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CATLICA

UNIVERSIDADE CATLICA PORTUGUESA

Faculdade de Direito do Porto

A restrio de direitos e a responsabilidade penal dos


portadores de doenas contagiosas

Dissertao apresentada Faculdade de Direito da Universidade Catlica


Portuguesa para obteno do grau de Mestre em Direito Criminal

Thesis presented to Faculdade de Direito of the Universidade


Catlica Portuguesa to achieve the Master of Laws in Criminal Law

por
Ins Rebelo de Carvalho Alves Vieira

Sob orientao da Professora Doutora Paula Ribeiro de Faria

Abril de 2012

AGRADECIMENTOS

AGRADECIMENTOS

Expresso o meu agradecimento maioritrio Professora Doutora Paula Faria, minha


orientadora neste trabalho, no apenas pela sua ajuda e dedicao que muito me foram teis,
mas tambm pelo incentivo na escolha de um tema com interesse na actualidade mas que
comporta questes de grande complexidade prtica.

minha Me, pelo seu profundo conhecimento da lngua portuguesa.

Ao meu colega de escritrio, pela pacincia na resoluo de dvidas informticas.

Aos meus pais e irms pelo apoio constante e por fazerem parte da minha vida.

A toda a minha restante famlia, mesmo aqueles que j no se encontram entre ns, mas que
me lembro sempre deles, pela colaborao, de forma directa ou indirecta, que me vo
proporcionando.

Aos meus amigos, que sempre que me vou abaixo, me ajudam a levantar.

Um agradecimento especial ao Joo, por tudo.

A RESTRIO DE DIREITOS E A RESPONSABILIDADE PENAL DOS PORTADORES DE


DOENAS CONTAGIOSAS

H todo um patrimnio que faz de ns pessoas responsveis pela deciso


certa, em boa conscincia, e talvez o imperativo categrico nesta matria seja
o da prudncia.

MARIA DO CU RUEFF

Bastaria um dever geral de respeito pelos direitos de personalidade de todas


as outras pessoas para fundamentar a necessidade jurdica de um portador do
vrus, ou um doente, tomar medidas de proteco para no transmitir a
infeco.

GUILHERME DE OLIVEIRA

II

NDICE

NDICE
AGRADECIMENTOS ..................................................................................................................... I
NDICE ......................................................................................................................................... III
ABREVIATURAS .......................................................................................................................... 1
SUMRIO...................................................................................................................................... 2
INTRODUO .............................................................................................................................. 3
As doenas contagiosas; sua breve caracterizao ........................................................... 4
RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES................................... 5
Identificao dos direitos em causa .......................................................................................... 5
O sigilo mdico e o direito intimidade versus a quebra de sigilo e a proteco da
sade pblica........................................................................................................................... 6
A questo .................................................................................................................................. 6
A posio do TEDH ................................................................................................................... 9
A posio do CNECV .............................................................................................................. 11
Direito liberdade versus direito proteco da sade pblica a figura do
internamento compulsivo ..................................................................................................... 12
A questo ................................................................................................................................ 12
Internamento compulsivo de portadores de doenas contagiosas ......................................... 13
A particularidade das situaes de calamidade pblica ......................................................... 17
O problema da omisso constitucional e a Lei n. 2036, de 9 de Agosto de 1949 ................ 17
Ineficcia do internamento no caso dos portadores do vrus da sida ..................................... 20
RESPONSABILIDADE PENAL DOS PORTADORES DE DOENAS CONTAGIOSAS ......... 22
Artigo 283 do Cdigo Penal; responsabilidade penal das prostitutas ................................... 22
Auto colocao em perigo da parte do cliente e sua relevncia ............................................. 24
Responsabilidade penal do mdico ........................................................................................ 26
CONCLUSO ............................................................................................................................. 30
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS........................................................................................... 33
Fontes e bibliografia citada ..................................................................................................... 33
Legislao consultada ............................................................................................................. 37
Jurisprudncia ......................................................................................................................... 38
Fonte computorizada Internet .............................................................................................. 38
ANEXOS ..................................................................................................................................... 39
ANEXO 1-Portaria n. 1071/98 de 31 de Dezembro ............................................................... 40
ANEXO 2-Acrdo TRP de 21 de Dezembro de 2005 ........................................................... 42
ANEXO 3-Acrdo TRP de 6 de Fevereiro de 2002.............................................................. 46
ANEXO 4-Lei n. 2036 de 9 de Agosto de 1949 ..................................................................... 50
ANEXO 5-Lei n. 81/2009 de 21 de Agosto ........................................................................... 54

III

ABREVIATURAS

ABREVIATURAS

MP: Ministrio Pblico


TRL: Tribunal da Relao de Lisboa
HIV: Human Immunodeficiency Virus
VIH: Vrus da Imunodeficincia Humana
EUA: Estados Unidos da Amrica
AR: Assembleia da Repblica
CRP: Constituio da Repblica Portuguesa
CP: Cdigo Penal
CPP: Cdigo de Processo Penal
CC: Cdigo Civil
CDOM: Cdigo Deontolgico da Ordem dos Mdicos
TEDH: Tribunal Europeu dos Direitos do Homem
SNS: Servio Nacional de Sade
CNECV: Conselho Nacional de tica para as Cincias da Vida
DUDH: Declarao Universal dos Direitos do Homem
LBS: Lei de Bases da Sade
OM: Ordem dos Mdicos

