Represin de actos homogneos

Edwin Figueroa Gutarra1

Ideas introductorias 1. Exigencias para la configuracin de los actos homogneos. a) Existencia

de una sentencia ejecutoriada a favor del demandante en un proceso constitucional de tutela de
derechos fundamentales. b) Cumplimiento de lo ordenado en la sentencia de condena. 2. Criterios
para la identificacin del acto homogneo. 2.1. Elementos subjetivos. a) Caractersticas de la
persona. b) Caractersticas de la fuente. 2.2. Elementos objetivos. a) Homogeneidad del nuevo acto
respecto a uno anterior. b) Manifiesta homogeneidad. Conclusiones.

Ideas introductorias
Desde la dacin del Cdigo Procesal Constitucional en 2004, el Per ha afianzado
un interesante camino de defensa de los derechos fundamentales, fijando la
consolidacin de distintas instituciones procesales, propias y del Derecho
Comparado, para un encaminamiento ms presto contra las agresiones verticales
y horizontales respecto a los derechos tutelados por nuestra Carta Fundamental.
Nuestro Cdigo Procesal Constitucional es el primero en su gnero en
Iberoamrica respecto a un pas2 y en propiedad, ha afianzado a nuestra nacin en
un lugar expectante en la defensa de los derechos fundamentales, en tanto no solo
hemos previsto la proyeccin de un instrumento procesal autnomo como nuestro
Cdigo sino que hemos establecido una doctrina jurisprudencial- obra del Tribunal
Constitucional y del Poder Judicial- orientada a una defensa ms efectiva de los
derechos fundamentales, y por cierto, tambin en otro sentido necesariamente
reguladora de las peticiones que no llegan a satisfacer un estndar de proteccin
de un derecho fundamental.
La represin de actos homogneos3 constituye una institucin procesal que
consolida el carcter de urgencia de los procesos constitucionales, en tanto
1

Doctor en Derecho. Juez Superior Titular Lambayeque, Per. Profesor Asociado Academia de la
Magistratura del Per. Profesor Visitante de la Universidad de Medelln, Colombia. Docente rea
Constitucional Universidad San Martn de Porres, Filial Chiclayo, Lambayeque, Per. Becario de la
Agencia Espaola de Cooperacin Internacional por su participacin en los cursos Procesos de tutela de
derechos fundamentales, Montevideo, Uruguay, 2011; La garanta internacional de los derechos
humanos y su impacto en el Derecho Constitucional de los Estados. Montevideo, Uruguay, 2010; y La
Constitucionalidad de las Leyes, Cdiz, Espaa, 2009. Becario del curso de DD.HH. en la Washington
College of Law de la American University, Washington D.C., EE.UU., 2009. estudiofg@yahoo.com
2

El primer Cdigo Procesal Constitucional es de la provincia de Tucumn, Argentina, y data del ao

1997. Fue obra en gran medida del constitucionalista argentina Sergio Daz Ricci.
3

Cdigo Procesal Constitucional. Artculo 60.- Procedimiento para represin de actos homogneos

permite dos efectos definidos: de un lado, evita la interposicin de un nuevo

proceso constitucional frente a una determinada agresin de similares caracteres a
aquella que ocurri en un primer proceso, en cuya ejecucin se produce una nueva
agresin, y de otro lado, implica una pronta actuacin de la justicia constitucional
frente a agresiones que vulneren derechos fundamentales.
Una primera pregunta que parece fluir de esta institucin procesal es cmo puede
darse una segunda decisin tutelar respecto a una agresin que en un momento
previo, al consolidarse como primera agresin, ya ha implicado pronunciamiento
del juez?
Quiz un ejemplo prctico puede ayudarnos a ubicarnos contextualmente en el
problema: si un trabajador es despedido y logra, tras culminar su proceso de
amparo, su reposicin, en lneas generales entenderamos que el proceso
concluy al producirse la restitucin del trabajador en su plaza de trabajo. Esa
sera la premisa general.
Sin embargo, puede ocurrir que efectivamente se produzca una agresin
constitucional a los derechos del trabajador, respecto del mismo caso, en plena
fase de ejecucin, y que se produzca una nueva separacin abrupta del trabajador
de su plaza laboral, por razones sustancialmente similares a la primera.
En este segundo caso, frente a una nueva agresin al derecho fundamental al
trabajo, muy similar a la primera, se configura la exigencia de solicitar la represin
de actos homogneos, pues este segundo despido tiene los visos de estar
correlacionado con el primer despido, y de no constituir un despido
sustancialmente originado en causas totalmente diferentes.
Igualmente y en ese segundo escenario, de producirse esa segunda agresin en
los trminos previstos por la STC 01495-2012-PA/TC4, el juez constitucional
Si sobreviniera un acto sustancialmente homogneo al declarado lesivo en un proceso de amparo, podr
ser denunciado por la parte interesada ante el juez de ejecucin.
Efectuado el reclamo, el Juez resolver ste con previo traslado a la otra parte por el plazo de tres das.
La resolucin es apelable sin efecto suspensivo.
La decisin que declara la homogeneidad ampla el mbito de proteccin del amparo, incorporando y
ordenando la represin del acto represivo sobreviniente.
4

