel de programas e equipamentos de informtica
(at 48 meses); 4 decorre da Lei 8987/65 quando fala em permisso e
concesso de servio, dispondo que o prazo do contrato ser
determinado na lei especfica do servio; 5 decorre de interpretao da
LC 101, lei de responsabilidade fiscal, que permite que os contratos sem
desembolso por parte da administrao no se sujeitem ao art. 57 da LL,
podendo ter um prazo maior.
Aula (21/11/08)
b) Clusulas Exorbitantes: so aquelas clusulas que extrapolam,
exorbitam o comum dos contratos. A lei enumera cinco clusulas
exorbitantes:
Alterao unilateral por parte da administrao: S clusula
exorbitante a alterao unilateral (art. 65 da LL). A administrao pode
alterar o contrato de forma unilateral e o contratado vai ter que suportar.
Por isso, a administrao vai ter que ter alguns limites: a administrao
pode alterar unilateralmente as especificaes do projeto ( uma
alterao qualitativa ex: aumentar a rea da terra planagem, o objeto
do projeto continuaria o mesmo, 100km de rodovia, mudaria apenas a
rea de terra planagem, que uma especificao do projeto a
alterao da natureza do objeto no pode ser aceita); alterao
quantitativa do objeto (s pode ir at o limite de 25% - os 25% servem
tanto no acrscimo, quanto na supresso seja no acrscimo, seja na
supresso, a administrao vai pagar por aquilo que receber, assim, a
alterao quantitativa do objeto, gera a alterao do valor do contrato. A
lei estabelece que em caso de reforma de edifcios ou equipamentos, o

acrscimo pode chegar at 50%, sendo que a supresso continua at


25%). As alteraes bilaterais do contrato no so clusulas
exorbitantes, acordo entre as partes. A lei estabelece quatro
possibilidades de alterao de forma bilateral: substituio de garantia;
modificao no que diz respeito ao regime de execuo; modificao da
forma de pagamento (na administrao proibido o pagamento antes de
receber, assim, a modificao pode ocorrer desde que no acontea
antes de receber); alterao para busca do equilbrio econmico e
financeiro do contrato (quando surge um fato novo, aps a celebrao
do contrato, que compromete a execuo do contrato, surgindo um
desequilbrio entre as partes no contrato, possvel que as partes, de
comum acordo, decidam pela alterao do contrato).

Teoria
da
Impreviso
(desequilbrio
contratual):
antigamente chamada de clusula rebus sic standibus, exige,
necessariamente, um fato novo, superveniente, imprevisto
(porque as partes no programaram) e imprevisvel (porque
ningum podia imaginar que ia acontecer), que vai onerar demais
o contrato para uma das partes. Fato do prncipe: atuao
unilateral do poder pblico, abstrata e geral, que atinge o contrato
de forma indireta ou reflexa (ex: alterao da alquota de um
tributo). Fato da administrao: atuao unilateral do poder
pblico especfica e que atinge diretamente o contrato (ex:
desapropriao de uma grande rea para a construo de um
viaduto, mas a desapropriao negada pelo prprio viaduto).
Interferncias imprevistas: so aquelas caractersticas da
natureza que j existiam ao tempo da celebrao do contrato,
mas que s puderam ser descobertas ao tempo da execuo do
contrato. Caso Fortuito ou Fora Maior: alguns defendem s caso
fortuito e outros defendem s fora maior.
Resciso unilateral por parte da administrao: Extino de contrato
administrativo: concluso do objeto do contrato (ou advento do termo
final do contrato); resciso (a administrao pode de forma unilateral
extinguir o contrato, chamada de resciso administrativa: por razes de
interesse pblico com direito indenizao ao contratado -; quando o
contratado descumprir clusulas contratuais sem direito indenizao)
s a administrao pode rescindir o contrato unilateralmente, ao
contratado cabe a via judicial; resciso bilateral, por acordo, consensual;
anulao do contrato ilegal; extino de pleno direito (estranha
vontade das partes ex: falecimento, incapacidade civil, etc.).
Fiscalizao do contrato por parte da administrao: a administrao
pode at executar interveno na empresa, sendo mais do que a
simples conferncia;
Aplicao de penalidades: advertncia, multa (depende da previso
contratual), suspenso de contratar com o poder pblico e a declarao
de inidoneidade. OBS: a suspenso pelo prazo mximo de dois anos e
atinge somente o ente que aplicou a pena, no significa proibio total. A
declarao de inidoneidade vai servir para todos os entes e no s
aquele que aplicou a pena. Para voltar a ser idnea, a empresa tem que
ressarcir a administrao pelos prejuzos que sofreu. A declarao de
inidoneidade serve apenas para as condutas criminosas.

Ocupao provisria dos bens do contratado: se a empresa no cumpre


o contrato, a administrao tem a possibilidade de rescindir e retomar o
servio. Para que o ato administrativo de resciso acontea,
necessrio um procedimento administrativo. Enquanto se faz o
procedimento a administrao pode retomar o servio, e enquanto isso
ela pode ocupar provisoriamente os bens do contratado para que o
servio no pare. Encerrado o processo, se a deciso for de resciso do
contrato, h a possibilidade de reverso, transferindo-se os bens de
forma definitiva administrao. A ocupao e a reverso so passveis
de indenizao (depende do contrato) e vo atingir os bens
indispensveis continuidade do servio. A exceo do contrato no
cumprido aplicvel aos contratos administrativos? At 90 dias o
contratado obrigado a continuar prestando o servio. A partir de
noventa dias a exceo aplicvel, mas no aplicvel de imediato,
falando-se ento que ela aplicvel de forma diferenciada (art. 78, XV,
da LL). Sendo aplicvel, isso clusula exorbitante? No, ela est no
contrato comum e no contrato administrativo.

Servios Pblicos:
1 Conceito: O servio pblico uma utilidade ou comodidade material
destinada satisfao de uma necessidade coletiva, fruvel singularmente, que
o Estado assume como um dever seu, uma obrigao sua, mas podendo
prestar esse servio de forma direta ou indireta, sob o regime pblico (total ou
parcialmente pblico).
2 Princpios (art. 6 da Lei 8987/95):
a) Princpio da continuidade do servio pblico
b) Princpio da generalidade: o servio pblico tem que ser prestado de
forma coletiva, erga omnes, a todos que estiverem na mesma situao
(ex: ensino, sade, etc.).
c) Princpio da segurana: o servio pblico no pode colocar em risco a
vida dos administrados, tem que ser prestado de forma segura.
d) Princpio da modicidade: o servio pblico tem que ser prestado com
tarifas mdicas, o mais barato possvel.
e) Princpio da atualidade: o servio pblico tem que utilizar as tcnicas
mais modernas.
f) Princpio da cortesia: o servio pblico tem que ser prestado com
cortesia.
3 Determinao constitucional:
A CF estabelece a competncia para a prestao de servios pblicos.
Alguns servios no esto enumerados na CF e, nesses casos vo seguir a
rbita de interesse (se for interesse geral, competncia da Unio; se for
interesse regional, competncia do Estado; se for interesse local, competncia
do municpio).
Podemos encontrar na CF alguns servios que so exclusivos do
Estado, ou seja, tm que ser prestados por ele. No caso do servio postal, a
constituio no fala em possibilidade de transferncia desse servio. Por ser
considerado um servio exclusivo a empresa de correios e telgrafos recebe
tratamento de Fazenda Pblica. Mas acontece que hoje h a previso de
franquia na legislao, surgindo o problema do afastamento da exclusividade, o