SUMRIO

SUMRIO

O presente trabalho tem como objectivo o estudo da restrio de direitos no campo da


confidencialidade mdica no caso da sida e no mbito do internamento compulsivo de
portadores de doenas contagiosas designadamente em caso de epidemias.
Realizar-se- tambm um estudo da responsabilidade penal dos portadores de doenas
contagiosas, nomeadamente das prostitutas infectadas com o vrus HIV que pretendem manter
relaes sexuais com os seus parceiros, sem os informar que esto infectadas, no tomando
as precaues necessrias.
Ser igualmente objecto de estudo desta tese, a responsabilidade da mdica da prostituta
que se recusa a prestar informaes sobre a condio de seropositiva da sua doente exigida
pelo Tribunal e a justificao para uma eventual quebra de segredo mdico nestes casos.

INTRODUO

INTRODUO
Se uma prostituta estiver contaminada com o vrus HIV/sida e, ainda assim, mantiver relaes
sexuais com clientes, cometendo eventualmente um crime de propagao de doena
contagiosa, deve o seu mdico revelar ao tribunal a situao clnica da mulher?

A citao supra citada constitui um pequeno excerto de um acrdo do Tribunal de Torres


1

Vedras , estando a questo a ser analisada pelo Tribunal da Relao de Lisboa, que recebeu
um incidente sobre quebra de sigilo mdico no caso de uma mulher portadora do vrus
HIV/sida. A frase mencionada suscita vrios problemas que me proponho tratar ao longo deste
trabalho.
Desde logo, ter-se- que apurar qual a responsabilidade penal da prostituta infectada com o
vrus da sida e quais as consequncias que podem eventualmente caber dentro da esfera de
autonomia do prprio cliente. Tambm ter que ser analisada a responsabilidade da mdica e
a questo do sigilo mdico.
Outro problema a desenvolver relativamente s doenas contagiosas, no s da sida, mas de
2

epidemias, como, por exemplo, a gripe A , prende-se com a figura do internamento compulsivo,
como soluo de tratamento dos doentes portadores destas doenas.
A partir daqui, cumpre discutir se ou no possvel o internamento compulsivo de portadores
de doenas contagiosas e quais as dificuldades que se colocam a este propsito,
designadamente em termos de tutela da privacidade do doente e possvel soluo e em termos
de segredo mdico pois esto em causa informaes sigilosas do paciente.
Todas estas situaes envolvem direitos fundamentais da pessoa e da colectividade que
podem entrar em conflito. Assim, ser necessrio resolver a coliso desses direitos e por
esse motivo que esta dissertao incide na restrio de direitos, como soluo desses casos.
O tema da restrio dos direitos e da responsabilidade dos portadores de doenas
contagiosas foi, hoje, e ser, um assunto de pertinncia indiscutvel pela importncia que tem
tanto a nvel pessoal, como a nvel da sociedade.
Pretendo deixar o meu contributo sobre este assunto, sabendo que tal tema comporta
alguma complexidade pela ausncia de linhas orientadoras mas que pela actualidade que
reveste, vale a pena explorar.

Apesar de uma vasta pesquisa na obteno de informaes especficas sobre este acrdo, no me foi
possvel consegui-las. No encontrei o acrdo integralmente mas apenas uma notcia do Dirio de
Notcias que me chamou a ateno sobre este acrdo do Tribunal de Torres Vedras. Essa notcia pode
ser consultada em: http://www.dn.pt/inicio/interior.aspx?content_id=652845&page=-1.
2
Vrus da Gripe A H1N1.

INTRODUO

As doenas contagiosas; sua breve caracterizao


As doenas consideradas contagiosas so inmeras e diferentes entre si. So doenas que
se caracterizam pela transmisso por contacto directo. As doenas contagiosas

so

transmitidas do indivduo doente para o so mas a utilizao de objectos contaminados