STC 01495-2012-PA/TC. Caso Cementos Lima

Esta decisin, bastante ms construida en relacin a decisiones anteriores del Tribunal Constitucional
sobre la materia, fija los requisitos para la acreditacin de actos homogneamente lesivos as como
desarrolla los criterios para la identificacin del acto homogneo propiamente dicho.
En este caso, bajo el argumento de que las condiciones fcticas de origen presentadas en este segundo
caso son sustantivamente distintas a aquellas a su vez desarrolladas en la STC 3616-2009-PA/TC,

declarar la existencia de un acto homogneamente lesivo a aquel que se produjo

en la primera oportunidad en que fue declarada fundada la demanda, y ciertamente
dispensar tutela constitucional inmediata a favor de la parte afectada en el
proceso constitucional respectivo.
Una segunda interrogante que es vlido formularnos es: y por qu no recurrir a
una segunda accin constitucional a fin de tutelar el derecho afectado si el primer
caso ya concluy?
Una lgica procesal ms rigurosa nos dira que debera discutirse en otra accin
una nueva agresin o que bien sea en ejecucin de sentencia, aunque
limitadamente, conforme a los principios de legalidad y de congruencia procesal,
donde se discutan los alcances del cumplimiento efectivo de la sentencia.
Sin embargo, la institucin de represin de actos homogneos determina los
alcances de una nueva agresin muy parecida a la primera y por lo tanto, fija los
alcances de una nueva tutela respecto del derecho conculcado, ahorrando al
litigante la exigencia de acudir a un nuevo proceso, con lo cual se logra la
posibilidad de dar lugar material a la exigencia prevista por el artculo 25 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos.5
De otro lado, esta institucin igualmente se inscribe dentro de los alcances del
principio de elasticidad en sede constitucional,6 as como presenta una directa
vinculacin con el principio de autonoma procesal,7 institucin a su vez arraigada
desde la doctrina alemana,8 con efecto de irradiacin sobre otros ordenamientos
constitucionales.

tambin entre Cementos Lima y el Ministerio de Economa y Finanzas, se pronuncia el supremo

intrprete de la Constitucin por declarar infundada la peticin de represin de actos homogneos.
5

Convencin Americana de Derechos Humanos. Artculo 25. Proteccin Judicial

1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante
los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun cuando tal violacin sea
cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales ()
6

Cdigo Procesal Constitucional. Artculo III.- Principios Procesales

() Asimismo, el Juez y el Tribunal Constitucional deben adecuar la exigencia de las formalidades

previstas en este Cdigo al logro de los fines de los procesos constitucionales.
7

Vid. LANDA ARROYO, Csar. Autonoma Procesal del Tribunal Constitucional. En: Justicia
Constitucional. Ao II, N 4, Lima, Palestra, 2006, p. 73.y sgtes.
8

Vid. RODRIGUEZ- PATRON, Patricia. La autonoma procesal del Tribunal Constitucional. Madrid,
2005. Zembsch, Gnther. Verfahrensautonomie des Bundesverfassunggericht. Kln. En LANDA
ARROYO, Csar. Op. cit.

