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Manual de
Derecho Notarial
MIGUEL VILLAVICENCIO CARDENAS
INTRODUCCIN
La actividad que desarrolla el notario tiene, indudablemente,
honda repercusin jurdica y social, dado que el Estado le asigna el
poder de autenticar, legalizar o dar por ciertos y fehacientes
determinados hechos, actos y contratos, todo lo cual se plasma en el
llamado documento notarial, el mismo que goza de fe pblica, vale
decir, se tiene por vlido y veraz en tanto no se demuestre lo
contrario en sede judicial.
La referida actividad, reglamentada positivamente mediante
un conjunto de normas y respaldada por toda una organizacin que
la promueve, vigila y / o supervisa (Colegio de Notarios, Junta de
Decanos y Consejo del Notariado), ha dado lugar a que emerja de
ella una disciplina jurdica cual es el Derecho Notarial, cuyo campo
de aplicacin, como resulta evidente, gira en torno de la figura del
notario, de la funcin que ste realiza y de las entidades que
conforman su organizacin.
Atendiendo a la importancia del rol que desempea el notario
en nuestra sociedad, es que surge esta publicacin, que denominamos
precisamente MANUAL DE DERECHO NOTARIAL, y en el que se
recoge los conceptos fundamentales sobre la materia, debidamente
relacionados y complementados con la principal normatividad
reguladora de la actividad notarial, como lo es el Decreto Legislativo
del Notariado (Decreto Legislativo Nro. 1049), la Ley de Competencia
Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662), la Ley Nro.
27333, as como la Ley que regula el Procedimiento No Contencioso
de la Separacin Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades
5
DOCTRINA
CAPITULO I
ASPECTOS GENERALES SOBRE
1.
EL NOTARIADO
acto. Por tal motivo, la funcin puede resumirse en dar forma pblica.
El trmino v dar fe' significa confiar o creer en lo que el notario
narra en el documento. Si bien la funcin notarial se concreta o
resume en la autorizacin del documento pblico, sin embargo, tal
autorizacin es un punto culminante al cual se desemboca tras una
serie de actos que exigen una actividad funcional complementaria.
Para este efecto, el notario deber:
16
(...)
II. Valor.- (...) El notario (...) da a las cosas un valor jurdico. Este valor
tiene una amplitud: es el valor frente a terceros; y un lmite: es el
territorial, pues su valor se detiene en los lmites de la jurisdiccin
de igual clase de notario. La legalizacin de firmas suple esta
limitacin (...). No hay que confundir el valor de que estamos
hablando, como fin de la funcin notarial, con la validez del
negocio y del documento, pues sta implica viabilidad, y en
cambio el valor es la eficacia y la fuerza que otorga la intervencin
del notario entre las partes y frente a terceros.
III. Permanencia.- La permanencia se relaciona con el factor tiempo.
El documento notarial nace para proyectarse hacia el futuro.
(...) El documento notarial es permanente e indeleble, o sea,
que tiende a no sufrir mudanza alguna. (...) Hay procedimientos
para conservar los documentos (archivos, etc.); y la permanencia
misma, garantiza la reproduccin autntica del acto (CARRAL
Y DE TERESA, 1978: 99-100).
Daz Mieres aborda el examen del fundamento e importancia de
la funcin notarial conforme se cita seguidamente:
Caracterstica fundamental de la funcin notarial (...) es la de
solemnizar y dar fe de los derechos y obligaciones de los hombres.
Se comprende, entonces, el papel trascendental que desempea el
notario en el planteamiento y solucin de los negocios y problemas
de toda naturaleza, y en los cuales su actitud fiel y determinada es la
de evitar dudas y contiendas. De ah las opiniones (...) de que el notario
tiene a su cargo una labor preventiva, neutral, de imparcialidad,
en resguardo de todos, sin distinciones o preferencias (...).
(...)
(...)
6.
41
CAPITULO II
ORGANIZACIN DEL NOTARIADO
1.
DISTRITOS NOTARIALES
j)
1)
j)
1)
CAPITULO III
VIGILANCIA DEL NOTARIADO
1.
4.
64
CAPITULO IV
DEBERES, PROHIBICIONES, DERECHOS
Y CESE DEL NOTARIO
1.