tambm permite a transmisso da doena.
Por estas doenas representarem um grande problema devido ao facto de poderem atingir
um nmero elevado de pessoas rapidamente, tornam-se necessrias medidas capazes de
prevenir a sua difuso.
As doenas contagiosas como a gripe, quando atinja dimenses epidmicas, a tuberculose, a
malria, a dengue, a poliomielite, a doena meningoccita, o ttano, por exemplo, so
patologias que quando adquiridas representam uma maior preocupao em idosos, crianas e
em pessoas que possuem fragilidade no sistema imunolgico decorrente de outras doenas.
Mas so, ainda, doenas que podem atingir qualquer ser humano e, nalguns casos, levar
mesmo morte das pessoas. Portanto, preciso evit-las.
Trata-se de uma situao de perigosidade decorrente da prpria natureza da doena, gripe
A, tuberculose, por exemplo, que, pela sua gravidade e sendo altamente contagiosas,
justificam, por si s, a aplicao de medidas de defesa da sociedade e mesmo do prprio
doente.
J no que diz respeito sida, esta chega a ser, na actualidade, um dos maiores problemas
de sade pblica, mesmo nos pases mais desenvolvidos.
Segundo dados da Organizao Mundial de Sade de Janeiro de 1992, os casos de sida
eram cerca de um milho.
O sndrome de imunodeficincia adquirida (HIV) produzido por um retrovirus linfocitotrpico
denominado vrus da imunodeficincia humana.
Estes retrovirus tm um longo perodo de incubao porque entre o contgio e a doena
podem passar-se 20 anos.
O VIH foi isolado pela primeira vez em Maio de 1983 pela equipa do Doutor Luc Montagner
do Instituto Pasteur de Paris. Este vrus ataca os linfcitos (leuccito mononuclear presente no
sangue, nos tecidos linfides e na medula e que desempenha importantes funes imunitrias)
que so indispensveis ao organismo para que este possa defender-se das doenas.
Esta doena manifesta-se, sobretudo, em sujeitos com factores de risco claros,
nomeadamente, homossexuais, drogados, hemoflicos, receptores de transfuses, filhos de
pais pertencentes aos grupos anteriores (transmisso me-filho) e heterossexuais promscuos
como sejam as prostitutas. So estes estilos de vida geradores de riscos os que dificultam o
seu controlo sanitrio.
Os trabalhos de laboratrio e de investigao epidemiolgica confirmam apenas trs vias de
transmisso do VIH: a transmisso sexual, a transmisso por sangue e hemoderivados e a
transmisso da me infectada para o feto ou recm-nascido.
Feita esta pequena caracterizao das doenas contagiosas, inicio, de seguida, a exposio do
meu trabalho.

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES


Identificao dos direitos em causa
Toda a matria dos direitos fundamentais visa a prossecuo de valores ligados
dignidade humana dos indivduos.

Entende-se o princpio da dignidade da pessoa humana como o princpio que est na base
do estatuto jurdico dos indivduos e confere unidade de sentido aos preceitos relativos aos
direitos fundamentais.
Este assim o primeiro princpio fundamental da Constituio.
Quando se fala neste princpio, estamos a referir-nos a todas as pessoas sem discriminaes
e, ainda, a cada homem como ser autnomo. E, portanto, a dignidade humana relaciona-se
com o indivduo enquanto ser autnomo e como membro da comunidade. Est, por isso, na
base de todos os direitos constitucionalmente consagrados.
No nosso direito constitucional, encontram-se dentro dos direitos fundamentais, os direitos,
liberdades e garantias e os direitos sociais. Neste caso, interessa-nos o regime dos direitos,
liberdades e garantias, previsto essencialmente no artigo 18 da CRP.

O artigo 18 um artigo fundamental na medida em que contm os mais importantes dos


princpios comuns aos direitos, liberdades e garantias.

Neste domnio, a regulamentao legislativa deve ser conforme com as correspondentes


normas constitucionais e implica, quanto a alguns direitos, o dever de proteco atravs de
normas adequadas (normas penais, por exemplo).
Caracterstica relevante deste regime o facto de as normas que reconhecem e garantem os
direitos, liberdades e garantias, serem directamente aplicveis.
Quando se fala na vinculao das entidades privadas, o legislador refere-se no s s
relaes destas com entidades pblicas, mas tambm s relaes com particulares. Desta
ltima resultam, para o que aqui nos importa e, designadamente, a reserva da intimidade da
vida privada (artigo 26, n. 1 da CRP), o dever de sigilo (artigo 26, n. 2 da CRP), o direito
proteco de sade (artigo 64 da CRP) e o direito liberdade (artigo 27, n. 1 da CRP).
So estes direitos fundamentais supra referidos que sero objecto de anlise desta tese.
6

Tratam-se de direitos que entram facilmente em conflito por serem todos fundamentais para
o indivduo e para a comunidade e, claro est, pelo facto de serem todos direitos previstos na
nossa Lei Constitucional.

ANDRADE, Jos Carlos Vieira de Os Direitos Fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976, 3.


edio, Almedina, 2004, p. 171.
4
Mas resulta tambm dos artigos 19, 20, n. 5, 21, 165, n. 1, b), 272, n. 3 e 288, d) da CRP.
5
So eles: A aplicao imediata dos preceitos constitucionais; a vinculao de todas as entidades
pblicas e privadas; a reserva de lei; o carcter restritivo das restries; proibio de lei restritiva
retroactiva e garantia do contedo essencial.
6
Os direitos fundamentais no so absolutos nem ilimitados porquanto inevitvel a conflitualidade entre
eles. foroso que os direitos e valores constitucionais conflituem ou possam conflituar directamente em
determinadas situaes concretas e que, nessas circunstncias, reciprocamente se limitem. Esta situao
designa-se por coliso de direitos ou por conflito entre direitos e valores constitucionais.
Mas no se pode confundir a figura da resoluo abstracta de conflitos com a figura da restrio
legislativa prevista no artigo 18 da CRP.

