Filiacao e A Reproducao Medicamente Assistida

CAROLINA ELOH STUMPF REIS
Advogada especialista em Direito Civil com nfase em

Direito de Famlia e Sucesses pelo IDC de Porto Alegre/RS,
mestranda em Direito das Relaes Internacionais pela
Universidad de La Empresa de Montevideo, Uruguay
FILIAO E A REPRODUO MEDICAMENTE ASSISTIDA
Porto Alegre/RS
2010
SUMRIO
INTRODUO ............................................................................................................ 3
1 FILIAO E PARENTALIDADE ............................................................................. 5

1.1 FILIAO NATURAL OU BIOLGICA ................................................................. 8
1.2 FILIAO NO BIOLGICA................................................................................. 8
1.2.1 Filiao Civil ....................................................................................................... 9
FILIAO
PARENTALIDADE
NA
REPRODUO
MEDICAMENTE
ASSISTIDA ............................................................................................................... 12
2.1 REPRODUO ASSISTIDA HOMLOGA ......................................................... 13
2.2 REPRODUO ASSISTIDA HETERLOGA ..................................................... 14
2.2.1 Presuno e Reconhecimento da Paternidade ................................................ 15
2.2.2 Problemticas Envolvendo a Figura do Doador de Smen .............................. 16
2.3 MULTIPARENTALIDADE .................................................................................... 20
CONCLUSO ........................................................................................................... 22
REFERNCIAS ......................................................................................................... 24
INTRODUO
Atualmente o conceito de filiao acha-se fragmentado entre o liame

biolgico, jurdico e socioafetivo, evoluindo e modificando as relaes sociais. Ser
pai ou me, atualmente, no apenas ser a pessoa que gera ou a que tem vnculo
gentico com a criana. , antes disso, a pessoa que cria, que ampara, que d
amor, carinho, educao, dignidade, ou seja, a pessoa que realmente exerce a
parentalidade atendendo ao melhor interesse da criana.
O ordenamento jurdico brasileiro tutelou a famlia no somente pela unio
de laos genticos e sua descendncia, ou seja, relaes de sangue entre seus
membros, mas tambm e da mesma forma, assegura a proteo da famlia formada
pelo afeto. As novas formas de reproduo humana, advindas de novas tcnicas,
como o caso da reproduo assistida heterloga, permitem o planejamento da
formao de uma entidade familiar, merecendo especial exame de suas
particularidades. Nesse contexto de mudana das relaes familiares, h uma
grande preocupao com os nascidos das tcnicas de inseminao artificial,
principalmente quanto ao tipo de filiao, efeitos jurdicos pessoais e patrimoniais, a
impugnao da paternidade e da parentalidade do prprio filho.
Desse modo, o objetivo do presente trabalho analisar, primeiramente, o
que filiao e a sua relao com a parentalidade e a posse do estado de filho.
Aps, verificar-se- os efeitos da filiao natural ou biolgica, passando-se, a seguir,
para as formas de filiao no biolgicas, abordando-se principalmente a questo da
adoo e da filiao socioafetiva.
Aps, estudar-se- as principais tcnicas de reproduo assistida e as suas

relaes com a filiao e a parentalidade.
Analisar-se- tambm a questo da
reproduo assistida heterloga e a sua relao com a presuno e o

reconhecimento da paternidade e as problemticas envolvendo o doador de smen,
passando, ao fim, a tratar sobre a multiparentalidade, examinando-se sempre o
melhor interesse da criana em cada caso.
1 FILIAO E PARENTALIDADE
Filiao, etimologicamente um termo derivado do latim filiatio, sendo um

conceito que distinguia a relao de parentesco estabelecida entre pessoas que
concederam a vida a um ente humano e este, ou seja, os pais e seu filho. Como se
percebe pela inteno desse instituto, a percepo inicial da filiao tinha como fato
originrio a procriao, a relao sexual entre duas pessoas1.
Por outro lado, sociologicamente, tem-se como filiao o resultado das
relaes interpessoais na concretizao do desejo pela perpetuao da espcie.
Nas palavras da professora Maria Cludia Crespo Brauner2,
o acontecimento da reproduo significa algo mais do que a mera

comprovao de maturidade sexual e de fertilidade, ele estabelece
uma nova etapa na vida adulta quando a responsabilidade pelo
destino deste novo ser torna-se um dever, frente famlia e a
sociedade.
Pode-se dizer, ento, que a filiao fundada no fato da procriao, pelo

qual se evidencia o estado de filho, indicativo do vnculo natural ou consangneo,
GRUNWALD, Astried Brettas. Laos de famlia: critrios identificadores da filiao. Jus