que torna o privilgio do tratamento como Fazendo Pblica questionvel, mas


essa matria ainda no foi decidida no STF.
No texto constitucional encontramos, ainda, alguns servios pblicos que
o Estado tem a obrigao de prestar, mas tambm tem a obrigao de
transferir, como o servio de rdio e TV. Alm disso, encontramos servios
pblicos em que a titularidade do Estado e tambm do particular, como o
ensino e a sade (cabe MS contra o diretor de um hospital particular com o
fundamento de que o servio pblico, apesar de prestado por uma autoridade
particular). H ainda a hiptese de o Estado ter a obrigao de promover o
servio, mas tem a faculdade de transferir o servio (ele pode transferir ou no
o servio, via concesso, permisso ou autorizao institutos de delegao
contratual).
4 Classificao dos servios pblicos:
a) De acordo com a essencialidade do servio (Hely Lopes):
Servios prprios (propriamente ditos): aquele servio dito essencial,
indispensvel. No podem ser delegados, no podem ser transferidos
ao particular. Ex: segurana nacional.
Servios imprprios (de utilidade pblica): aquele servio secundrio,
que no essencial. Admitem delegao, admitem transferncia ao
particular.
A crtica que existem alguns servios essenciais j esto sendo
delegados ao particular, como por exemplo, o transporte pblico. Esse conceito
foi feito antes da poltica das privatizaes, que no condiz mais com a
realidade de hoje.
b) De acordo com os destinatrios:
Servios gerais: prestados coletividade como um todo, e que no se
pode medir e calcular o quanto cada um utiliza, ou seja, indivisvel. Ex:
segurana pblica, iluminao pblica, etc. Servios gerais devem ser
mantidos pela receita geral do Estado, ou seja, basicamente pela
arrecadao dos impostos.
Servios individuais: so aqueles prestados individualmente, com
destinatrio determinado, em que se pode medir e calcular quanto cada
um utiliza, ou seja, divisvel. Ex: transporte coletivo, telefonia, etc.
Servios individuais so divididos em servios compulsrios (mais
importantes, essenciais mantidos atravs de tava, cobrana
compulsria taxa cobrada de acordo com a contraprestao estatal
paga pelo simples fato de ele estar sua disposio, a chamada taxa
mnima) e servios facultativos ( mantido atravs de tarifa, que no tem
natureza tributria e sim de preo pblico, e apenas se paga quando se
utiliza o servio).
Taxa de iluminao pblica: como pode-se cobrar por taxa um servio
geral? Hoje, o STF considerou a taxa de iluminao pblica inconstitucional.
Veio a EC criando uma contribuio de iluminao pblica. S que contribuio
um tributo vinculado, e sendo um servio geral e indivisvel, como pode ser
cobrado por contribuio. Dessa forma, hoje, discute-se a constitucionalidade
desse dispositivo. O mesmo acontece com a taxa de bombeiro, que tambm
seria inconstitucional.

5 Delegao de servios pblicos:


A delegao de servio pode ser feita por contrato ou por ato
administrativo: concesso, permisso e autorizao.
a) Concesso de servio pblico: tem duas modalidades, a velha e a nova.
A velha foi chamada de concesso comum de servio pblico,
encontrada na Lei 8987/95. A nova a concesso especial de servio
pblico, tambm chamada de PPP, encontrada na Lei 11079/04.
b) Permisso de servio pblico: tambm est prevista na Lei 8987/95 (art.
2, IV e art. 40).
c) Autorizao de servio pblico: a transferncia por ato unilateral. No
h uma legislao especfica e, no que couber, aplica-se a Lei 8987/95.
Aula (24/11/08)
Agente Pblicos
1 Conceito: Agente pblico todo aquele que exerce funo pblica,
independente do vnculo, seja de forma temporria, seja de forma permanente,
seja com ou sem remunerao. A expresso agente pblico utilizada de
forma ampla.
2 Classificao:
a) Agentes polticos: topo da estrutura estatal, no comando de cada um
dos poderes e formam a vontade do Estado. So os chefes do poder executivo
(chefe e vice presidente e vice-presidente; governado e vice-governador;
prefeito e vice-prefeito), seus auxiliares diretos (ministros de Estado,
secretrios estaduais e secretrios municipais), membros do poder legislativo
(senadores, deputados), magistrados e membros do ministrio pblico (h
divergncia na doutrina por causa do critrio de escolha que no eletiva,
poltica, e sim meritria mas a maioria da doutrina ainda coloca como agente
polticos). O regime jurdico aplicvel aos agentes polticos o estatutrio (Lei
ou CF cargos pessoas de direito pblico).
b) Servidores estatais: todo aquele que atua no Estado, no importa se
na administrao direita ou na indireta. Pode ser servidor estatal em pessoa
pblica (ser servidor pblico), ou servidor estatal em pessoa privada (ser
servidor de ente governamental de direito privado). O servidor pblico atua na
administrao direta, nas autarquias e nas fundaes pblicas. O regime
aplicvel ao servidor pblico , hoje, o regime nico (cada ordem, apenas um
regime - preferencialmente estatutrio). O servidor de ente governamental de
direito privado atua nas empresas pblicas, nas sociedades de economia mista
e nas fundaes de direito privado. O regime aplicvel aos servidores de ente
governamental de direito privado o celetista, de emprego. Esses servidores
se equiparam aos servidores pblicos em alguns aspectos: ambos prestam
concurso (ex: concurso do BB, da CEF, da Petrobrs); tambm esto no regime
da no acumulao (s sendo possvel nas hipteses autorizadas na CF);
ambos obedecem ao teto remuneratrio (salvo quando a sociedade de
economia mista ou a empresa pblica no precisa de repasse da Unio para
seu custeio); tambm se equiparam no que diz respeito improbidade
administrativa (Lei 8429/92); ambos so includos no conceito de funcionrio
pblico para fins penais; e, por fim, ambos so considerados autoridades para