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES

O sigilo mdico e o direito intimidade versus a quebra de sigilo e a


proteco da sade pblica
A questo
Neste ponto ser analisada a questo de saber se prevalece o dever de sigilo mdico e o
direito intimidade ou, pelo contrrio, se deve existir quebra de sigilo e proteco da sade
pblica, em casos similares aos do caso do Tribunal de Torres Vedras, fruto de anlise deste
trabalho. Como supra referido, este caso refere-se ao comportamento de uma prostituta com
sida que quer continuar a manter relaes sexuais com os seus clientes sem os informar do
seu quadro clnico, recusando-se a sua mdica a prestar esclarecimentos sobre a situao
clnica. Concretamente, trata-se de saber se o dever de sigilo da mdica da prostituta infectada
com o vrus HIV deve ou no prevalecer sobre a quebra do mesmo. E ainda de apurar se o
direito de reserva da vida privada da prostituta impera ou no sobre o direito de proteco da
sade pblica e, consequentemente, sobre o direito sade ou vida dos clientes da mesma.
Os fundamentos do segredo mdico remontam a uma poca longnqua, designadamente os
chamados escritos hipocrticos. Esta coleco de escritos atribuda a Hipcrates formada por
vrios tratados, distribudos por inmeros livros. Entre estes, encontra-se o Juramento de
Hipcrates que faz uma clara referncia ao segredo profissional do mdico. A podemos ler: O
que eu vir e ouvir, profissionalmente ou privadamente, que no deva ser divulgado, conservarei
em segredo e no direi a ningum.
H alguns sculos atrs a humanidade esperava dos mdicos que cumprissem a palavra
jurada ao enveredar por esta profisso, mas resta agora saber se essa expectativa se mantem
a mesma.
MARIA DO CU RUEFF considera que o segredo mdico constitui, sem dvida, uma obrigao
tica e que a obrigao tica mais fundamental devida pelo mdico ao doente respeitar a sua
A legitimidade das restries ao exerccio de direitos, liberdades e garantias pressupe a exigncia de
previso constitucional expressa da respectiva restrio. O que equivale a dizer que na CRP no existe
nenhum princpio geral de reserva de lei restritiva aplicvel a todos os direitos fundamentais.
De igual importncia o facto de que a restrio dos direitos, liberdades e garantias s se justifica para
salvaguardar um outro direito ou interesse constitucionalmente protegido.
Conclui-se daqui que o valor constitucional dos preceitos relativos aos direitos fundamentais s
efectivamente garantido se se exigir que a restrio seja adequada e justificada pela necessidade de
proteger um direito constitucionalmente valioso.
Deixando agora de lado as situaes de restrio legislativa, importa fazer referncia s situaes de
coliso entre direitos ou de conflito entre direitos e valores tutelados por normas ou princpios
constitucionais. H-de ter-se em conta a existncia das leis harmonizadoras que so as leis que no
esto constitucionalmente autorizadas a restringir os direitos mas que visam consagrar solues para
resoluo de conflitos.
Quando h ento coliso ou conflito de direitos? Esta situao ocorre quando a Constituio protege
simultaneamente dois valores/bens em contradio numa determinada situao concreta. A partir daqui
questiona-se como que se vai dar soluo ao conflito entre bens quando ambos se apresentam
protegidos como fundamentais.
Uma das solues pensveis a que resulta do artigo 335 do Cdigo Civil.
Embora seja difcil estabelecer uma hierarquia entre os bens constitucionalmente protegidos, acredito que
bem ponderadas as circunstncias do caso concreto possvel obter uma resposta sacrificando os
valores menos importantes. Apesar da CRP proteger os diversos valores ou bens em jogo, pode ter que
se sacrificar um desses valores ou bens, dando total preferncia ao outro.
Pelo que, impe-se, sempre, para a resoluo de conflitos entre direitos, a ponderao de todas as
circunstncias relevantes no caso concreto.

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES


7

confidencialidade. Se o doente confia a sua situao ao mdico porque acredita que


fundamental para o diagnstico da sua doena. Se essa confiana trada sem o
consentimento do prprio doente, est-se a trair a base em que assenta a relao mdica.
Os direitos ao sigilo e reserva da vida privada so protegidos por vrias disposies.
Nestes termos, o n. 1, do artigo 26, da CRP, determina: A todos so reconhecidos os direitos
() reserva da intimidade da vida privada e familiar () e o n. 2 deste mesmo artigo: A lei
estabelecer garantias efectivas contra a utilizao abusiva, ou contrria dignidade humana,
de informaes relativas s pessoas e famlias; o direito ao sigilo pode radicar em duas fontes
8

quer no direito-quadro que o direito geral de personalidade, consagrado no artigo 70 do CC ,


9

quer no direito especial da personalidade, consagrado no artigo 80 do CC , ou seja, o direito


reserva sobre a intimidade da vida privada; no artigo 192 do CP encontramos o crime de
10

11

devassa da vida privada ; no artigo 195 do CP regulado o crime de violao de segredo ;


no Estatuto Hospitalar Decreto-Lei n. 48/357, de 27 de Abril de 1968

12

e na Lei n. 56/79, de

13

15 de Setembro que instituiu o Servio Nacional de Sade , tambm se prev a proteco do


sigilo; toma-se por referncia o artigo 8 da CEDH que se debrua sobre o direito ao respeito
14

pela vida privada e familiar ; tambm o artigo 39 do CDOM que estipula no seu n. 1 que O
mdico deve sempre respeitar a pessoa do doente; importantes so, igualmente, os artigos
85 e 86 do CDOM o primeiro afirma: O segredo mdico condio essencial ao
relacionamento mdico-doente, assenta no interesse moral, social, profissional e tico, que
pressupe e permite uma base de verdade e de mtua confiana e o segundo diz no seu n. 1:
O segredo mdico impe-se em todas as circunstncias dado que resulta de um direito
inalienvel de todos os doentes.