Navigandi, Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4362&p=2>. Acesso em 10
de agosto de 2010.
2
BRAUNER, Maria Cludia Crespo. Novos Contornos do Direito da Filiao: a dimenso afetiva
das relaes parentais. In Anurio do Programa de Ps-Graduao em Direito. So Leopoldo:
UNISINOS, 2000.
firmado entre gerado e progenitores. Desse modo, filiao a relao que o fato de
procriao estabelece entre duas pessoas, das quais uma nascida da outra3.
O estado de filiao, portanto, a qualificao jurdica dessa relao de
parentesco, atribuda a algum, compreendendo um complexo de direitos e deveres
reciprocamente considerados. O filho titular do estado de filiao, da mesma forma
que o pai e a me so titulares dos estados de paternidade e de maternidade, em
relao a ele4. Afirma ainda Paulo Luiz Netto Lbo5,
Filiao conceito relacional; a relao de parentesco que se

estabelece entre duas pessoas, uma das quais considerada filha
da outra (pai ou me). O estado de filiao a qualificao jurdica
dessa relao de parentesco, atribuda a algum, compreendendo
um complexo de direitos e deveres reciprocamente considerados.
Segundo Eduardo de Oliveira Leite6, por muito tempo prevaleceram dois

princpios na sociedade, mater semper certa est e pater is est quem justae nuptiae
demonstrat. O primeiro se refere filiao materna, ou seja, provando o parto da
mulher e a ligao entre o parto e a criana recm nascida, no h o que se
questionar sobre a maternidade, sendo esta completa e definitiva. O segundo
princpio, por sua vez, refere-se filiao paterna, a qual se baseia no casamento,
ou seja, o filho de uma mulher casada filho do marido desta. Contudo, ambos os
princpios
deixaram
de
prevalecer,
tendo
em
vista,
principalmente,
desenvolvimento da inseminao artificial.

Nesta senda, pode-se analisar o conceito de famlia atravs da
parentalidade, que pode ser biolgica, registral ou socioafetiva. Inicialmente falavase apenas em parentalidade biolgica, a qual decorre da unio do espermatozide
com o vulo, dando origem a um ser geneticamente diferenciado daqueles que o
3
CNDIDO, Nathalie Carvalho. Filiao na reproduo assistida heterloga. Disponvel em:

http://www.direitonet.com.br/artigos/exibir/3670/Filiacao-na-reproducao-assistida-heterologa>. Acesso
em 10 de agosto de 2010.
4
LBO, Paulo Luiz Netto. Direito ao estado de filiao e direito origem gentica: uma
distino
necessria.
Jus
Navigandi.
Disponvel
em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4752>. Acesso em 10 de agosto de 2010.
5
IDEM, ibidem.
6
LEITE, Eduardo de Oliveira. Procriaes artificiais e o direito: aspectos mdicos, religiosos,
psicolgicos, ticos e jurdicos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995.
originaram. Na parentalidade registral, os pais reconhecem e registram determinada

criana como seu filho, comprovando a existncia jurdica da pessoa atravs da
Certido de Nascimento. A parentalidade socioafetiva, por sua vez, tem como base o
vnculo de afeto entre os familiares7.
Atualmente, contudo, v-se que os conceitos de filiao e parentalidade j
no so mais to facilmente estruturados. As mudanas que o Direito de Famlia
sofreu ao longo dos anos, principalmente em tempos de grandes avanos da
biotecnologia, impem novas formas de vivenciar e compreender as relaes entre
pais e filhos.
Nesse sentido leciona a professora Juliane Fernandes Queiroz8,
Assim, o novo comportamento cultural, no tocante paternidade,

insere o mundo moderno em outro contexto social, em que a funo
de pai deve ser exercida no maior interesse da criana, sem que se
atenha prpria pessoa em exerccio da referida funo.
Diz ainda a professora que "Por isso, atribui-se que o verdadeiro vnculo que
se trava com os pais o afetivo e, portanto, pais podem perfeitamente no ser os
biolgicos", completando que "Assim, em questes que envolvam conflitos de
paternidade biolgica e social, o interesse melhor e maior da criana dever nortear
a deciso".
Percebe-se, ento, que com a constitucionalizao do Direito de Famlia,
houve a insero de normas e princpios fundamentais, integrando valores que
estavam presentes no seio da sociedade. Com isso, a famlia, antes instituio
privada, passou a ser direito do cidado, substituindo o modelo tradicional de ordem
patrimonial, centrado no casamento civil, para uma famlia com base no afeto9.
CHAVES, Adalgisa Wiedemann. O vnculo parental e seu trplice aspecto (gentico, registral e
socioafetivo). Revista do Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul. Porto Alegre: ESMP, n 55, maio
de 2005 a agosto de 2005.
8
QUEIROZ, Juliane Fernandes. Paternidade: aspectos jurdicos e tcnicas de inseminao artificial.
Doutrina e Jurisprudncia. P. 52, 55, 59, Belo Horizonte: Del Rey, 2001.
9
KRELL, Olga Jubert Gouveia. Reproduo humana assistida e filiao civil: princpios ticos e
jurdicos. 2.ed. Curitiba: Juru, 2007.
1.1 FILIAO NATURAL OU BIOLGICA
A filiao natural ou biolgica aquela decorrente do vnculo sangneo.