fins de remdios constitucionais. No h equiparao: nas hipteses de


dispensa (o servidor pblico tem a garantia do processo, enquanto os
servidores de ente governamental no gozam da estabilidade do art. 41 da CF,
sendo a dispensa imotivada - Sm. 390 do TST e OJ 247 do TST o TST faz
uma ressalva com relao aos empregados da empresa de correios e
telgrafos uma vez que tem tratamento de Fazenda Pblica).
c) Particular em colaborao: um particular que colabora com o
Estado. Ele no perde a qualidade de particular, mas num dado momento ele
exerce funo pblica. Podem ser requisitados (jurados do tribunal do jri,
mesrio na eleio, particular que presta servio militar obrigatrio), podem ser
voluntrios (tambm chamados de sponte prpria ou agentes honorficos, que
ainda utilizada por alguns), podem trabalhar em concessionrias ou
permissionrias (prestando efetivamente servios, como o motorista de nibus,
etc.), podem ser tambm encontrados os servios notariais (cartrios
extrajudiciais os oficiais do cartrio so chamados pela CF de delegados de
funo, uma situao especial), podem ser os particulares que praticam atos
oficiais (particular que presta servio pblico porque recebeu a titularidade
direto da constituio como o servio de ensino, de sade); h ainda os que
exercem funo pblica em razo de locao civil.
3 Regras Constitucionais:
a) Regra de acessibilidade: No Brasil, hoje, aplica-se o princpio da
ampla acessibilidade: podem ser servidores pblicos os brasileiros e os
estrangeiros, na forma da lei. A regra o concurso pblico. Mas h algumas
excees: mandato eletivo; cargo em comisso ( aquele cargo de livre
nomeao e livre exonerao cargo de confiana diferena entre cargo em
comisso e funo de confiana: cargo atribuio, mais responsabilidade
mais um lugar na administrao e sendo de confiana utilizado como direo,
chefia e assessoramento, podendo ser ocupado por qualquer pessoa de
confiana do chefe ressalvada a proibio do nepotismo - , mas tem-se que
reservar um mnimo para aqueles que j esto na administrao, j tem uma
cargo efetivo, e j sabem como funciona o sistema, e esses deixando o cargo
em comisso voltam a ocupar o cargo efetivo; a funo de confiana tambm
tem como base a confiana, significando atribuies mais responsabilidades,
no ocupando um lugar no quadro da administrao no pode ser dada a
qualquer pessoa, s pode ser dada a quem j tem cargo efetivo, ele tem as
atribuies do cargo mais as atribuies da confiana, recebendo uma
gratificao na sua remunerao); contrato temporrio (caso de excepcional
interesse pblico projeto seletivo simplificado projeto trem da alegria vem
para estabilizar os temporrios); hipteses constitucionais (ex: ministro do STF,
ministros e conselheiros dos tribunais de contas, regra do quinto
constitucional); art. 198 da CF que foi alterado pela EC 51 (o agente
comunitrio de sade e o agente de combate endemia vai ser submetido a
um processo seletivo, que no concurso, com regime de emprego pblico e
com todas as garantias inerentes a esse emprego o que a lei faz estabilizar
o aquele agente que foi contratado temporariamente). Smulas do STF: 683;
684; 685; 686. Smula do STJ: 266. O prazo de validade do concurso pblico
no Brasil de at dois anos, podendo ser prorrogado (a prorrogao tem que
estar prevista no edital, s sendo possvel por uma nica vez e por igual
perodo s se pode prorrogar enquanto o concurso ainda vlido a
prorrogao uma deciso discricionria do administrador e ele prorroga de

considerar conveniente). possvel a revogao dessa prorrogao? A


jurisprudncia afirma que possvel revogar a prorrogao desde que o prazo
da prorrogao no tenha comeado a correr ainda. O candidato aprovado tem
direito nomeao? A posio que prevalecia era que a aprovao no gerava
direito subjetivo, e sim mera expectativa de direito. No entanto, comeou-se a
reconhecer o direito nomeao em certas hipteses: Smula 15 do STF, no
caso do candidato preterido ordem de classificao; e vnculos precrios
(quando a administrao ignorava o concurso vlido e contratava
temporariamente). No final de 2007, o STJ alterou seu posicionamento
reconhecendo o direito nomeao (RMS 20718), afirmando que se h
concurso vlido e o candidato est dentro do nmero de vagas do edital, ele
ter direito nomeao. O STF proferiu deciso tambm reconhecendo o
direito nomeao (RE 227480), mas reconhecem tambm a possibilidade
desse direito ser afastado em algumas hipteses. H a possibilidade de realizar
um concurso novo no caso de ainda haver um concurso vlido? possvel sim,
tomando-se o cuidado de respeitar a ordem de classificao, primeiro
nomeando os aprovados no primeiro concurso, enquanto for vlido, para
depois nomear os aprovados no segundo concurso. A regra da lei 8112 no foi
recepcionada pela CF. Teoria do funcionrio de fato: a nomeao ilegal, mas
vamos aproveitar os atos por ele praticados em nome da segurana jurdica e
alm disso os salrios j recebidos no precisam ser devolvidos.
b) Estabilidade dos Servidores (art. 41 da CF): Para adquirir a
estabilidade o servidor tem que obedecer certos requisitos: ser nomeado para
cargo efetivo (carter definitivo que depende de prvia aprovao em concurso
pblico) smula 390 do TST (essa regra extensvel aos empregados de
pessoa jurdica de direito pblico: administrao direta, autarquias e fundaes
pblicas); trs anos de exerccio; tem que ser aprovado em uma avaliao de
desempenho (depende da lei da carreira). Para perder a estabilidade: processo
administrativo com contraditrio e ampla defesa, processo judicial com trnsito
em julgado, avaliao de desempenho, e, por fim, por excesso de despesa.
Aula (28/11/09)
c) Estgio Probatrio: um perodo de teste do servidor, para verificar se
ele tem qualificao para prestar o servio. O texto original dizia que o servidor
adquiria a estabilidade com dois anos de exerccio. Com a Lei 8112/90, no art.
20, dizia que o estgio probatrio era de 24 meses. Em 1998 veio a EC n 19
que fez com que a estabilidade passasse a ser adquirida com trs anos de
exerccio. Assim, hoje alguns entendem que a regra do art. 20 da Lei 8112/90
no foi recepcionada pela constituio, passando o estgio probatrio a ser de
trs anos. Outros falam que no h incompatibilidade, uma vez que a
constituio fala em estabilidade e no em estgio probatrio, institutos
diferentes que no se confundem, sendo de dois anos de estgio e trs anos
de estabilidade. A AGU emitiu parecer, com efeito vinculante, com a
determinao de que o estgio probatrio teria passado para o prazo de trs
anos. Em 2004, o STJ, em MS 9373, se manifestou dizendo que uma coisa
estgio e outra coisa a estabilidade, determinando o prazo de 24 para o