15

A garantia da privacidade encontra-se ainda vertida em certas convenes como: a Declarao


16

Universal dos Direitos do Homem de 1948 ; a Conveno dos Direitos do Homem e da


17

Biomedicina ; a Declarao sobre os Direitos do Doente, da Associao Mdica Mundial de

RUEFF, Maria do Cu O segredo mdico como garantia de no discriminao, estudo de caso:


HIV/SIDA, Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, Centro de Direito Biomdico, n. 17,
Coimbra Editora, 2009, p. 68.
8
1. A lei protege os indivduos contra qualquer ofensa ilcita ou ameaa de ofensa sua personalidade
fsica ou moral. 2. ().
9
1. Todos devem guardar reserva quanto intimidade da vida privada de outrem. 2. A extenso da
reserva definida conforme a natureza do caso e a condio das pessoas.
10
Traduzido, no n. 1 da sua alnea d), tambm na divulgao de factos relativos vida privada ou a
doena grave de outra pessoa.
11
Quem, sem consentimento, revelar segredo alheio de que tenha conhecimento em razo do seu
estado, ofcio, emprego, profisso ou arte punido com pena de priso at 1 ano ou com pena de multa
at 240 dias.
12
Estatui no seu art. 57, n. 1: Todo o pessoal hospitalar obrigado a guardar segredo de ofcio
relativamente aos factos de que tenha conhecimento no exerccio das suas funes, nos mesmos termos
que vigorarem para o pessoal mdico.
13
Consagra o tema da privacidade e do segredo nos respectivos artigos 9 e 10, estabelecendo neste
ltimo que assegurado aos utentes o direito ao sigilo por parte do pessoal do SNS relativamente aos
factos de que tenha conhecimento em razo do exerccio das suas funes.
14
Este artigo estatui no seu n. 1: Qualquer pessoa tem o direito ao respeito da sua vida privada e
familiar, do seu domiclio e da sua correspondncia.
15
Ver tambm n. 2 do mesmo artigo.
16
L-se no seu art. 12 que Ningum sofrer intromisses arbitrrias na sua vida privada.
17
No seu art. 10, 1 l-se Qualquer pessoa tem direito ao respeito pela sua vida privada relativamente
a informaes sobre a sua sade.

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES


18

1981 ; e a Carta dos Direitos e Deveres do Doente, elaborada pelo Ministrio da Sade,
1998

19

Mas sob o ponto de vista da proteco da sade pblica encontramos tambm diversas
normas jurdicas, designadamente o artigo 64 da CRP que estabelece Todos tm direito
proteco da sade e o dever de a defender e promover, os artigos 24 e 25 da CRP que
protegem o direito vida e o direito integridade pessoal; o artigo 5 do CDOM que diz no seu
n. 1: O mdico deve exercer a sua profisso com o maior respeito pelo direito proteco da
20

sade das pessoas e da comunidade , o artigo 135 do CPP que regula o regime da quebra
21

do sigilo estabelecendo a o princpio da prevalncia do interesse preponderante , o artigo 88


do CDOM que determina: Excluem o dever de segredo mdico: (), d) as doenas de
declarao obrigatria, o artigo 89 do CDOM que diz no seu n. 1: A obrigao do segredo
mdico no impede que o mdico tome as precaues necessrias, promova ou participe em
medidas de defesa da sade, indispensveis salvaguarda da vida e sade de pessoas que
possam contactar com o doente () e no n. 2: Sendo a preservao da vida o valor
fundamental, dever o mdico, em circunstncias em que um doente tenha um comportamento
que traga um risco real e significativo para a vida de outra pessoa, tentar persuadi-lo a
modificar este comportamento, nomeadamente declarando que ir revelar a sua situao s
pessoas interessadas. Se o doente no modificar o seu comportamento, apesar de advertido, o
mdico deve informar as pessoas em risco, caso as conhea, aps comunicar ao doente que o
vai fazer, o artigo 113 do CDOM que estabelece que No exerccio da sua profisso, deve o
mdico cooperar para a defesa da sade pblica, competindo-lhe designadamente: a)
participar prontamente s respectivas autoridades de sade os casos de doenas contagiosas
de declarao obrigatria e os casos de doenas contagiosas graves ou de fcil difuso; b)
prestar os seus servios profissionais em caso de epidemia, sem abandonar os seus doentes,
pondo-se disposio das autoridades de sade (); e) prestar informaes, no que seja do
seu conhecimento, autoridade de sade, sobre os factos e circunstncias que possam
respeitar sade pblica e responder a qualquer inqurito quando por elas solicitado (); Lei
n. 48/90, de 24 de Agosto Lei de Bases da Sade na qual dispe a Base I: n. 1- A
proteco de sade constitui um direito dos indivduos e da comunidade que se efectiva pela
responsabilidade conjunta dos cidados, da sociedade e do Estado, em liberdade de procura e
de prestao de cuidados, nos termos da Constituio e da lei; n. 2- O Estado promove e
garante o acesso de todos os cidados aos cuidados de sade nos limites dos recursos
humanos, tcnicos e financeiros disponveis; e a Base V que prev que os cidados tm o
dever de defender e promover a sade; artigo 12 do Pacto Internacional sobre os Direitos

18

referido que O doente tem o direito a esperar que o seu mdico respeite a natureza confidencial de
todos os seus detalhes mdicos e pessoais.
19
L-se: Todas as informaes referentes ao estado de sade do doente () so confidenciais. Este
direito implica a obrigatoriedade do segredo profissional, a respeitar por todo o pessoal que desenvolve a
sua actividade nos servios de sade.
20
Ver tambm n. 4 do mesmo artigo que promove a proteco da sociedade.
21
1. () Os mdicos, a quem a lei permitir ou impuser que guardem segredo podem escusar-se a depor
sobre os factos por ele abrangidos.