Segn Carral y De Teresa, son deberes del notario los que explica
a continuacin:
Residencia.- Este deber lo impone (la ley) (...) al obligar al notario
a residir en el lugar donde ejerce sus funciones. (...) Es una
consecuencia de la competencia territorial. (...) El fundamento de
la obligacin de residencia estriba en que el 'hecho' que los
interesados quieren probar ante notario, tiene que ser captado en
el momento en que ocurre y no despus (principio de inmediacin);
y ello no se puede lograr ms que si est presente un notario en el
lugar (...).
Obligacin de actuar.- Cuando el notario es legalmente requerido,
est obligado a actuar. (...) El Notario est obligado a ejercer sus
funciones cuando para ello fuese requerido (...). Sin embargo, (...)
debe entenderse que cualquier causa justa (...) puede ser causa
legtima para que el notario rehuse su intervencin. V. gr.
incompatibilidad por razones de tiempo o de lugar.
Secreto profesional- (...) (Se) obliga al notario a guardar el secreto
profesional sobre las 'confidencias' que recibe de sus clientes. (...)
Puede hacerse la distincin (...) entre hechos de confidencia y hechos
secretos por naturaleza, que son las convenciones y hechos constatados
por el notario, junto con sus causas, explicaciones, datos para
prepararlos, cartas, documentos, etc., y de cuyos datos el notario
tiene que enterarse por razn de ser consejero de las partes y gua
de sus voluntades. En este aspecto, el notario es considerado como
un sacerdote y como ste est obligado al secreto.
Los hechos objetivos de confidencia, son los confiados secretamente
al notario. Entre ellos se incluye toda confidencia, aun no ligada
con el acto o hecho autenticado. Sin embargo, tanto los 'secretos
por naturaleza' como los 'objetos de confidencia', debe recibirlos
el notario 'en su calidad de notario', pues en caso contrario no
habra ms que simple indiscrecin o difamacin, pero no violacin
de secreto profesional.
(...)
j)
Principio de imparcialidad.
Principio de diligencia.
Principio de respeto a la dignidad de los derechos de las
personas.
Al mismo notario.
Al cnyuge del notario.
A los ascendientes del notario.
A los descendientes del notario.
A los parientes consanguneos o afines dentro del cuarto y
segundo grado, respectivamente.
3.
73
4.
j)
78
CAPITULO V
CUESTIONES GENERALES SOBRE LOS
INSTRUMENTOS PBLICOS NOTARIALES
1.
En opinin de Barragn:
El instrumento pblico notarial est destinado, por su misma
naturaleza, a servir al fondo del acto o del negocio jurdico; por
eso las circunstancias especiales de aquel y de este determinan
variaciones en el instrumento mismo, variaciones que se explican
por aplicacin del siguiente principio: el instrumento -pblico notarial
tiene, respecto del acto o negocio, funciones de medio a fin; o, en otras
palabras, el instrumento se crea para que el acto o negocio tenga
completa realizacin social y jurdica.
Al recibir el notario una declaracin de voluntad, la configura,
dndole los lincamientos adecuados para ajustara a las normas y
preceptos legales, y de esa manera contribuye a que se alcancen el
fin o los fines queridos y propuestos por el otorgante. Cuando as
procede el notario, hace que se produzca simultneamente dos
efectos de igual trascendencia: hacer actuantes los fines jurdicos
queridos por las partes, y darle forma pblica, autntica, veraz y
cierta al conjunto de declaraciones o estipulaciones.
Cuando el notario crea el instrumento, da fe de ciertos hechos que
percibe con sus sentidos, relacionados con el acto o negocio en
81
(...)
4.
4.
Cuando la ley
1o
declara anulable.
1)
n) Falta de firma de
alguno de los comparecientes; b) falta de la firma a ruego
cuando corresponda; c) falta de firma o incapacidad de
uno o ms testigos cuando su presencia fuese requerida o
necesaria.
101
3)
b)
Documentos anulables:
a)
(.
.)
r02
CussloNES
Gsxeulrs
NOr,nlnlpS
CAPITULO VI
1.