estgio. O TST, em sede administrativa, para os seus servidores, reconheceu o


estgio probatrio de 24 meses. S que o TST concede aos seus servidores
um aumento aps o trmino do estgio. Percebendo como isso ficaria caro, ele
volta atrs na sua posio, editando a resoluo 1137, determinando o prazo
de 36 meses para o estgio probatrio. O CNJ foi chamado a se manifestar,
reconhecendo o estgio probatrio em trs anos. Esse ano foi publicado a MP
431 alterando o art. 20 da Lei 8112/90 e fixa o estgio probatrio em 36 meses.
Essa MP foi convertida na Lei 11784/08, no entanto, ela no foi convertida
nesse dispositivo, no passando a ser lei, portanto o estgio probatrio da Lei
8112/90 voltou a ser de 24 meses.
d) Sistema Remuneratrio: A partir da EC 19 encontramos duas
modalidades de sistemas:
1 Remunerao (ou vencimentos): constituda por uma parcela fixa (ou
salrio base ou vencimento) e por uma parcela varivel que depende da
condio de cada servidor (adicionais, gratificaes, etc.).
2 Subsdio: significa parcela nica (soma da parcela fixa com a parcela
varivel). A doutrina critica a terminologia, porque subsdio significa ajuda
sobrevivncia, no latim. E quem recebe subsdio no Brasil so aqueles que so
chefes do poder executivo, seus auxiliares imediatos, membros do poder
legislativo, magistrados e membros do MP, os membros da AGU (procuradores
e defensores), ministros e conselheiros dos Tribunais de Contas, todos os
policiais, e, ainda, todos os demais cargos, organizados em carreira (ou seja,
cargos em que existe plano de ascenso funcional), tambm podem receber
subsdios. Exceo parcela nica (pode-se pagar fora da parcela nica
algumas verbas remuneratrias): as garantias do art. 39, 3, da CF e as
verbas de natureza indenizatria (ex: diria; ajuda de custo).
A remunerao dos servidores fixada atravs de lei (princpio da
legalidade), de iniciativa do poder a quem pertence o servidor (se quem vai
pagar a conta o poder executivo, a iniciativa da lei dele; se quem vai pagar
o poder judicirio, a iniciativa da lei dele; o mesmo com o legislativo).
Excepcionalmente pode a remunerao ser fixada de outra forma: fixada pelo
Congresso Nacional por meio de decreto legislativo, a remunerao do
presidente da repblica e seu vice e mais os ministros de Estado, dos
senadores e dos deputados federais; fixada pela Cmara Municipal, por meio
de decreto legislativo, a remunerao dos vereadores (a fixao da
remunerao dos deputados estaduais por lei). Decreto legislativo uma
espcie normativa que no tem deliberao executiva (no tem sano ou veto
do presidente). Alguns autores entendem que a espcie correta seria resoluo
e no decreto legislativo, porque a constituio no expressa nesse ponto,
mas a maioria fica com o decreto legislativo.
Teto remuneratrio: Foi estabelecido inicialmente na EC 19/98, s que a
EC 41/03 mantm o teto geral e fixa ainda sub-tetos. Com a EC 19 a regra
dependia ainda de regulamentao, que no foi feita, ficando apenas no papel.
a partir da EC 41 que o teto comeou a ser aplicado. O teto geral hoje no
Brasil do ministro do STF (ningum pode ganhar mais que ele), fixado pela
Lei 11143/05, no valor de R$ 24.500,00 (lei de iniciativa do prprio Supremo).
Pensando em sub-tetos, o ministro do STF tambm serve de teto para os
servidores da Unio (no mbito federal, ningum pode ganhar mais que

ministro do STF). No Estado, no poder executivo, ningum pode ganhar mais


que o governador, e no poder legislativo, ningum pode ganhar mais que o
deputado estadual, e no poder judicirio, ningum pode ganhar mais que o
desembargador (o sub-teto do desembargador tambm ser aplicado como
teto aos membros do MP, aos procuradores e aos defensores pblicos o teto
do auxiliar administrativo do MP, por exemplo, vai ser o do governador). O teto
do desembargador pode ser at 90,25% do ministro do STF. Essa matria foi
objeto da ADI 3854, o STF entendeu que a regra constitucional, numa
interpretao conforme a constituio, dizendo que 90,25% teto do salrio do
desembargador, mas se o desembargador exercer outra atividade compatvel
(ex: magistrio), o teto do desembargador pode chegar at o teto do ministro
do STF. No mbito municipal, o teto o do prefeito.
e) Acumulao: No Brasil vale o regime da no-acumulao (EC 20).
Mas excepcionalmente possvel essa acumulao, somente nas hipteses
autorizadas expressamente pelo Constituio. A acumulao e a noacumulao incluem cargos e empregos de empresa pblica e sociedade de
economia mista. Quando permitida a acumulao no mximo de dois
cargos ou dois empregos, nunca mais do que dois. H quatro hipteses em
que a acumulao possvel:
1 Atividade no primeiro + atividade no segundo: possvel quando a soma da
remunerao no ultrapassar o teto remuneratrio e o horrio tem que ser
compatvel. Alm disso, tem que ser nas seguintes hipteses: dois de
professor; um de professor e outro de tcnico/cientfico; ou dois na rea da
sade com profisso regulamentada por lei.
2 Aposentado no primeiro + aposentado no segundo: pode receber dois
proventos? Se era possvel para a atividade, tambm ser possvel para a
inatividade. Ou seja, ser possvel nas mesmas hipteses anteriores.
3 Aposentado no primeiro + atividade no segundo: pode receber os dois? S
vai ser possvel nas seguintes hipteses: quando tratar-se das hipteses
permitidas para a atividade; quando a atividade for em cargo em comisso;
quando a atividade for em mandato eletivo.
Antes da EC 20 era possvel acumular em qualquer caso. Assim,
aqueles que j acumulavam antes da EC 20 podem continuar cumulando,
mesmo que no seja nas hipteses permitidas agora (direito adquirido) art.
11, da EC 20.
4 Atividade no primeiro + atividade no segundo em mandato eletivo: a nica
hiptese em que possvel a acumulao no caso do vereador, desde que
tenha horrio compatvel. Mandato federal, estadual ou distrital no pode
acumular. Dessa forma, ele deve se afastar para exercer o mandato eletivo, e
depois de terminado o mandato ele volta a exercer o primeiro. Qual ser a
remunerao? No h opo de escolha, ele ir receber a nova remunerao.
No caso do mandato de prefeito, tambm no pode acumular, devendo se
afastar do primeiro. Qual a remunerao? H opo de escolha, porque h a
possibilidade de com o mandato eletivo ele ganhar menos. No caso do
mandato de vereador, ele pode acumular, exercendo os dois e ganhando pelos
dois. Mas se o horrio for incompatvel, ele deve se afastar do cargo de origem,
assumir o novo cargo e pode escolher a remunerao.

f) Aposentadoria: Tem histrico de trs emendas constitucionais, a EC


20, a EC 41 e a EC 47. No texto original de 1988 a aposentadoria (regime
prprio, art. 40 da CF aplicvel aos titulares de cargos efetivos e cargos
vitalcios) tinha apenas um nico requisito: tempo de servio. A EC 20 eliminou
o requisito do tempo de servio e criou dois requisitos novos: idade e tempo de
contribuio (passa a valer no Brasil o regime contributivo). A CF prestigia o
princpio da reciprocidade, que significa que o que se contribuiu no regime
geral, pode-se aproveitar no regime prprio e vice-versa. As outras emendas
no retiraram esses requisitos. Modalidades: 1 aposentadoria por invalidez
(permanente), sendo a regra geral de proventos proporcionais, mas podendo
excepcionalmente receber proventos integrais; 2 aposentadoria compulsria
que acontece aos 70 anos de idade, recebendo proventos proporcionais ao
tempo que contribuiu (pode chegar a receber proventos integrais se atingir o
limite de contribuio); 3 aposentadoria voluntria, que exige previamente
dez anos no servio pblico mais cinco anos no cargo, podendo receber
proventos integrais (quando tiver 60 anos de idade mais 35 anos de
contribuio para os homens; ou quanto tiver 55 de idade mais 30 anos de
contribuio para as mulheres) ou proventos proporcionais ao tempo de
contribuio (homens: 65 anos de idade; mulheres: 60 anos de idade); 4
aposentadoria especial do professor do ensino infantil, fundamental e mdio
(que a nica regulamentada na CF), que tem exclusividade de magistrio,
recebendo proventos integrais (homens: 55 de idade mais 30 de contribuio;
mulheres: 50 de idade mais 25 de contribuio). A aposentadoria especial
sofreu alterao pela EC 47/05, que disps que tambm pode ter direito
aposentadoria especial o deficiente fsico e aqueles que exercem atividade de
risco sade ou integridade fsica, dependendo de lei complementar para a
regulamentao, mas at hoje no existe essa lei. Com a falta da lei
complementar, a matria foi levada o STF pelo mandado de injuno 721, que
teve natureza mandamental, mandando que enquanto no vem a lei especfica
dever aplicar o regime geral de previdncia social (Lei 8213/91, art. 57). A
cada EC nova constitui-se um novo cenrio: aqueles servidores que j estavam
no servio e j preenchiam os requisitos para aposentar, aplicava a regra velha;
aqueles que j estavam no servio e no preenchiam os requisitos, ganhavam
a opo da regra de transio (primeira transio: art. 8 da EC 20), facultativa
(melhor que a regra nova e pior que a regra velha) se no escolher a regra de
transio, aplica-se a regra nova; aqueles que entraram depois da EC tm
direito apenas regra nova. Em 2003 o governo federal apresentou um projeto
de emenda constitucional, que vinha especialmente com a contribuio dos
inativos (contribuio tem natureza tributria e precisava da aprovao em
2003 para que pudesse ser cobrada em 2004 princpio da anterioridade).
Assim, o governo federal fez uma proposta ao congresso para aprovar o
projeto do jeito que ele estava e qualquer alterao que ele quisesse fazer que
fizesse em separado. Assim, a EC 47/05 a alterao da EC 41/03. Com a EC
41/03 no atinge os requisitos, criou a contribuio dos inativos, dispondo que
todo aposentado tem que contribuir, no interessando se j era aposentando
antes ou depois da emenda (regra de mnimo de 11%, incidente sobre a
diferena do salrio do servidor menos o teto do regime geral de previdncia
ex: se o inativo ganhar 5000, o teto do regime geral de previdncia de
3038,99, ele vai pagar 11% de 5000 menos 3038,99). A contribuio dos
inativos foi dita constitucional pelo STF na ADI 3105. A EC 41 revogou o