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES


22

Econmicos, Sociais e Culturais ; artigo 25 da Declarao Universal dos Direitos do Homem

23

24

e, ainda, o artigo 8, n. 2 da CEDH . Note-se que no que respeita aos interesses protegidos
neste preceito, podem ser ditadas restries. Esses interesses protegidos so, entre outros, a
proteco da sade e a proteco dos direitos e liberdades de terceiros.
Fica por saber se a matria da confidencialidade ou do segredo mdico igualmente coberta
por esta previso.

A posio do TEDH
O Tribunal Europeu dos Direitos do Homem preocupou-se j com esta questo de saber se o
segredo mdico ou no protegido pelo artigo 8 da CEDH. Para tanto, vou socorrer-me de um
exemplo dado por MARIA DO CE RUEFF que o caso Z v Finland.

25

Neste caso um tribunal

nacional forou os mdicos da requerente a fornecerem prova em tribunal acerca da condio


mdica desta, revelando a sua situao de portadora do vrus HIV. Trata-se de um exemplo
pertinente visto ser um caso idntico quele que apresento nesta dissertao. O TEDH
considerou que interferncias sobre esta rea de proteco da confidencialidade s seriam
admissveis quando justificadas por um superior interesse pblico. O Tribunal aceitou que um
interesse pblico, como o da investigao e prossecuo criminal, viesse a ter mais valor do
que a proteco da confidencialidade. Ora, no caso da prostituta, por mim apresentado,
tambm entendo haver um interesse pblico prevalecente, nomeadamente o interesse na
prossecuo e esclarecimento do crime. Se a prostituta continuar a exercer a sua actividade
profissional sem informar os seus clientes da sua situao clnica, ento pode incorrer num
crime de propagao contagiosa previsto e punido pelo artigo 283 do CP (este assunto s
ser analisado num outro ponto deste trabalho). No caso Z v Finland o Tribunal tambm
considerou como um interesse superior, para alm da preveno criminal, a proteco de
terceiros. Mais uma vez aqui a dar prevalncia proteco de terceiros que, no caso do
Tribunal de Torres Vedras, seriam os clientes, sobre a confidencialidade.
O TEDH concluiu, em conformidade, que houve uma razovel relao de proporcionalidade
entre aquelas medidas e fins, no havendo portanto violao do artigo 8 neste ponto.
26

PAUL SIEGHART, autor do escrito AIDS & Human Rights A UK Perspective , admite que
possa haver quebra de confidencialidade em circunstncias excepcionais. Uma dessas
circunstncias o caso da paciente (utilizo o feminino uma vez que me refiro prostituta) que
22

2. A fim de assegurar a plena efectividade deste direito, os Estados-Signatrios no presente Pacto


devero adoptar, entre outras, as medidas necessrias para:
()
c) A preveno e o tratamento das doenas epidmicas, (), e lutar contra as mesmas;
d) A criao de condies que assegurem a todos a assistncia mdica e servios mdicos em caso de
doena.
23
1. Toda a pessoa tem direito a um nvel de vida suficiente para lhe assegurar e a toda a famlia a
sade e o bem-estar ().
24
No pode haver ingerncia da autoridade pblica no exerccio deste direito seno quando esta
ingerncia estiver prevista na lei e constituir uma providncia que, numa sociedade democrtica, seja
necessria para a segurana nacional, para a segurana pblica, () a proteco da sade ou da moral,
ou a proteco dos direitos e das liberdades de terceiros.
25
(1997) 25 EHRR 371 (ECtHR).
26
(1989).

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES

continua a ter relaes sexuais no protegidas com o(s) parceiro(s), tendo sido avisada pelo
mdico tanto do perigo desta prtica, como da inteno do mdico de proceder revelao da
informao, caso a paciente o no faa. Porm, este autor acrescenta que Se permitido aos
mdicos quebrar a confidencialidade em semelhantes circunstncias, tal ter de ser definido,
evidentemente, com suficiente preciso, para que seja cumprido o requisito de que a
interferncia na privacidade est de acordo com a lei.
Portanto, conclui-se daqui que as informaes trocadas numa relao profissional e, neste
caso, na relao mdica, tm sido protegidas no mbito do n. 1 do artigo 8 da CEDH. Assim,
s quando estejam presentes os requisitos do n. 2 do artigo 8 da CEDH, que se pode
restringir essa proteco, o que exige uma avaliao, caso a caso, por parte do Tribunal
Europeu.
Cumpre dizer que a legislao em vigor no deixa dvidas sobre a obrigao de sigilo dos
mdicos. Essa preocupao expressa em vrios diplomas portugueses que garantem o
27

respeito da privacidade e do segredo a todas as pessoas que recorrem ao sistema de sade .