Pelo sistema biolgico, filho aquele que detm os genes do pai e, uma vez
reconhecido a identidade biolgica entre pai e filho, surge para a criana novos
direitos, como a possibilidade de passar a usar o nome do pai, o que para muitos
doutrinadores refere-se ao prprio direito a personalidade, e demais direitos de
cunho social como o direito a alimentos, a herana10.
No direito, a verdade biolgica converteu-se na "verdade real" da filiao em
decorrncia de fatores histricos, religiosos e ideolgicos que estiveram no cerne da
concepo hegemnica da famlia patriarcal e matrimonializada e da delimitao
estabelecida pelo requisito da legitimidade. Legtimo era o filho biolgico, nascido de
pais unidos pelo matrimnio, os demais seriam ilegtimos. Ao longo do sculo XX, a
legislao brasileira, operou a ampliao dos crculos de incluso dos filhos
ilegtimos, culminando com o reconhecimento da igualdade entre os filhos de
qualquer espcie, com a Constituio de 1988.
Com efeito, se todos os filhos so dotados de iguais direitos e deveres, no
mais importando sua origem, perde qualquer sentido o conceito de legitimidade nas
relaes de famlia, que consistiu no requisito fundamental da maioria dos institutos
do direito de famlia por muitos anos. Por conseqncia, relativiza-se o papel
fundador da origem biolgica11.
1.2 FILIAO NO BIOLGICA
Com a evoluo da sociedade e do Direito de Famlia, o estado de filiao

desligou-se da origem biolgica, assumindo uma dimenso mais ampla, capaz de
10

de agosto de 2010.
11
distino
necessria.
Jus
Navigandi.
Disponvel
em:
assumir aquela e qualquer outra origem. Em outras palavras, o estado de filiao

gnero do qual so espcies a filiao biolgica e a filiao no biolgica.
A prpria Constituio Federal12 determinou, em seu artigo 227, a igualdade
entre os filhos, independentemente se advindos ou no do casamento,
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar

criana, ao adolescente e ao jovem, [...].
6 - Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por
adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas
quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao.
Desse modo, no h que se confundir estado de filiao com origem

biolgica, pois que a Carta Magna estabeleceu exatamente o oposto, abrigando
generosamente o estado de filiao de qualquer natureza, sem primazia de um
sobre outro13.
1.2.1 Filiao Civil
A filiao jurdica pode ser natural, quando decorre de consanginidade, ou

civil, como a adoo, a reproduo assistida heterloga ou a socioafetividade, casos
em que decorrem de outra origem, conforme expressamente permite o Cdigo Civil14
em seu artigo 1593,
Art. 1593. O parentesco natural ou civil, conforme resulte de

consanginidade ou outra origem.
V-se que o artigo supracitado ampliou as possibilidades de constituio do

parentesco por origem diversa, possibilitando o reconhecimento da filiao em razo
12
PLANALTO.
Constituio
Federal.
Disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em: 09 de
agosto de 2010.
13
distino
necessria.
Jus
Navigandi.
Disponvel
em:
14
PLANALTO.
Cdigo
Civil.
Disponvel
em
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/2002/L10406.htm>. Acesso em 10 de agosto de 2010.
10
da posse do estado de filho, distinguindo o direito de ser filho da origem gentica,

prevalecendo o carter afetivo da relao em questo15. Para tanto, ocorre a
situao ftica na qual uma pessoa desfruta do status de filho em relao outra
pessoa, independentemente da realidade legal, sendo conhecida como filiao
socioafetiva. Nas palavras de Paulo Luiz Netto Lbo16,
A posse do estado de filiao constitui-se quando algum assume o

papel de filho em face daquele ou daqueles que assumem os papis
ou lugares de pai ou me ou de pais, tendo ou no entre si vnculos
biolgicos. A posse de estado a exteriorizao da convivncia
familiar e da afetividade, [...].
A filiao civil socioafetiva, portanto, bastante abrangente, pois que

prevista legalmente na adoo e na reproduo medicamente assistida heterloga,
ao considerar pai/me jurdicos aqueles que no forneceram o material gentico
para a concepo de seu filho. Consolidam-se vnculos que no se assentam na
realidade natural, revelando-se o estado de filiao pela convivncia familiar, pelo
efetivo cumprimento pelos pais dos deveres de guarda, sustento e educao do
filho. A filiao por outra origem , portanto, aquela sem origem gentica, construda
pelo afeto, pela convivncia, pelo nascimento emocional e psicolgico do filho que
enxerga naqueles com quem convive e recebe afeto seus verdadeiros pais17.
Em conseqncia, o vnculo de filiao, uma vez formado, no mais ser
objeto de contestao ou de impugnao e impor, aos que externarem de forma
livre e esclarecida o seu consentimento, os direitos e obrigaes relativos filiao.
Pode-se dizer, assim, que a filiao estabelecida no apenas em face do vnculo
biolgico, mas principalmente em face do vnculo socioafetivo, que atende mais ao
princpio do melhor interesse da criana, da dignidade da pessoa humana e tambm
da paternidade responsvel.
15

de agosto de 2010.
16
distino
necessria.
Jus
Navigandi.
Disponvel
em:
17
11
O artigo 27 da Lei 8069/9018 estabelece o seguinte,
Art. 27 - O reconhecimento do estado de filiao direito

personalssimo, indisponvel e imprescritvel, podendo ser exercitado
contra os pais ou seus herdeiros, sem qualquer restrio, observado
o segredo de Justia.
Portanto, baseados na idia de famlia trazida pelos novos dispositivos

legais, nas mudanas sociais e nos princpios de responsabilidade dos pais quanto
aos filhos, compreende-se atualmente o instituto da filiao como algo decorrente
das relaes afetivas entre pais e filhos. Este instituto pode ou no se confundir com
a origem gentica do indivduo, sendo que o mais importante o bem estar do
indivduo no mbito familiar, seja sua famlia consangnea ou no19.
18
PLANALTO. Lei 8069/90 - Estatuto da Criana e do Adolescente. Disponvel em:

<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069.htm>. Acesso em: 05 de agosto de 2010.
19
distino
necessria.
Jus
Navigandi.
Disponvel
em:
2 FILIAO E PARENTALIDADE NA REPRODUO MEDICAMENTE

ASSISTIDA
Reproduo Assistida o termo utilizado para o conjunto de tcnicas para

tratamento da infertilidade conjugal que envolva a manipulao de pelo menos um
dos gametas - espermatozides ou vulos -, em laboratrio. As tcnicas amplamente
utilizadas so a inseminao intra-uterina (IIU), a fertilizao in vitro (FIV) e a injeo
intracitoplasmtica de espermatozides (ICSI). Estes procedimentos podem ser
realizados com os gametas do casal ou, em casos de esterilidade ou de transmisso
de doenas dominantes, podem-se utilizar espermatozides de banco de smen ou
vulos doados20.
No tocante s tcnicas de reproduo medicamente assistida, esse
entendimento de paternidade e maternidade como algo decorrente das relaes
afetivas ganha relevncia. Diz-se isso, pois a carga gentica do filho gerado por
meio de reproduo assistida pode ser diferente de seus pais, o que no pode ser
utilizado como argumento para a desconstituio da paternidade nem de
maternidade, pois estes institutos no se confundem com identidade gentica21.
Considerando-se que a reproduo assistida pode ser homloga ou
heterloga, segundo Luciano Dalvi22, a reproduo assistida homloga a mais
20
PINTO, Carlos Alberto Ferreira. Reproduo Assistida Heterloga: direito ao conhecimento da

identidade
gentica.
Recanto
das
Letras.
So
Paulo,
2007.
Disponvel
em:
<http://recantodasletras.uol.com.br/textosjuridicos/720659>. Acesso em: 9 de agosto de 2010.
21
22
DALVI, Luciano. Curso avanado de biodireito. Florianpolis: Conceito Editorial, 2008, p. 190-8.
13
comum e ocorre com a utilizao de gametas do prprio casal. A reproduo

assistida heterloga, por sua vez, aquela que utiliza gametas obtidos de terceiros.
Assim, a reproduo assistida heterloga a que concentra a maior parte
das polmicas geradas na rea jurdica e social. O filho gerado carregar o material
gentico e a aparncia fsica de seu pai biolgico, mas ser criado por seu pai
afetivo. A partir desta tica, pode-se questionar quem ser o pai efetivo dessa
criana, de qual deles ter direitos sucessrios. Se o doador de smen deve assistir
financeiramente essa criana ou no. Essa e outras questes ainda no tm
resposta definitiva, cabendo ao julgador, no caso concreto, encontrar a melhor
soluo para o conflito23.
2.1 REPRODUO ASSISTIDA HOMLOGA
O artigo 1597, inciso III, do Cdigo Civil24 assegura a filiao da criana

gerada por meio de inseminao artificial homloga, independente de quando
ocorrer o nascimento, Art. 1597. Presumem-se concebidos na constncia do
casamento os filhos: III - havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que
falecido o marido;.
Assim, em relao inseminao artificial homloga, no tocante a filiao,
no h maiores discusses, visto que o material gentico fornecido oriundo do
prprio casal interessado no projeto parental, pressupondo que a mulher seja
casada ou mantenha unio estvel, muito embora o texto legal tenha omitido a
Unio Estvel, neste caso, o reconhecimento poder se dar por via de qualquer das
hipteses legais para o reconhecimento de filhos25.
23
SALDANHA, Ana Claudia. Efeitos da Reproduo Assistida nos Direitos da Personalidade.

Disponvel
em:
<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=6412>. Acesso em 11 de
agosto de 2010.
24
PLANALTO.
Cdigo
Civil.
Disponvel
em
25
distino
necessria.
Jus
Navigandi.
Disponvel
em:
14
Se mesmo assim for suscitada alguma dvida quanto maternidade ou

paternidade, pode-se requerer exame de DNA, cuja finalidade a de comparar o
DNA dos supostos pais e filho, confirmando se o referido filho pertence, ou no, ao
casal em questo.
2.2 REPRODUO ASSISTIDA HETERLOGA
A inseminao artificial heterloga, prevista no art. 1.597, V, do Cdigo