Mrcul VnLRvrceNclo
CnneNes
, 7980: 248-249).
((. Se incorporan
.
o
.
.
.
o
.
.
o
al protocolo.
706
Segn Pelosi:
<... La nocin (de protocolo) se construye en torno a la idea de
coleccin o conjunto ordenado de documentos notariales matrices.
(.)
Si et protocolo se constituye a posteriorl (coleccin endgena) y en
consecuencia el documento rnatriz (sin perjuicio de que lo integren
otros) nace o se crea material y jurdicamente fuera de 1, ninguna
reserva cabe formular a la concepcin fundada en el conjunto. El
protocolo, en esos casos, representa un todo, es decir, la unin de
()
r07
M rcu
nl
Vr Lr-.,rvrcENclo CnneN,.rs
1.
2.
3.
4.
5.
2.
-PRorocoLARES
Los INsrnuMENros Peucos
3.
a)
b)
Mrcul VrunvrcgNcro
CnoeN.s
5.
FORMACION DE TOMOS
B) Los tomos
REGISTROS
NOTARIALES
Segn Sotomayor Berns, ((... la conservacin de la matriz en el
Protocolo es tambin su responsabilidad (del notario). Esta conservacin
o custodia del mismo demanda la toma de medidas de seguridad
adecuadas para su cuidado que disipen cualquier riesgo de extravo o
sustraccin> (SOTOMAYOR BERNO S, 799 1: 24) . T aLjurista destac a que
<la tarea de conservacin se sustenta en la necesidad de guardar celosamente
los instrumentos que contienen actos y contratos con los consiguientes
deberes y alteraciones, garantzando su eficacia en el tiempo y en cuanto
a su contenido> (SOTOMAYOR BERNOS,7997:24).
En cuanto a la conservacin de los registros notariales, el artculo
42 del Decreto Legislativo Nro. 1,049 seala que el notario responder
del buen estado de conservacin de los tomos.
A)
a)
b)
B)
Se realiz arnnecesariamente en la
diligencias:
110
a)
b)
c)
d) Cualquier otra diligencia
7.
Nro.
7049).
A)
se extendern
uno
C) Cuando no
se
PUBLICO
PROTOCOLAR
En aplicacin del artculo 9 del Decreto Legislativo Nro. 1.049, numeral
Mlcusl
Vn-r-RvlcsNcro CnopNns
c) Modificacin
B)
en el mismo instrumento.
c) En el caso que
C)
\I.
Mrcusl
Vr r-LlvlcpNclo Cnnens
<... La escritura
(..)
En las escrituras se hacen constar actos jurdicos; como consecuencia
(...) huy un otorgamiento de voluntad (...).
(...)
obligarse (...).
(...)
(...) Una escritura tiene como efecto hacer constar la expresin de
la voluntad en un acto jurdico, darle la forma notarial exigida por
la ley (...).
(...)
un instrumento protocolar.
ley (sumilla,
Se extiende en
<1.. Efectos
a)
b)
MrcuEr-
Vtlllvcgncto
CnogNes
(...).
Si la escrifura es nula es
a)
b)
c)
3.
b)
constitutivas,
d)
e)
f)
g)
gratuito.
h)
i)
i)
k)
a) Introduccin.
b) Cuerpo.
c) Conclusin.
l1..3.l Introduccin de la escritura pblica
Como se sealara anteriormente, una de las partes que comprende
la redaccin de la escritura pblica es la introduccin de la misma
(artculo S2,llteral a, del Decreto Legislativo Nro. 1049).
Cabe indicar g, segn el artculo 53 del Decreto Legislativo
1049, antes de la
Nro.
introduccin de la escritura pblica, el notario podr
indicar:
A)
B)
pblica.
Como 1o hace notar Tambini Avila, la introduccin <se refiere a la
comparecencia de las partes, en las que se les nombtd y ss les identifica,
y se califica su capacidad; adems, en esta parte se seala el lugar y la
fecha de la redaccin del instrumento. Desde este primer momento, la
capacidad de los otorgantes permite al Notario acoger o rechazar el
instrumento> (TAMBINI AVIL A, 2006: 1 11).
LT9
'
e) La
scrituia
del instrumento.