Embora a obrigao de sigilo mdico seja de importncia extrema no ordenamento portugus e
tambm no mbito internacional, defendo que a regra da confidencialidade pode no ser
absoluta. Admito a obrigao de divulgao de informaes confidenciais, quando estejam em
causa srios perigos para terceiras pessoas, como acontece com os clientes da prostituta que
continuam a manter relaes sexuais com a mesma, sem terem sido informados de que esta
portadora do vrus HIV. Na avaliao dos riscos da recorrentes, necessrio um equilbrio
entre a probabilidade de concretizao e a magnitude do dano que pode vir a ser causado a
terceiros, e a obrigao de confidencialidade. Considero que a regra da confidencialidade pode
ter efeitos drsticos se utilizada de modo absoluto. Neste sentido, BEAUCHAMP e CHILDRESS que
propem A melhor abordagem tratar as regras da confidencialidade como prima facie na
tica tal como na lei. Contudo, teremos necessidade duma compreenso adequada das
circunstncias sob as quais outras obrigaes podero validamente sobrepor-se s obrigaes
de confidencialidade.

28

No quero com isto dizer que a privacidade uma rea que possa ser invadida. A
confidencialidade um direito inalienvel da pessoa que se relaciona com o mdico. A relao
mdico-doente pauta-se pela confiana e se essa confiana trada, a pessoa pode sentir-se
devassada, insegura, perder a confiana nos profissionais de sade. Mas o direito
privacidade baseia-se no valor da dignidade da pessoa humana e no se pode esquecer que o
conceito de pessoa humana e de dignidade humana inclui no s os doentes mas tambm
terceiros. A confidencialidade deve ser encarada como um valor instrumental cujos fins so a
sade da pessoa e o bem da humanidade. Logo, necessrio fazer uma ponderao de qual o
bem a salvaguardar pelo seu grau de importncia. E, por isso, que a confidencialidade tem
de estar sujeita a limites (ideia de no ser uma regra absoluta), que devem ser definidos pela
reflexo da sociedade e no s pelos mdicos.
27

Esses diplomas foram j supra referidos.


BEAUCHAMP, Tom L.; CHILDRESS, James F. Principles of biomedical ethics, 5th edition, Oxford
University Press, 2001.
28

10

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES

Na minha opinio, o dever de confidencialidade deve ser derrogado, por justa causa, quando
possa haver grave perigo para terceiros, por exigncia do bem comum e se da no revelao
do segredo decorrer prejuzo grave para a pessoa consignatria do segredo.
Em circunstncias excepcionais certos segredos podero ser revelados sempre que valores
mais relevantes, como o direito vida ou sade, estejam em causa.

29

No caso da prostituta infectada com sida que comunica a sua situao sua mdica e que
continua a realizar prticas de risco com os seus parceiros, sem que estes conheam a
situao, o mdico pode encontrar-se perante um conflito de deveres ou de interesses e tem
de se socorrer ao ordenamento jurdico no seu conjunto para apurar se efectivamente se gerou
esse conflito e como resolver o problema. Nestas situaes podemos apelar ao conflito de
deveres justificante, previsto no artigo 36 do CP que se fundamenta na impossibilidade de
cumprir os dois deveres de aco, como o caso.
No caso excepcional de que exista um perigo real de contgio para um terceiro e tambm um
perigo real para a sua vida ou sade, e no caso em que a infectada no est disposta a
comunicar a sua situao a esse terceiro ou a tomar medidas preventivas adequadas, o
mdico deve revelar essa informao ao terceiro.
Em 1988 a American Medical Association (AMA), adoptou uma poltica que recomendava aos
mdicos que se os pacientes no informassem os interessados do seu quadro clnico
(portadores de sida), que eles mesmo informassem esses terceiros.
Tambm h a esse respeito sentenas legais tais como o Supremo Tribunal da Califrnia que
determinou que se um mdico sabe que o paciente pode ser uma ameaa para outro, tem a
obrigao de fazer o possvel para proteger essa outra pessoa.

A posio do CNECV
Refiro ainda o Parecer 32/CNECV/2000 sobre o sigilo mdico que avalia o caso de um
doente seropositivo que, apesar de para isso instado pela sua mdica, nunca informou a sua
mulher dessa seropositividade e mantm com ela relaes sexuais no protegidas. Embora
no seja a situao da prostituta, considero perfeitamente possvel adaptar a situao da
prostituta ao caso avaliado por este Parecer uma vez que perante os perigos decorrentes
destas duas situaes, a mdica depara-se em ambas com o conflito entre dois deveres: o da
defesa da privacidade do seu doente atravs do sigilo mdico e, por outro lado, o da proteco
da sade e vida de um terceiro. Esta situao mostra claramente a necessidade de restringir
um direito para se poder salvaguardar o outro.
O CNECV considerou que a) o sigilo mdico representa um importantssimo direito do
doente e uma obrigao tica e deontolgica do mdico; (); c) a vida tem prioridade como
valor, e a sua salvaguarda o dever tico primordial, ao qual todos os outros se devem
subordinar; d) uma comunicao directa e confidencial a uma pessoa para salvaguarda da sua
vida no pode ser considerada como acto de dar publicidade a um determinado facto; e)
29

Na mesma linha da maior relevncia o disposto no art. 72 do CDOM onde se estatui que a obrigao
do segredo profissional no impede que o mdico tome as medidas necessrias salvaguarda da vida e
sade de pessoas.