Civil26 - V - havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha prvia
autorizao do marido -, d-se quando utilizado smen de outro homem,
normalmente doador annimo, e no o do marido, para a fecundao do vulo da
mulher. A inseminao heterloga no possui presuno de vnculo jurdico de
natureza familiar, j que o gameta masculino provm de um terceiro doador.
Afirma Guilherme Calmon Nogueira da Gama27 que nas tcnicas de
reproduo assistida heterloga,
[...] os fundamentos relacionados paternidade-filiao e
maternidade-filiao sero diferentes, levando em conta os casos em
que um dos cnjuges ou companheiros contribui com seu material
fecundante e o outro no, por fora de esterilidade.
Desse modo, a tutela legal desse tipo de concepo vem fortalecer a

natureza fundamentalmente socioafetiva, e no biolgica, da filiao e da
paternidade. Se o marido autorizou a inseminao artificial heterloga, no poder
negar a paternidade, em razo da origem gentica, nem poder ser admitida
investigao de paternidade, com idntico fundamento, mxime em se tratando de
doadores annimos28.
26
PLANALTO.
Cdigo
Civil.
Disponvel
em
27
GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. A Nova Filiao: O biodireito e as relaes parentais: o
estabelecimento da parentalidade-filiao e os efeitos jurdicos da reproduo assistida
heterloga. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.
28
distino
necessria.
Jus
Navigandi.
Disponvel
em:
15
2.2.1 Presuno e Reconhecimento da Paternidade
A presuno da paternidade na reproduo assistida encontra amparo legal

no Cdigo Civil em seu artigo 1597, veja-se,
Art. 1597. Presumem-se concebidos na constncia do casamento os
filhos:
[...]
III - havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que falecido
o marido;
IV - havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embries
excedentrios, decorrentes de concepo artificial homloga;
V - havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha
prvia autorizao do marido.
Percebe-se que se presumem concebidos na constncia do casamento os

filhos que provem da inseminao artificial homloga, mesmo aps o falecimento do
marido, ou heterloga, com expressa autorizao do marido. Observa-se que no
inciso terceiro, quando consta o termo mesmo falecido o marido, deve ser
observado o prazo limite de trezentos dias aps a morte do marido, pois caso tenha
decorrido, dever ser presumida paternidade, mas no ter efeito sucessrio. J no
inciso quarto do mesmo artigo, ainda que o nascimento ocorra aps os trezentos
dias dissoluo da sociedade conjugal, ser presumida a paternidade, desde que
a criana tenha sido concebida de embrio excedentrio. E por fim, no inciso quinto,
o fato do marido consentir com a reproduo humana assistida heterloga, no
permite que ele venha negar a sua paternidade posteriormente. Ainda que o marido
queira contestar a paternidade demonstrando no ser o pai biolgico, a paternidade
foi estabelecida no momento em que consentiu, ou seja, no momento da concepo
do feto29.
A doutrinadora Maria Helena Diniz30, ao interpretar o artigo supracitado,
ensina que a autorizao do marido deve ser prvia, sendo que a referida
autorizao est baseada em dois princpios: o da boa-f e o da lealdade de
comportamento, pois assim, conforme j explicado, a paternidade ter fundamento
29
heterloga. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.
30
DINIZ, Maria Helena. Cdigo civil anotado. 11.ed. So Paulo: Saraiva, 2005.
16
moral, impedindo que futuramente o homem negue a paternidade daquele filho que
se originou da inseminao artificial heterloga.
2.2.2 Problemticas Envolvendo a Figura do Doador de Smen
Os notveis avanos da medicina e as novas tcnicas de reproduo

assistida trouxeram consigo uma srie de conseqncias ftico-jurdicas, questes
essas que no podem deixar de serem reguladas pelo Direito e, em que pese o
direito fundamental a identidade gentica no estar expressamente consagrado na
Constituio Federal brasileira, seu reconhecimento e proteo podem ser
deduzidos do sistema constitucional31. Questiona-se, por exemplo, se os filhos
nascidos da reproduo assistida tm direito a sua identidade gentica como
qualquer outro ser humano ou se a eles devem ser restringido esse direito. Outra
questo que no tem resposta fcil diz respeito ao direito a privacidade do doador,
caso fosse confrontado com o direito a identidade gentica do seu sucessor, se
deveria prevalecer o direito a identidade gentica do seu sucessor ou o direito a
privacidade de seu ascendente32.
Guilherme Calmon Nogueira da Gama33 aduz que
No campo da reproduo assistida heterloga tal segredo toma
maiores propores justamente em virtude dos reflexos que a
interveno mdica exitosa pode acarretar na vida das pessoas
integrantes da famlia que recorreu a tcnica, e da futura criana, [...].
Relata o autor ainda que o ECA optou por resguardar a pessoa da criana e
do adolescente como forma de evitar qualquer tipo de discriminao em razo de
sua condio de parente no-consangneo. Nesse sentido, argumenta que o
31
PETTERLE, Selma Rodrigues. Notas sobre a fundamentao e a titularidade do direito fundamental

identidade gentica na constituio brasileira; In: SARLET, Ingo W. (Org.). Direitos Fundamentais
e Biotecnologia. So Paulo: Mtodo, 2008.
32
Disponvel
em:
agosto de 2010.
33
heterloga. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 801.
17
segredo da origem da filiao, seja em decorrncia da adoo ou de procedimento