Esa imposibilidad se extiende a los casos en que no puede firmar
por algn impedimento fsico u otras razones. (...) (Se) sanciona
con nulidad las escrituras que no tuvieren la firma a ruego
cuando las personas no saben o no pueden escribir.
i)
i)
o de haberlos identificado.
Es obligacin del
eigir
otros documentos
identificacin.
124
pblica
en
literalmente.
insertar
se
que
letrado,la
por
minuta autorzada
,,El cuerpo (...) contibne la declaracin de voluntad de las partes,
en minuta previa o sin ella en los casos_en q19 lo
r"u
""p*sada
petmite la ley..." (GONZALES BARRON, 2008: 653-654). <Esta
echracin de voluntad, Qe conforma el'actum'y t" documenta
a travs del 'dictum', geeralmente se materaLza a travs de
un documento previo llamado 'minuta' , y cltyo significado
gramatical es de: 'proyecto o borrador'. Sin embargo, en el caso
particular de nustro ordenamiento_ iq{{t!_.: la_ minuta es
Ln documento privado QUE YA CONTIENE EL ACTO O
CONTRATO celbrado por las partes, con la particularidad de
t25
Estado...)>
b)
c)
d)
e)
a)
126
7979:81).
b)
c)
d) La transcripcin literal de normas
que
pudiera haberse omitido en el cuerpo de la
escritura.
f)
g)
h)
i)
i)
II: 108-109).
Conforme se desprende de la parte inicial del artculo 56 del
Decreto Legislativo Nro . 1049, para intervenir como testigo en el
otorgamiento de escrituras pblicas se requiere tener la capacidad de
ejercicio de sus derechos civiles. Al respecto, debe tenerse en cuenta
gu, segn el artculo 43 del Cdigo Civil, son absolutamente incapaces
para el ejercicio de sus derechos civiles: 1. los menores de diecisis
aos, salvo para aquellos actos determinados por la ley;2.los que por
cualquier causa se encuentren privados de discernimiento; y 3. los
sordomudos,los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar
t29
Mrcue-
VrllrvrcrNclo CnopNs
A) Ser sordo.
B) Ser ciego.
C) Ser mudo.
D) Ser analfabeto.
E) Ser cnyuge del compareciente.
F) Ser ascendiente del compareciente.
G) Ser descendiente del compareciente.
H) Ser hermano del compareciente.
I)
D
K)
L)
L1.5
Minutario
As, segn Prez Fernndez Del Castillo, las minutas <... eran
documentos previos, no definitivos que contentan actos que posteriormente
Avila,
<... la
seguidamente:
<r
.
.
.
.
.
.
.
por el abogado.
Mrcurl
o
.
.
.
VrL-Rvceqcro CnoeNRs
Es un instrumento
privado.
Si no est firmada
Se excepta su presentacin en
algunos actos.
/ ointervinientes>
(SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007:717-118).
A) En las minutas
B)
Se
A)
B)
C)
D)
E)
F)
G)
Otorgamiento de Poder.
Aceptacin de Poder.
M)
N)
l
O)
Sustitucin de Poder.
Revocacin de Poder.
Renuncia de poder.
Renuncia de nacionalidad.
Nombramiento de tutor en los casos que Puede hacerse Por
escritura pblica.
H) Nombramiento de curador en los casos que puede hacerse
por escritura Pblica.
D Reconocimiento de hijos.
D Autorizacin Para el matrimonio de menores de ed'ad
otorgada por qienes ejercen la patria potestad'
K) Aceptacin expresa de herencia.
L) Renuncia exPresa de herencia.
LL) Declaracin jurada de bienes y rentas.
Hipoteca unilateral.
Otros que la leY seale.
notario
Si el notario ha cesado en el cargo sin haber autorizado una
escritura pblica o acta notarial protocolar, cuando aquella se encuentre
suscrita por todos los intervinientes, puede_cualquier interesado pedir
por escriio al Colegio de Notarios eniargado del archivo, que designe
,rt, notario, paralue autorice el instrumento pblico, con indicacin
qn" se verifica este acto y citand_o previamente a las
de 1a fecha
"t
partes (artculo or a"t Decreto Legislativo Nro. 1049).