En relacin a pronunciamientos anteriores sobre actos homogneos, el Tribunal

Constitucional ha adoptado posturas interpretativas similares, siendo una de las ms
relevantes, antes de la dacin de la sentencia cuya estructura nos permitimos comentar, la
contenida en la STC 5033-2006-PA/TC9, en cuanto a la exigencia de una identidad
material entre el hecho lesivo y el originario.
1. Exigencias para la configuracin de los actos homogneos
Conforme sealamos supra la determinacin de actos homogneos fija dos
mbitos previos necesariamente correlacionados por existir una decisin
antecedente y un hecho a denominar consecuente que en suma se pretende
contrastar con el acto matriz de vulneracin del derecho fundamental concernido.
Estas exigencias son las siguientes:
a) Existencia de una sentencia ejecutoriada a favor del demandante en un
proceso constitucional de tutela de derechos fundamentales
Este requerimiento sigue la pauta de un necesario pronunciamiento con sentencia
realizable a partir de su propia condicin de decisin ejecutoriada. Es en base a la
consecuencia iusfundamental que fije esa decisin previa que podr determinarse
si un nuevo acto lesivo se configura a partir de la comparacin propia a determinar
entre ambos actos agresores.
Si existe identidad de agresin, el juez estimar el pedido de la parte accionante. A
su turno, si no existe el requerimiento de identidad, ser necesario desestimar el
9

STC 5033-2006-PA/TC. caso Vctor Roca Vargas

3.- Que el artculo 60 del Cdigo Procesal Constitucional ha acogido la novedosa institucin de la represin de actos
homogneos en los siguientes trminos: Si sobreviniera un acto sustancialmente homogneo al declarado lesivo en un
proceso de amparo, podr ser denunciado por la parte interesada ante el Juez de ejecucin. Efectuado el reclamo, el
Juez resolver ste con previo traslado a la otra parte por el plazo de tres das. La resolucin es apelable sin efectos
suspensivo. La decisin que declara la homogeneidad ampla el mbito de proteccin del amparo, incorporando y
ordenando la represin del acto represivo sobreviviente.
4.- Que a partir de esta disposicin ser preciso determinar cundo se est ante un acto sustancialmente homogneo
al declarado lesivo en la sentencia. Para tal efecto, se deber prestar atencin a determinados presupuestos, tales
como la identidad material del acto considerado lesivo en la sentencia y el derecho lesionado con el acto
sobreviviente. En ese sentido, el acto sobreviviente, que puede ser una accin o una omisin, debe tener la misma
consecuencia gravosa en la esfera subjetiva de la persona, es decir, ocasionar la misma situacin jurdica del acto
lesivo originario.
5.- Que as, mediante la represin de actos homogneos se busca evitar que los justiciables se vean
obligados a interponer una nueva demanda de amparo, en caso se configure un acto [u omisin]
sustancialmente homogneo al declarado lesivo de derechos fundamentales en un proceso de amparo.
Asimismo, se pretende asegurar la plena eficacia de la cosa juzgada constitucional.

pedido y la parte afectada quedar en libertad de recurrir a la va pertinente si

considera que se ha consumado una agresin.
Notemos que en la determinacin de esta agresin se consuma la potestad del
juez de recurrir prestamente a tutelar el derecho conculcado, evitando as la
necesaria interposicin de un nuevo proceso. Y de suyo, ello se evitar en cuanto
exista una sustantiva identidad entre los actos originadotes de la agresin.
b) Cumplimiento de lo ordenado en la sentencia de condena
En esta exigencia es importante hacer una importante distincin: la represin de
actos homogneos no debe correlacionarse con los apercibimientos fijados por el
artculo 2210 del Cdigo Procesal Constitucional.
En efecto, si existe un mandato firme en sede constitucional y ste no es acatado
por la parte obligada, es entonces necesario recurrir a los apercibimientos de
multas compulsivas, acumulativas e inclusive destitucin, mas no ser exigible
recurrir a la figura de represin de actos homogneos.
Esto se debe a la necesaria diferenciacin de medida sustantivamente alterna de
esta institucin frente a los apercibimientos en sede constitucional y no a un
carcter de complementariedad de la figura de represin de actos homogneos.
En esa lgica, entonces, ser importante establecer que la represin de actos
homogneos constituye una exigencia distinta de los varios apercibimientos que
10