mdico, foi estabelecido em benefcio do filho e a partir dessa premissa que se
deve analisar o anonimato da pessoa do doador e o prprio anonimato do casal e da
futura criana.
Em contraposio, segundo a Declarao Universal do Genoma Humano e
dos Direitos Humanos34, em seu artigo 9
Visando a proteo de direitos humanos e liberdades fundamentais,
limitaes aos princpios do consentimento e da confidencialidade
somente podero ser determinadas pela legislao, por razes
consideradas imperativas no mbito do direito internacional pblico e
da legislao internacional sobre direitos humanos.
Percebe-se que h claramente um conflito de interesses, no qual h

entendimento tanto de que se devem manter prioritariamente os interesses da
criana e do adolescente frente aos interesses do doador de smen. Por outro lado,
h o argumento de que se a providncia da proibio do anonimato for tomada,
significar o fim da possibilidade de reproduo, uma vez que ningum se arriscaria
em ser doador, sob o risco de vir a ter de arcar, no futuro, com uma paternidade no
desejada.
Contudo, muito embora seja fundamental resguardar os princpios relativos
ao sigilo do procedimento de reproduo assistida heterloga e o anonimato das
pessoas envolvidas, esses devem ceder relativamente a pessoa que resultou de
tcnica concepcionista heterloga35,
[...] diante do reconhecimento, no Direito brasileiro, dos direitos
fundamentais identidade, privacidade e intimidade, podendo a
pessoa ter acesso s informaes sobre toda sua histria sob o
prisma biolgico, no por simples curiosidade, mas para o resguardo
da sua existncia, e proteo contra possveis doenas hereditrias
(ou genticas) que pudesse vir a contrair diante da ascendncia
biolgica.
34
DOMNIO PBLICO. Declarao Universal do Genoma Humano e dos Direitos Humanos.

Disponvel em: <http://www.dominiopublico.gov.br/download/texto/ue000055.pdf>. Acesso em: 09 de
agosto de 2010.
35
heterloga. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 803.
18
Neste ponto, ento, reside a grande controvrsia, focada no Direito de

Famlia, a coliso entre princpios constitucionais. De um lado o direito a intimidade,
onde figura a pessoa do doador de material gentico, do outro lado o direito ao
conhecimento da ascendncia gentica, direito a identidade, onde figura a pessoa
concebida pelas tcnicas de reproduo assistida heterloga.
O direito ao conhecimento de ascendncia gentica e o direito a intimidade
so em primeiro lugar direitos humanos, so direitos fundamentais da personalidade,
garantidos em nosso ordenamento jurdico. Na proteo do doador de material
gentico na reproduo assistida heterloga atua o direito a intimidade, determinado
no artigo 5, inciso X da Constituio Federal36:
Artigo 5 - [...]
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem
das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material
ou moral decorrente de sua violao;
Por outro lado, tambm se encontra garantido no nosso ordenamento

jurdico o direito da pessoa concebida, em reproduo assistida heterloga, ao
conhecimento de sua ascendncia gentica. H entendimento doutrinrio37 de que
esse direito decorrente na disposio do artigo 227, 6 da Carta Magna38:
Artigo 227 - dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar

criana e ao adolescente, [...].
6 - Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por
adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas
quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao.
Deve-se levar em considerao a necessidade da pessoa concebida

precisar de alguma informao gentica relativa ao seu ancestral biolgico, que seja
36
PLANALTO.
Constituio
Federal.
Disponvel
em:
agosto de 2010.
37
Disponvel
em:
agosto de 2010.
38
PLANALTO.
Constituio
Federal.
Disponvel
em:
agosto de 2010.
19
indispensvel a preservao de sua sade. Assim, Guilherme Calmon Nogueira da

Gama39 entende que
[...] o anonimato das pessoas envolvidas deve ser mantido, mas

devem ceder pessoa que resultou da tcnica concepcionista
heterloga, diante do reconhecimento pelo Direito brasileiro dos
direitos fundamentais identidade, privacidade e intimidade,
podendo a pessoa ter acesso s informaes sobre toda a sua
histria sob o prisma biolgico para o resguardo de sua existncia,
com a proteo contra possveis doenas hereditrias, sendo o nico
titular de interesse legtimo para descobrir suas origens.
Outro ponto a ser analisado caso a pessoa concebida pela tcnica de

reproduo assistida heterloga tenha apenas o desejo de conhecer a sua
identidade gentica pela falta de um genitor juridicamente reconhecido, nesse caso,
o interesse da pessoa concebida conhecer sua identidade gentica, somente deve
ter prevalncia quando comprovadamente se tenha a necessidade de carter
psicolgico. Nesse raciocnio entende Jos Roberto Moreira Filho40 que:
[...] ao legar ao filho o seu direito de conhecer a sua verdadeira

identidade gentica, estamos reconhecendo-lhe o exerccio pleno de
seu direito de personalidade e a possibilidade de buscar nos pais
biolgicos as explicaes para as mais variadas dvidas e
questionamentos que surgem em sua vida, como, por exemplo, as
explicaes acerca da caracterstica fenotpica, da ndole e do
comportamento social.
Num terceiro ponto tem-se a questo de que o conhecimento da origem