princpio da integralidade, que dava ao servidor pblico na aposentadoria


aquilo que ele ganhava na atividade. Esse princpio foi substitudo pelo
princpio da mdia da vida laboral, ou seja, de acordo com esse princpio o
servidor ir ganhar na aposentadoria a mdia do que ele ganhou durante a vida
toda e que teve incidncia de contribuio. A EC 41 tambm revogou o
princpio da paridade, que significava que tudo que era dado ao servidor da
ativa era dado tambm aos inativos (as vantagens da atividade so extensveis
tambm inatividade). Esse princpio foi substitudo pelo princpio da
preservao do valor real, que a preservao do poder de compra. A EC 41
criou o teto de proventos, que igual ao regime geral de previdncia social,
mas a CF condicionou a aplicao do teto criao de um regime
complementar (que ainda no foi criado). A EC 41 ganhou sua regra de
transio (art. 6 da EC 41), que serve para quem entrou antes de 2003,
revogando a transio da EC 20 e criando uma nova, no art. 2 da EC 41,
sendo aplicvel para aqueles que entraram antes de 1988. O Congresso
Nacional criou ainda outra transio, a do art. 3 da EC 47, que veio para
substituir o art. 2 da EC 41, sendo regra facultativa.
Aula (08/12/08)
Delegao de servios pblicos:
H trs grandes institutos de delegao: concesso, permisso e
autorizao. A delegao a transferncia do servio para outra pessoa
jurdica.
1 Concesso Comum de Servio Pblico (8987/95):
A lei muito conceitual, que traz todos os principais aspectos (ler a lei).
A concesso de servio pblico uma delegao de servio. A delegao nada
mais que a transferncia da execuo do servio. a delegao de servio
pblico feita pelo poder concedente ( a pessoa jurdica da administrao
direta que tem o servio na sua rbita de competncia) pessoa jurdica ou
consrcio de empresas (no se admite concesso de servio pessoa fsica).
Formalizao: A concesso de servio vai ser formalizada,
necessariamente, atravs de contrato administrativo. Sendo contrato
administrativo, preciso ter prazo determinado. O prazo ir depender da lei
especfica do servio (normalmente, quanto maior o investimento, maior o
prazo do contrato). Est sujeito licitao, na modalidade de concorrncia.
OBS: A regra geral a concorrncia, mas com o programa nacional de
desestatizao (1995), alguns servios, enumerados na lei, poderiam ser
transferidos atravs de concorrncia ou leilo (ex: a telefonia foi transferida
atravs de leilo). Alm disso, a concorrncia na concesso tem algumas
regras prprias, como, por exemplo, a escolha pela da tarifa de usurio (a
menor tarifa de usurio pode ganhar a licitao). Essa regra de concorrncia
sofreu alterao, podendo ter procedimento invertido, primeiro escolhendo a
proposta para depois passar anlise dos documentos da empresa. Tambm
h na concorrncia da concesso a possibilidade de lances verbais. Assim,
essa concorrncia no idntica quela prevista na Lei 8666.

Para ter a concesso de servio, exige-se autorizao legislativa


especfica. Cada servio tem que ter a sua norma para a concesso de servio.
A empresa assume o servio por sua conta e risco, ou seja, sob sua
responsabilidade. No contrato simples, de prestao de servio, como o de
merenda escolar, de coleta de lixo, o usurio pode reclamar diretamente com o
Estado, que tem direito de regresso contra a empresa (a relao entre o
usurio e o Estado). Mas num contrato de concesso, como o da telefonia, o
usurio tem que reclamar direto com a empresa, que assume o servio por sua
conta e risco, o Estado apenas um fiscalizador (a relao entre usurio e
empresa). Assim, no caso de concesso, a responsabilidade civil da
concessionria. Se a empresa no tiver dinheiro para pagar a conta, o Estado
tem o dever de pagar (responsabilidade subsidiria do Estado). A
responsabilidade civil da concessionria objetiva ou subjetiva (aplica-se o art.
37, 6 da CF? Sim)? A regra geral que a responsabilidade objetiva. Mas
h exceo: o STF entende que se o sujeito usurio do servio (aquele que
est dentro do nibus da concessionria que sofreu acidente contra um carro
de um particular) a responsabilidade objetiva, aplicando-se o art. 37, 6, da
CF; mas se o sujeito no usurio (aquele que est fora do nibus), aplica-se
o direito civil, sendo a responsabilidade subjetiva (mas essa questo no
pacfica, nem no STF).
Qual a receita bsica de uma concessionria de servio? Ela vive
basicamente de tarifa de usurio (tarifa cara demais culpa do Estado, ou
porque o Estado no escolheu bem na licitao, porque tudo sobre a tarifa
resolvido no momento da licitao, ou porque o Estado no est fiscalizando a
empresa, se ela no estiver cumprindo o que foi combinado). Mas h outras
receitas possveis, como recurso pblico, que uma faculdade com o fim de
buscar a modicidade da tarifa, ou como a chamada receita alternativa, que
seria, por exemplo, as propagandas que tm nos nibus, que serviriam tambm
para reduzir a tarifa.
Extino da concesso:
Advento do termo contratual: venceu o prazo do contrato, ele estar
extinto.
Resciso consensual ou amigvel: as partes extinguem o contrato por
vontade de ambas as partes.
Resciso judicial: o contratado no quer mais o contrato.
Resciso administrativa/Encampao: feita por ato unilateral da
administrao, por razes de interesse pblico (encampao), que
depende de autorizao legislativa, mas isso no dispensa a obrigao
de indenizar (arts. 36 e ss da lei).
Resciso administrativa/Caducidade: feita por ato unilateral da
administrao quando o contratado descumpre o contrato, no tendo a
administrao o dever de indenizar, e sim o contratado dever indenizar
a administrao.
Anulao: quando h ilegalidade no contrato.
Extino de pleno direito (termo usado pela doutrina): quando h
falncia da empresa.
2 Concesso Especial de Servio Pblico (Lei 11079/04):