Cdigo Procesal Constitucional. Artculo 22.- Actuacin de Sentencias

La sentencia que cause ejecutoria en los procesos constitucionales se acta conforme a sus propios
trminos por el juez de la demanda. Las sentencias dictadas por los jueces constitucionales tienen
prevalencia sobre las de los restantes rganos jurisdiccionales y deben cumplirse bajo responsabilidad.
La sentencia que ordena la realizacin de una prestacin de dar, hacer o no hacer es de actuacin
inmediata. Para su cumplimiento, y de acuerdo al contenido especfico del mandato y de la magnitud del
agravio constitucional, el Juez podr hacer uso de multas fijas o acumulativas e incluso disponer la
destitucin del responsable. Cualquiera de estas medidas coercitivas debe ser incorporada como
apercibimiento en la sentencia, sin perjuicio de que, de oficio o a pedido de parte, las mismas puedan ser
modificadas durante la fase de ejecucin.
El monto de las multas lo determina discrecionalmente el Juez, fijndolo en Unidades de Referencia
Procesal y atendiendo tambin a la capacidad econmica del requerido. Su cobro se har efectivo con el
auxilio de la fuerza pblica, el recurso a una institucin financiera o la ayuda de quien el Juez estime
pertinente.
El Juez puede decidir que las multas acumulativas asciendan hasta el cien por ciento por cada da
calendario, hasta el acatamiento del mandato judicial.
El monto recaudado por las multas constituye ingreso propio del Poder Judicial, salvo que la parte acate
el mandato judicial dentro de los tres das posteriores a la imposicin de la multa. En este ltimo caso, el
monto recaudado ser devuelto en su integridad a su titular.

considera la normativa procesal constitucional, en tanto existe un nuevo acto

agresor que reviste caractersticas muy similares a aquella agresin que dio lugar a
que se estimara la demanda.
2. Criterios para la identificacin del acto homogneo
No resulta tarea sencilla identificar un acto sustantivamente homogneo y en ese
orden de ideas, la sentencia en comento fija determinados requisitos subjetivos y
objetivos para la identificacin del acto lesivo.
Por qu esta tarea puede presentar un margen de complejidad? Sencillamente en
razn de que suele ocurrir, en la prctica judicial, que la parte afectada por una
nueva agresin, identifica como acto lesivo muchas circunstancias fcticas que
distorsionan el incumplimiento efectivo de la sentencia pero que en propiedad, no
constituyen un acto homogneo.
Requiere el juez constitucional, entonces, fijar determinados criterios que puedan
conducir a establecer que nos encontramos frente a una agresin sustancialmente
similar y que debe ser reprimida a travs de un pronunciamiento que declare que el
acto en cuestin es homogneo al de la primera agresin.
2.1. Elementos subjetivos
La STC 01495-2012-PA/TC distingue dos aspectos: las caractersticas de la
persona afectada por el acto homogneo y las caractersticas de la fuente u origen
del acto
a) Caractersticas de la persona
Quien solicite la represin de actos homogneos debe ser la misma persona
afectada respecto a la primera afectacin declarada en la sentencia.
Este carcter puede ser determinado como la unidad de sujeto, es decir, no se
trata de una afectacin a un tercero sino es la misma persona, natural o jurdica,
que resulta afectada con un nuevo acto lesivo, quien es nuevamente agredida en
su derecho fundamental, cuestin que conduce a pedir la represin de ese acto
represor incompatible con los derechos generados respecto a la primera agresin.
b) Caractersticas de la fuente

La fuente del acto lesivo debe corresponder al mismo sujeto agresor o a la persona
jurdica que a travs de cualquiera de sus funcionarios, hubiere sido el primer
funcionario agresor u otro, consolidndose una nueva agresin a la parte afectada
y determinndose la necesidad de una tutela va la represin de actos
homogneos.
Podemos denominar a esta exigencia unidad de fuente en tanto determinamos que
sea quien ha cometido la primera agresin, quien vuelve a cometerla respecto del
acto denominado homogneo.
2.2. Elementos objetivos
Distinguimos aqu la homogeneidad del nuevo acto respecto a uno anterior as
como la manifiesta homogeneidad, aspectos que el juez deber valorar en relacin
a las circunstancias propias del caso, a contrastar con los elementos subjetivos
antes acotados.
a) Homogeneidad del nuevo acto respecto a uno anterior
La condicin sustancialmente homognea que demande el artculo 60 del Cdigo
Procesal Constitucional, se refiere a que el nuevo acto agresor debe representar
caractersticas similares respecto a aquel primer acto que constituy la agresin
declarada contraria a la Constitucin.
En adicin a ello, las razones deberan ser igualmente similares pues si stas
pertenecen a otro mbito, entonces ya no nos encontramos frente a una agresin
similar sino a una distinta.
En va de ejemplo, si un trabajador fue despedido inconstitucionalmente a travs
de un despido nulo y logra, como es de preverse, su reposicin, sera objeto de
tutela, en una peticin de represin de actos homogneos, nuevamente otro
despido nulo. A su vez, si el nuevo despido se basara en un despido fraudulento,
sustantivamente distinto al acto fuente, consideramos que es de inferir que ya no
nos encontramos frente a un acto a ser reprimido va esta institucin procesal.
b) Manifiesta homogeneidad
Esta exigencia corresponde a una cuestin de manifiesta similitud entre el acto
fuente agresor y el nuevo acto cuya represin se solicita.