133
..)
r34
(...)
..
coLrzACIoN
(...).
( .)
La protocolizacin puede presentarse:
a)
b)
simplemente
y Alfabtico>
La ley.
136
administrativa.
E)
F)
I)
conforme al cual:
737
en partes o escrifuras
pblicas presumiblemente falsificadas, el notario ante quien
supuestamente se habra otorgado dicho instrumento, en un
plazo no mayor de tres das hbiles de conocer este hecho,
deber comunicar esta circunstancia al registro pblico, bajo
su responsabilid ad, y solicitar una anotacin preventiva, que
tendr una vigencia de un ao contado a partir de la fecha del
asiento de presentacin.
B)
ltima.
B)
ltima.
138
Generalidades
legal en los artculos 67 al74 del Decreto Legislativo Nro. 1049, que
integran Ia Seccin Segunda (,.Del Registro de Testamentos>>) del
Captulo II (<De los Instrumentos Pblicos Protocolares,,) del Ttulo II
("De los Instrumentos Pblicos Notariales") del mencionado Decreto
Legislativo.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 67 del Decreto
Legislativo Nro. 1049:
A)
sealan.
B)
MrcuEr-
VlllevceNclo CnopNns
Artcuto
Artculo
sordomudos):
..Los mudos, sordomudos y quienes se encuentren imposibilitados
las
formalidades testamentarias
generales):
Artculo 696 del Cdigo Ciail (sobre las formalidades esenciales del
testamento en escritura pblica):
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
las
testamento cerrado):
1.
sea colocado
personalmente al notario el
referido documento cerrado, ante dos testigos hbiles,
manifestndole que contiene su testamento. Si el testador
es mudo o est imposibilitado de hablar, esta manifestacin
lahar por escrito en la cubierta.
3.
4.
Artculo
701.
testamento cerrado):
<El notario bajo cuya custodia queda el testamento cerrado,
1o
manera que haya sido posible el cambio del pliego que contiene
el testamento, dispondr que ste valga como olgrafo, si rene
testamento cerrado.
12.3 Remisin de relacin de testamentos al Colegio de
Notarios
I43
que contendr:
a)
b)
a) Si se trata de protesto
Mrcupl
Vr u-RvrcnNcro CnosNes
d)
e)
al lugar de
pago, slo en caso de no haber Notario en la plaza.
>.
el
de
a)
b)
g)
h)
girador".
r52
82.I
MIcurl VllnvrcENclo
CnoeNns
voluntario
a) Los Fedatarios
Mrcunl
Vr r-LRvrcpxcro CnnEN,s
y del
Sistema de Seguros
Orgnica de la
14.
a)
b)
De vehculos.
De otros bienes muebles identificables
registro jurdico, que la ley determine.
158
y/o incorporados a un
de
Nro.
Decreto,Legislativo
del
al
93
8L
regulacin tegal en los artculos
t0+9, que intgran la Seccin Quinta ("Del Archivo Notarial y de los
Trashos") del Captulo II (<De los Instrumentos Pblicos Protocolares,')
del Ttulo II (<De los Instrumentos Pblicos Notariales>) del referido
Decreto Legislativo.
15.L Generalidades sobre el archivo notarial
A)
D) Asirnismo,
r60
literal
de un instrumento pblico protocolado, autorizada por notario
competente, con las formalidades de derecho, (FERNANDEZ
Para Fernndez Casado, el testimonio <... es la reproduccin
Mrcuel Vrlr-.wrceNcro
CnosN,As
firme que as
1o
..)
A)
B) El notario, cuando
A)
B) Luego
A) A manuscrito.
B) Mecanografiado.
C) En copia fotosttica.
D) Por cualquier medio idneo de reproduccin.
Si es solicitado el traslado de un instrumento pblico notarial y el
notario niega su existencia en el registro, el interesado podr recurrir
al Colegio de Notarios respectivo, paa que ste ord.ene el examen del
ndice y registro y comprobada su existencia, ordene la expedicin del
traslado correspondiente (artculo 87 delDecreto Legislativo Nro. 1,049).
El notario podr expedir traslados de instrumentos pblicos notariales
orden.
((-
un particular,
L67