gentica como fator preponderante para que seja evitada a formao de vnculos
parentais em desacordo com a normativa do Cdigo Civil. Nesse caso, o
conhecimento da identidade gentica do doador impediria que irmos, nascidos do
mesmo doador, ou o prprio doador e um filho ou filha, viessem a contrair
casamento por desconhecimento das suas origens genticas. Desse modo,
preponderaria o direito fundamental ao conhecimento da identidade gentica, em
detrimento do direito intimidade do doador, sendo a dignidade da pessoa humana
39
GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. A nova filiao: o biodireito e as relaes parentais: o
heterloga. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p. 803.
40
MOREIRA FILHO, Jos Roberto. Direito identidade gentica. Jus Navigandi. Disponvel em:
20
garantida e se atendendo a normativa do Cdigo Civil em relao aos impedimentos

matrimoniais.
Ainda se pode cogitar que o desejo de conhecimento da identidade gentica
seja para constituir vnculo parental estabelecido por motivos meramente financeiros
ou por descontentamento com a instituio familiar. A doutrina41 nesses aspectos
unnime na manuteno do anonimato do doador, vez que nesses casos o
conhecimento no defenderia a dignidade da pessoa humana, mas interesses
meramente financeiros da pessoa concebida e por outro lado ferindo a dignidade
dos pais estabelecidos, que aps anos de dedicao em prol do filho, teriam deste
apenas um ato de ingratido.
No se tem dvida no entendimento de que o direito ao conhecimento de
ascendncia gentica e o direito a intimidade encontram amparo na Constituio
Federal, ocorrendo o que a doutrina e jurisprudncia convencionaram chamar de
coliso de direitos fundamentais42.
Assim, no que tange principalmente ao direito ao anonimato do doador de
smen, h diversos interesses que devem ser sopesados e resguardados, sendo
que as responsabilidades advindas pela inseminao artificial no devem ser
ignoradas pelos juristas, pois no caso concreto que as diretrizes a serem seguidas
no futuro sero decididas.
2.3 MULTIPARENTALIDADE
Constituio
de
1988
preconiza
igualdade
dos
filhos,
independentemente de sua origem, contudo, no se manifesta em caso de

coexistncia de mais de um tipo de filiao. Pode-se dizer, ento, que
41
MOREIRA FILHO, Jos Roberto. Direito identidade gentica. Jus Navigandi. Disponvel em:
42
PETTERLE, Selma Rodrigues. Notas sobre a fundamentao e a titularidade do direito fundamental
identidade gentica na constituio brasileira; In: SARLET, Ingo W. (Org.). Direitos Fundamentais
e Biotecnologia. So Paulo: Mtodo, 2008.
21
multiparentalidade ocorre quando h a coexistncia de mais de um tipo de

filiao/parentalidade43.
Especialmente em casos de inseminao heterloga com doao de
gametas h a chamada multiparentalidade, que consiste na existncia de mais de
um pai ou de uma me para o sujeito resultante de uma reproduo medicamente
assistida, fazendo surgir a condio de pais biolgicos (ou genticos) da criana e
pais scio-afetivos, que tiveram nimo de procriar44. Como no possvel que uma
pessoa concebida por tcnica de reproduo assistida tenha uma pluralidade de
mes e pais, considera-se juridicamente to somente a paternidade scio-afetiva,
desconsiderando a biolgica45.
43

44
distino
necessria.
Jus
Navigandi.
Disponvel
em:
45
RIBAS, ngela Mara Piekarski. Aspectos contemporneos da reproduo assistida. mbito
Jurdico.
Disponvel
em:
<http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=2985>.
Acesso em: 08 de agosto de 2010.
CONCLUSO
O entendimento social sobre a questo da filiao e da parentalidade evoluiu

juntamente com as modificaes nas relaes sociais. A questo do planejamento
familiar e a responsabilidade dos pais em no s criarem seus filhos, mas
principalmente em am-los e reconhec-los como sujeitos de direitos alterou
profundamente a estrutura da famlia moderna. Junto a isso, tem-se a questo da
tecnologia que, aliada medicina, proporcionou novas formas de filiao.
Viu-se que, com as maravilhas proporcionadas pela tecnologia, diversos
questionamentos surgiram, principalmente no que concerne a filiao e a
parentalidade. Nesse contexto, a reproduo assistida heterloga de extrema
importncia na sociedade atual, pois possibilita a muitos casais a realizar o projeto
parental. Dessa forma, a socioafetividade ganha fundamental relevncia, pois passa
a balizar as relaes familiares, nas quais se priorizam o afeto sobre a descendncia
gentica, modificando o antigo modelo de famlia.
Assim, a questo da reproduo assistida e as vrias formas de filiao
requerem uma anlise mais aprofundada, pois questes como a multiparentalidade,
as responsabilidades do doador de esperma e a presuno e o reconhecimento da
paternidade dos pais socioafetivos sero cada vez mais comuns no nosso cotidiano.
Caber ao Judicirio solucionar diversos desses problemas, devendo, para tanto,
estar devidamente preparado para enfrentar os desafios das famlias modernas.
O trabalho se props, dessa forma, atravs do estudo da filiao e da
parentalidade na reproduo medicamente assistida, principalmente na reproduo
heterloga, tratar dessa nova problemtica que tanto representa para as relaes
23
familiares e para o Direito. Trazendo para o espao acadmico essa questo,

objetivou-se uma anlise de uma das novas possibilidades no campo do Direito de
Famlia, com suas mais diversas implicaes prticas, mas sempre buscando por fim
a efetivao da dignidade humana e do melhor interesse da criana proclamada pela
Constituio Federal.
REFERNCIAS
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QUEIROZ, Juliane Fernandes. Paternidade: aspectos jurdicos e tcnicas de
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RIBAS, ngela Mara Piekarski. Aspectos contemporneos da reproduo
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SALDANHA, Ana Claudia. Efeitos da Reproduo Assistida nos Direitos da
Personalidade.
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Acesso em 11 de agosto de 2010.