He aqu una de las principales exigencias de esta institucin pues si no hay

homogeneidad, entonces habr necesidad de desestimar la solicitud y ser
necesario emprender un nuevo proceso constitucional para dar lugar.
La experiencia judicial en estos avatares nos conduce a afirmar que en rigor sta
es la exigencia ms compleja a propsito de la acreditacin de los actos
homogneos con relacin al acto agresor, en tanto debe existir un necesario
criterio de conexin entre los actos sujetos a comparacin, en los cuales bien
pueden coincidir sujeto, fuente y caractersticas similares en la forma del acto, pero
no necesariamente coinciden respecto a la exigencia de manifiesta homogeneidad
pues en este tem concreto cuanto se exige es que haya caractersticas
evidentemente similares con relacin al acto fuente agresor, lo cual, las ms de las
veces, no se cumple cabalmente por parte de quienes resultan solicitantes
respecto de una represin de actos homogneos.
Conclusiones
La figura de la represin de actos homogneos constituye un aporte que expresa una de
las vertientes del principio de elasticidad constitucional as como del de autonoma procesal
respecto a los procesos constitucionales, en manifiesta expresin de ese carcter de tutela
urgente que parte de la propia Convencin Americana de Derechos Humanos a travs del
carcter de proteccin judicial que enuncia la Convencin en su artculo 25.
Resulta a veces compleja la determinacin de la urgencia o la fijacin de los caracteres de
un recurso sencillo y rpido, dado que muchas veces expresan conceptos
semnticamente muy abiertos y de sintaxis ciertamente exigente, y sin embargo, la
apuesta por una presta y pronta tutela de los derechos fundamentales conduce a que los
legisladores, de inicio al configurar la norma, y los jueces, en su tarea de configuracin
jurisprudencial de los derechos fundamentales, busquen el afianzamiento de instituciones,
como sta de la represin de actos homogneos, a fin de consolidar una poltica de tutela
real y no nominal de los derechos protegidos por la Carta Fundamental.
Ciertamente habr de ser necesario configurar en el camino las exigencias
procedimentales del caso, pues es necesario fijar a los dems intrpretes del sistema las
reglas de juego a utilizar, en tanto y en cuanto es en propiedad el Tribunal Constitucional, el
rgano supremo encargado de fijar los mecanismos de aplicacin de este tipo de figuras,
bajo reglas de predictibilidad a ser aplicadas idneamente por los jueces constitucionales
del Poder Judicial.
En el camino, no obstante, el rol racional cognitivo de los jueces de la Constitucin
respecto a los trminos formales y materiales de las pretensiones, deber igualmente
determinar y desestimar todas aquellas solicitudes que no satisfagan estas exigencias
8

propias de reunir los caracteres mnimos para la estimacin de una peticin de represin
de actos homogneos.
En ese mecanismo de presta tutela y de necesario denegatoria reside otra de las
manifestaciones del carcter dual, cual dos caras de Jano, de los derechos fundamentales,
los cuales han de implicar verdaderos mecanismos de defensa de la libertad respecto a los
ciudadanos a quienes corresponda disfrutar de su goce, al tiempo que igualmente no
sern alcanzables estos derechos nacidos en la Constitucin para quienes no renan las
exigencias propias demandadas por estas instituciones procesales.
Se precisa as la figura de un juez que defienda el derecho y que al mismo tiempo, se vea
precisado a denegar el mismo, segn el caso concreto, siempre que ocurra que no se
configuren las condiciones del caso para su goce.
Publicado en Gaceta Constitucional No. 65. Mayo 2013. pp. 110-115.