Parceria Pblico-Privada (PPP): a idia era buscar na iniciativa privada o


investimento. Mas uma idia que no saiu do papel, porque o particular no
coloca seu dinheiro disposio do Estado sem ter nenhuma garantia em
troca. Ler a lei seca.
Os objetivos do governo com esse instituto era buscar investimentos
privados e buscar a eficincia do setor privado.
Parceria significa reunio de esforos para um objetivo comum. Mas
ser que isso que acontece na PPP? Na verdade o instituto no tem nada de
parceria, uma concesso especial, um contrato administrativo, sendo,
portanto, de interesses divergentes. A lei 11079, a todo momento, remete lei
de concesso comum, mas tem algumas regras especiais.
A lei traz duas modalidades de concesso especial:
Concesso Patrocinada: uma concesso comum, sendo que o recurso
pblico obrigatrio. Ex: projeto da quarta linha do metr de So Paulo,
projetos de rodovias em vrios estados.
Concesso Administrativa: se parece muito com o contrato simples, se
no fosse o seu prazo, o seu valor. No entanto, na concesso
administrao a prpria usuria do servio, sendo que pode ser
usuria de forma direta ou de forma indireta. Ex: presdio no Brasil (o
Estado usurio indireto).
Caractersticas:
a) Existncia de financiamento privado;
b) Compartilhamento dos riscos: o Estado divide com a empresa os
prejuzos se o projeto de parceria no der certo;
c) Pluralidade compensatria ou remuneratria: o Estado vai ter que pagar
a sua parcela no contrato, sendo que a lei estabelece que o Estado tem
a opo de pagar de outras maneira que no em dinheiro, como, por
exemplo, atravs de transferncia de crditos no tributrios,
transferncia de utilizao de bens pblicos, outorga de direitos (rol
exemplificativo). Isso gera dificuldade de fiscalizao, mas ajuda o
Estado, por facilitar a forma de pagamento.
d) Vedaes: a lei dispe sobre vedaes com relao ao valor: no se
admite a concesso especial de valor inferior a 20 milhes de reais. A lei
dispe sobre vedaes com relao ao prazo: no pode ter prazo
inferior a cinco anos e nem superior a trinta e cinco anos. A lei dispe
sobe vedaes com relao ao objeto: no pode ser apenas servio,
nem s obra, nem s fornecimento (tem que somar dois elementos).
Quando celebrado o contrato de concesso especial, o Estado e a
empresa privada formam a Sociedade de Propsitos Especficos, que uma
pessoa jurdica criada em razo da parceria e tem como objeto a gesto do
contrato de parceria.
3 Permisso de Servios Pblicos:
O instituto da permisso nasceu como um ato unilateral (podendo
retomar quando quiser, sem a obrigao de indenizar). Com a Lei 8987/95, a
permisso de servio pblico passou a ter natureza de contrato (a permisso
de uso de bem pblico diferente, continua a ser ato unilateral).
A permisso de servio uma delegao de servio pblico feita pelo
poder concedente pessoa fsica ou pessoa jurdica. feita atravs de
contrato administrativo, que tem que ser feito, necessariamente, atravs de

licitao, com qualquer modalidade, de acordo com o valor do contrato. No


preciso autorizao legislativa especfica.
Aplica-se permisso o que couber da concesso. A lei 8987/95 traz
apenas dois arts. sobre a permisso: art. 2, IV e art. 40.
Natureza Jurdica: O STF j resolveu que tem natureza contratual, sendo
sua natureza jurdica idntica da concesso. contrato, mas no deixa de
ser precrio (a lei diz que precrio que significa que pode ser retomado a
qualquer tempo, sem gerar a obrigao de indenizar). So situaes
completamente contraditrias. Assim, a doutrina majoritria entende que a
caracterstica de ser precrio fica mitigada em razo de ser precrio, ou seja,
por ser precrio, a administrao at pode retomar a qualquer tempo, mas vai
ter que indenizar.
4 Autorizao de Servio Pblico:
A doutrina critica muito dizendo que inconstitucional, mas a doutrina
majoritria reconhece a possibilidade da autorizao. A autorizao significa
ato unilateral (a administrao faz s) discricionrio (de acordo com a
convenincia e a oportunidade) e precrio (pode ser retomado a qualquer
tempo e no gera dever de indenizar).
No Brasil, s reconhecida a autorizao para servios pequenos ou
urgentes ex: servios de taxi, servio de despachante.
Responsabilidade Civil da Administrao:
O Estado aparece como sujeito responsvel. A atuao estatal imposta
sociedade e, sendo assim, por ser uma relao impositiva (o particular no
tem escolha em se relacionar ou no com o Estado como tem com outro
particular), mais justo que a responsabilidade do Estado seja mais rigorosa,
com um cuidado e uma proteo maior para a vtima.
Fundamentos tericos: Princpio da legalidade (quando o administrador
fere o princpio da legalidade, gera responsabilidade civil); Princpio da
isonomia (ex: vizinho de um presdio toda a sociedade ganha com o presdio,
no sendo justo que o vizinho pague por essa conta sozinho) tratar os
desiguais de forma desigual.
Evoluo:
1 Teoria da Irresponsabilidade do Estado:
O monarca era aquele que ditava o certo e o errado, e com certeza, ele
no errava nunca, ou seja, seus erros no eram reconhecidos, no aparecendo
o Estado como um sujeito responsvel.
2 Teoria da Responsabilidade do Estado:
No incio o Estado passou a ser responsvel apenas em algumas
situaes pontuais. Mas a parti do CPC/16 o Estado passa a ser responsvel
de uma maneira geral, seguindo a teoria subjetiva. A responsabilidade
subjetiva, no Brasil, s existe quando se tratar de conduta ilcita, e tem como
elementos a conduta do Estado, o dano, o nexo de causalidade e a culpa
(negligncia, impercia ou imprudncia) ou o dolo. Depois a responsabilidade
subjetiva evoluiu da culpa do agente para a culpa do servio, em que a vtima
no precisa apontar o agente culpado, e sim que o servio no foi prestado, foi
prestado de forma ineficiente ou de forma atrasada (teoria da culpa do servio,
ou teoria da culpa annima). Com essa teoria o Estado ganha maior rigor e a