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CAROLINA ELOH STUMPF REIS

Advogada especialista em Direito Civil com nfase em

FILIAO E A REPRODUO MEDICAMENTE ASSISTIDA

1 FILIAO E PARENTALIDADE ............................................................................. 5

Atualmente o conceito de filiao acha-se fragmentado entre o liame

Aps, estudar-se- as principais tcnicas de reproduo assistida e as suas

Analisar-se- tambm a questo da

reproduo assistida heterloga e a sua relao com a presuno e o

Filiao, etimologicamente um termo derivado do latim filiatio, sendo um

o acontecimento da reproduo significa algo mais do que a mera

Pode-se dizer, ento, que a filiao fundada no fato da procriao, pelo

GRUNWALD, Astried Brettas. Laos de famlia: critrios identificadores da filiao. Jus

Filiao conceito relacional; a relao de parentesco que se

Segundo Eduardo de Oliveira Leite6, por muito tempo prevaleceram dois

desenvolvimento da inseminao artificial.

CNDIDO, Nathalie Carvalho. Filiao na reproduo assistida heterloga. Disponvel em:

originaram. Na parentalidade registral, os pais reconhecem e registram determinada

Assim, o novo comportamento cultural, no tocante paternidade,

1.1 FILIAO NATURAL OU BIOLGICA

A filiao natural ou biolgica aquela decorrente do vnculo sangneo.

1.2 FILIAO NO BIOLGICA

Com a evoluo da sociedade e do Direito de Famlia, o estado de filiao

GRUNWALD, Astried Brettas. Laos de famlia: critrios identificadores da filiao. Jus

assumir aquela e qualquer outra origem. Em outras palavras, o estado de filiao

Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar

Desse modo, no h que se confundir estado de filiao com origem

1.2.1 Filiao Civil

A filiao jurdica pode ser natural, quando decorre de consanginidade, ou

Art. 1593. O parentesco natural ou civil, conforme resulte de

V-se que o artigo supracitado ampliou as possibilidades de constituio do

da posse do estado de filho, distinguindo o direito de ser filho da origem gentica,

A posse do estado de filiao constitui-se quando algum assume o

A filiao civil socioafetiva, portanto, bastante abrangente, pois que

GRUNWALD, Astried Brettas. Laos de famlia: critrios identificadores da filiao. Jus

O artigo 27 da Lei 8069/9018 estabelece o seguinte,

Art. 27 - O reconhecimento do estado de filiao direito

Portanto, baseados na idia de famlia trazida pelos novos dispositivos

PLANALTO. Lei 8069/90 - Estatuto da Criana e do Adolescente. Disponvel em:

2 FILIAO E PARENTALIDADE NA REPRODUO MEDICAMENTE

Reproduo Assistida o termo utilizado para o conjunto de tcnicas para

PINTO, Carlos Alberto Ferreira. Reproduo Assistida Heterloga: direito ao conhecimento da

comum e ocorre com a utilizao de gametas do prprio casal. A reproduo

2.1 REPRODUO ASSISTIDA HOMLOGA

O artigo 1597, inciso III, do Cdigo Civil24 assegura a filiao da criana

SALDANHA, Ana Claudia. Efeitos da Reproduo Assistida nos Direitos da Personalidade.

Se mesmo assim for suscitada alguma dvida quanto maternidade ou

2.2 REPRODUO ASSISTIDA HETERLOGA

A inseminao artificial heterloga, prevista no art. 1.597, V, do Cdigo

Desse modo, a tutela legal desse tipo de concepo vem fortalecer a

2.2.1 Presuno e Reconhecimento da Paternidade

A presuno da paternidade na reproduo assistida encontra amparo legal

Percebe-se que se presumem concebidos na constncia do casamento os

2.2.2 Problemticas Envolvendo a Figura do Doador de Smen

Os notveis avanos da medicina e as novas tcnicas de reproduo

PETTERLE, Selma Rodrigues. Notas sobre a fundamentao e a titularidade do direito fundamental

segredo da origem da filiao, seja em decorrncia da adoo ou de procedimento

Percebe-se que h claramente um conflito de interesses, no qual h

DOMNIO PBLICO. Declarao Universal do Genoma Humano e dos Direitos Humanos.

Neste ponto, ento, reside a grande controvrsia, focada no Direito de

Por outro lado, tambm se encontra garantido no nosso ordenamento

Artigo 227 - dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar

Deve-se levar em considerao a necessidade da pessoa concebida

indispensvel a preservao de sua sade. Assim, Guilherme Calmon Nogueira da