vtima ganha mais segurana. Faltando qualquer um dos elementos no vai


haver responsabilidade.
No Brasil, a partir de 1946, introduz-se a responsabilidade objetiva do
Estado. A teoria da responsabilidade objetiva existe quando se tratar de
conduta ilcita ou de conduta lcita. Os elementos da responsabilidade objetiva
so: a conduta do Estado, o dano e o nexo de causalidade (no exige culpa ou
dolo). Excludente da responsabilidade: Teoria do risco integral ou Teoria do
risco administrativo.
Teoria do risco integral: o Estado responde independentemente de
qualquer coisa, no admitindo excludente. Excepcionalmente a CF admite essa
teoria: substancias nucleares, material blico e dano ambiental.
Teoria do risco administrativo: aquela que admite excludente. Regra
geral a teoria adotada pelo Brasil. A responsabilidade pode ser excluda
afastando qualquer dos elementos (ex: responsabilidade exclusiva da vtima,
fora maior, etc.). A culpa concorrente no exclui a responsabilidade, sendo
que cada um vai responder conforme sua participao (a indenizao ser
reduzida se no for possvel calcular, reduz a metade).
Hoje, no Brasil, a responsabilidade civil do Estado uma
responsabilidade extracontratual, cujo fundamento se encontra no art. 37, 6,
da CF. A indenizao no encontra fundamento nesse dispositivo sempre, ou
seja, quando contrato, no pode ser o art. 37, , 6, assim como tambm
ocorre quando h sacrifcio de direito, como na desapropriao. A indenizao
com fundamento no art. 37, 6, vai ocorrer quando for um elemento acidental,
quando no for o objetivo direto do Estado com aquela conduta, quando a
indenizao for extracontratual, como na construo de um presdio.
Os sujeitos da responsabilidade so as pessoas jurdicas de direito
pblico e as pessoas jurdicas de direito privado, desde que prestadoras de
servio pblico. Essas pessoas jurdicas podem responder de forma primria
ou de forma subsidiria. Quando a vtima ajuza a ao em face da autarquia,
por exemplo, para cobrar do seu agente, a responsabilidade primria (quando
a pessoa jurdica paga por uma agente seu). Quando a autarquia no tem
dinheiro para pagar a conta, o Estado chamado responsabilidade, sendo
essa responsabilidade subsidiria (quando o Estado responde por um agente
de outra pessoa jurdica). Nesse caso, existe ordem de preferncia, ou seja,
primeiro paga a autarquia para depois pagar o Estado.
Conduta: hoje a nossa jurisprudncia entende que coexistem
pacificamente as duas teorias. Tratando-se de conduta comissiva, ao, a
responsabilidade ser objetiva. No entanto, tratando-se de conduta omissiva, a
responsabilidade ser subjetiva. A responsabilidade subjetiva exige,
necessariamente, a conduta ilcita. Mas como uma conduta omissiva, onde
est a ilicitude desta conduta? A ilicitude est no descumprimento do dever
legal, ou seja, o administrador tinha a obrigao de fazer, mas no faz (se o
servio for prestado dentro do padro normal, dentro do possvel princpio da
reserva do possvel e se o dano no era evitvel, no h responsabilizao
do Estado o princpio da reserva do possvel e o dano inevitvel no podem
ser usados para atingir o mnimo existencial). ADPF n 45.
Aula (13/12/08)

Alm da ao e da omisso, encontra-se a responsabilidade do Estado


nas situaes de risco. Quando o Estado cria uma situao de risco, isto
ao, e nessa ao a responsabilidade vai ser objetiva (ex: se um preso foge e
assalta uma casa ao lado do presdio, o Estado responde objetivamente,
porque o Estado assumiu o risco, porque ele criou e instalou o presdio no meio
da cidade). Quando se trata de uma omisso, quando o Estado descumpre o
dever legal, ele responde subjetivamente (ex: o preso foge e assalta uma casa
a 100 km de distncia do presdio, o Estado tinha dever de segurana, e o
dano poderia ser evitado, responde o Estado subjetivamente). Outro caso:
quando um preso mata outro dentro do presdio, normalmente a
responsabilidade do Estado subjetiva, mas a jurisprudncia tem admitido a
responsabilidade objetiva do Estado por superlotao do presdio, uma vez que
o Estado ultrapassa a capacidade de presos dentro do estabelecimento
prisional.
Para pensar em responsabilidade civil do Estado tem que ter um dano
jurdico, ou seja, tem que ter leso a um direito, no basta apenas o prejuzo, o
dano patrimonial. O dano da responsabilidade tambm tem que ser um dano
certo, comprovado, podendo ser determinado ou determinvel. O dano,
especialmente o dano decorrente de uma conduta lcita, ele precisa ser
anormal e tambm especial. O dano anormal aquele dano que tem alguma
coisa a mais, um exagero (dano normal o trnsito, a poluio da cidade
grande, etc. e no gera responsabilidade do Estado). O dano especial aquele
que particularizado, com vtima certa.
Ao de Responsabilidade: Em face de quem se ajuza a ao? Regra
geral, a ao deve ser ajuizada em face da pessoa jurdica. Se a vtima ajuza
a ao em face do Estado, a regra a teoria objetiva. Mas a vtima pode
ajuizar a ao diretamente contra o agente? O agente s responde se agir com
culpa ou dolo. A posio que prevalecia no Brasil era de que vtima pode
escolher se quer ajuizar a ao contra o Estado (teoria objetiva) ou contra o
agente (teoria subjetiva). No final de 2006, o STF alterou essa posio,
entendendo que a vtima no pode mais ajuizar a ao contra o agente,
respondendo pelos atos do agente, que so impessoais, a pessoa jurdica
(essa discusso foi de um caso especial de um agente poltico). Em setembro
de 2008, o STF voltou a afirmar que no se admite a ao em face do agente,
generalizando para qualquer agente pblico (mas o STJ continua entendendo
que a vtima pode ajuizar a ao contra o Estado ou contra o agente).
possvel denunciao da lide na ao, trazendo o Estado o agente para o
processo? Uma das hipteses da denunciao em caso de regresso e o
Estado se tiver que indenizar a vtima vai ter direito de regresso contra o
agente. No entanto, para a doutrina, a denunciao da lide no aceita, uma
vez que ela traz para o processo a discusso da responsabilidade subjetiva do
agente, trazendo uma novidade para o processo, a discusso da culpa ou do
dolo, procrastinando o feito, atrasando a indenizao da vtima. Mas segundo a
jurisprudncia do STJ possvel a denunciao da lide, sendo at
aconselhvel em nome da celeridade e da economia processual. Mas o STJ
entende que no pode obrigar o Estado a denunciar, sendo uma faculdade do
Estado (entende que se o Estado denuncia a lide ao agente, ele est
assumindo a sua responsabilidade pelo agente). Quando o Estado no
denuncia a lide h nulidade para o processo? A ausncia de denunciao da

lide compromete o direito de regresso do Estado? Sendo a denunciao


facultativa, a sua ausncia no gera nulidade e tambm no impede o direito
de regresso. Qual o prazo para se ajuizar uma ao de indenizao na
responsabilidade civil do Estado? Apesar da divergncia, a posio majoritria
de que continua a prescrio qinqenal, de cinco anos (Dec. 20910/32).
Jose dos Santos Carvalho Filho entende que para reparao de danos o prazo
prescricional de trs ano, numa aplicao do CC, art. 206, que uma norma
superveniente (mas no a posio majoritria). Qual o prazo prescricional
para a ao de regresso do Estado contra o agente? pacfico o entendimento
de que essa ao imprescritvel (art. 37, 5, da CF).
Interveno do Estado na Propriedade:
Em regra, o Estado no intervir na propriedade. Excepcionalmente
essa interveno possvel, devendo ser fundamentada com cuidado. Quando
ocorre a interveno, o Estado vai limitar o direito de propriedade garantido na
Constituio.
O direito de propriedade significa usar, gozar, usufruir, dispor e reaver o
bem com quem quer que ele esteja. Esse direito de propriedade definido com
trs caractersticas:
Carter absoluto: significa que eu tenho liberdade para utilizar a minha
propriedade da forma como eu quiser, desde que respeitados os limites
constitucionais.
Carter exclusivo: significa que eu utilizo s a minha propriedade,
apenas se eu quiser, eu deixo algum utilizar tambm.
Carter perptuo: enquanto eu quiser ter a propriedade, ela minha,
apenas quando eu quiser, eu posso dispor dela.
A interveno vai atingir um dos elementos da propriedade. Ou seja, ora
atinge o carter absoluto, ora atinge o carter exclusivo e ora atinge o carter
perptuo da propriedade. Em todas as modalidades, salvo no caso de
desapropriao, o Estado vai interferir, restringir o direito, mas no vai impedir
o direito.
Muitas vezes a administrao camufla a desapropriao, impedindo o
direito, mas utilizando outro nome, como a limitao, a servido, etc. Ela faz
isso querendo, na verdade, fugir do compromisso da indenizao. Se ela
desapropria sem o procedimento para isso, ocorre a chamada desapropriao
indireta. Se h impedimento do direito, desapropriao, mesmo que seja
indireta, sem o procedimento da desapropriao.
1 Limitao Administrativa:
O fundamento da limitao o exerccio do poder de polcia. Alguns
autores mais modernos, admitem que o poder de polcia serviria tambm como
fundamento para as outras modalidades de interveno, exceto para a
desapropriao (Celso Antnio, Maria Sylvia).
Limitao administrativa significa atuao geral e abstrata em que o
poder pblico vai restringir a propriedade, buscando o bem estar social.
Ex: na Av. beira-mar s se admite um nmero x de andares.
A limitao uma restrio ao carter absoluto da propriedade, atinge o
direito, atingindo a sua liberdade. O proprietrio indeterminado, no importa
quem o proprietrio.

A limitao decorre de regras ambientais, urbansticas, sanitrias, de


proteo, etc.
A limitao administrativa gera obrigao de indenizar? No.
Estabelecida uma limitao, ela pode ser objeto de anlise no
Judicirio? O poder judicirio s controla quanto legalidade. Assim, o poder
judicirio s poder rever a limitao se houver alguma ilegalidade
(convenincia e oportunidade o judicirio no pode rever).
A limitao civil diferente, protege o direito do particular, enquanto a
limitao administrativa protege o interesse pblico, o bem estar social.
2 Servido Administrativa:
Servido administrativa significa um direito real sobre coisa alheia. Se o
Estado adquirir o bem, a servido desaparece.
A servido administrativa direito real e como tal tem carter perptuo.
Esse carter perptuo no absoluto, vai existir enquanto houver razo de
interesse pblico (sumiu o interesse pblico servido, ela deixa de existir).
Se direito real, para que ele exista, preciso, necessariamente, de um
registro. A servido administrativa pode ser constituda de trs maneiras
diferentes: por lei, por ato administrativo com acordo entre as partes e por
deciso judicial. Em todas essas hipteses necessrio o registro? A idia do
registro dar publicidade, protegendo direito de terceiros. Assim, se a servido
decorre de lei esse registro no necessrio, mas para as demais hipteses o
registro obrigatrio.
A servido administrativa uma forma de interveno na propriedade
que se faz para a prestao de servios pblicos.
Ex: fio de energia eltrica, saneamento bsico, etc.
A servido administrativa uma interveno no carter exclusivo da
propriedade, uma vez que o Estado vai utilizar junto com o proprietrio a
propriedade.
Na servido administrativa, a relao de dominao de um servio
sobre um bem (tem relao de dominao diferente do direito civil, que de um
bem sobre outro).
Na servido administrativa o proprietrio determinado. uma atuao
especfica.
Para ter a servido administrativa necessria uma prvia autorizao
legislativa. Mesmo que a efetivao venha por lei, por acordo, preciso que
antes tenha uma autorizao legislativa.
H dever de indenizar? A simples servido no gera dever de indenizar.
Mas se existir prejuzos efetivos em razo disso, h obrigao de indenizar.
3 Requisio Administrativa (art. 5, XXV da CF):
A requisio administrativa interveno na propriedade para socorrer
iminente perigo.
A requisio temporria ou permanente? temporria, enquanto
durar o iminente perigo.
Essa interveno ocorre no carter exclusivo da propriedade.
A requisio possvel tanto em tempo de guerra, quanto em tempo de
paz.
A indenizao ser ulterior e se houver dano, ou seja, primeiro usa e
depois indeniza, e mesmo assim, s se houver dano.

Para requisitar o poder pblico no precisa do judicirio, uma atuao


de urgncia.
Quando for bens mveis e fungveis, mesmo que o dono deixa de ser
dono, podendo ser devolvido o bem na mesma qualidade e quantidade, fala-se
sim em requisio (ex: o poder pblico requisitou os frangos de um frigorfico e
as roupas de uma fbrica). Se o bem for infungvel o instituto de
desapropriao.
4 Ocupao Temporria:
A ocupao temporria uma atuao especfica e com um proprietrio
determinado.
H duas hipteses de ocupao: terreno no edificado ao lado de obra
pblica, para guardar os materiais da obra (art. 36 do DL 3365/91, que a
norma geral de desapropriao) e pesquisa de minrios e arqueolgica
(primeiro requisita para pesquisar e se encontrar alguma coisa, depois
desapropria) tem o objetivo de evitar a desapropriao desnecessria.
A ocupao, sempre que provado o dano, gera o dever de indenizar.
A ocupao atinge o carter exclusivo da propriedade, o Estado vai
utilizar a propriedade junto com o dono.
5 Tombamento:
DL 25/1937 (ler). O tombamento uma interveno na propriedade que
serve para a conservao da identidade de um povo, serve para contar a
histria de um dado momento social, poltico, etc.
O tombamento pode ser de conservao do patrimnio histrico,
artstico, cultural ou paisagstico.
O tombamento atinge o carter absoluto da propriedade, restringindo a
liberdade do proprietrio. O tombamento pode ser tanto de bem pblico, quanto
de bem privado. A competncia para tombar vai depender do interesse (se o
tombamento de interesse local, a competncia para tombar do municpio,
mesmo que o bem seja do estado ou da Unio).
O tombamento pode acontecer de forma provisria ou de forma
definitiva. O tombamento se faz em procedimento administrativo. S que
enquanto o procedimento est em andamento, h um risco muito grande de
destruio do bem. Assim, enquanto ocorre o procedimento administrativo para
tombar, faz-se um tombamento provisrio. Encerrado o procedimento, ocorre o
tombamento definitivo. O registro do tombamento feito no livro do tombo.
O tombamento pode ser geral ou individual, ou seja, o tombamento pode
atingir uma cidade toda, um bairro todo, ou pode ser um tombamento que atinja
uma casa apenas, um imvel determinado, especfico.
Deveres que surgem em razo do tombamento: a) a principal obrigao
o dever de conservao (o proprietrio no pode destruir, no pode danificar
e mais do que isso, qualquer providncia em face do bem depende de
autorizao prvia); b) obrigao de suportar a fiscalizao; c) no se admite
exportao ( possvel que esse patrimnio saia do pas por curto espao de
tempo, mas no pode ser exportado); d) se o bem pblico est tombado ele se
torna inalienvel, e s pode ser transferido para outro ente; e) vizinho do
patrimnio tombado no pode colocar placas ou cartazes que prejudiquem a
sua visibilidade.