11

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES

finalmente, as aces para salvaguarda da vida humana no podem ser consideradas


violadoras de qualquer obrigao menor, pelo que se entende no haver aqui ofensa tica,
nem sequer, de um ponto de vista tico, violao de um dever de sigilo.
A mdica deve portanto continuar a envidar todos os esforos para persuadir, no caso da
prostituta, a paciente da obrigao grave que sobre ela impende de comunicar aos seus
parceiros a seropositividade de que vtima e os riscos da sua transmisso. Se necessrio,
dever mesmo, nas palavras do Parecer, explicar-lhe que, nestas circunstncias especficas de
perigo prximo para a sade e vida de terceiros, as normas ticas de respeito pela legitimidade
e pela vida desses terceiros justificam a comunicao em causa. Nos casos em que h mesmo
processo em Tribunal, a mdica deve informar a paciente que, nas situaes em que a
prostituta se recusa a informar os seus parceiros da sua condio, ir cumprir a sua obrigao
de comunicar ao Tribunal a seropositividade desta, o que, na minha opinio, no configura
quebra de sigilo mdico. Esta comunicao indispensvel para que os eventuais clientes da
prostituta no corram riscos de vida ou prejuzo grave para a sua sade ou possam submeterse aos testes de diagnstico e iniciar tratamento, caso j tenham sido infectados.
Os profissionais de sade devem sempre contribuir para a reduo do risco de morte e, por
isso, pautar-se pelas normas que permitam salvar mais vidas a longo prazo.

Direito liberdade versus direito proteco da sade pblica a figura


do internamento compulsivo
A questo
Uma outra questo relacionada com as doenas contagiosas e, consequentemente, com o
sigilo mdico, a questo do internamento compulsivo. por este motivo, que incluo ainda
esta figura como objecto de anlise desta tese.
Esta figura est directamente relacionada com a restrio de direitos fundamentais como o
direito liberdade, o direito ao sigilo e o direito sade.
Dois deles, o direito sade pblica e o direito ao sigilo foram j supra mencionados. Quanto
ao direito liberdade, farei o levantamento dos respectivos preceitos legais que o regulam.
O direito liberdade um outro direito constitucionalmente consagrado no artigo 27 da
CRP. Este preceito dispe que 1. Todos tm direito liberdade e segurana; 2. Ningum
pode ser total ou parcialmente privado da liberdade, a no ser em consequncia de sentena
judicial condenatria pela prtica de acto punido por lei com pena de priso ou de aplicao
judicial de medida de segurana.

30

J o nmero 3 deste mesmo artigo prev as excepes a este princpio, permitindo a


privao da liberdade, pelo tempo e nas condies que a lei determinar. Uma dessas situaes

30

4. Toda a pessoa privada da liberdade deve ser informada imediatamente e de forma compreensvel
das razes da sua priso ou deteno e dos seus direitos; 5. A privao da liberdade contra o disposto na
Constituio e na lei constitui o Estado no dever de indemnizar o lesado nos termos que a lei
estabelecer.

12

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES

a que est prevista na alnea h) do n. 3 do art. 27 da CRP.

31

Esta alnea diz o seguinte:

Internamento de portador de anomalia psquica em estabelecimento teraputico adequado,


decretado ou confirmado por autoridade judicial competente.
Esta situao constitucionalmente prevista, encontra-se concretizada pela Lei n. 36/98, de
24 de Julho, a Lei de Sade Mental, que estabelece os princpios gerais da poltica de sade
mental e regula o internamento compulsivo dos portadores de anomalia psquica,
designadamente das pessoas com doena mental.
Diferentemente o artigo 5 da CEDH, ressalva seis tipos de circunstncias, especificamente
elencadas no preceito, entre as quais se conta a da alnea e) que pode abarcar portadores de
doenas contagiosas.
Questiona-se, ento, qual o direito que deve prevalecer, se o direito liberdade, se o direito
sade pblica. Sendo ambos direitos fundamentais necessrio, primeiramente, avaliar e
ponderar as circunstncias do caso concreto, ou seja, dos bens jurdicos-constitucionais e
penais que esto em jogo. Saber em que situaes a ponderao de bens como a vida,
integridade fsica e sade pblica, podem justificar a adopo de medidas como o internamento
ou a quarentena.
Quando contraponho estes dois direitos, fao-o na situao em que uma pessoa portadora
de doena contagiosa e corre o risco de contagiar outras. Pode prejudicar-se o direito
liberdade dessa pessoa de forma a evitar que inocentes sejam contagiados e, portanto,
salvaguardar a sua vida ou sade?
O artigo 27, n. 3, h), da CRP, que prev o internamento de portador de anomalia psquica,
destina-se a dar guarida constitucional a intervenes restritivas da liberdade, internamento
compulsivo, na expresso da Lei de Sade Mental, justificadas pela existncia de anomalia
psquica grave.
Esta norma figura uma excepo ao princpio da liberdade do indivduo em razo da
perigosidade que estes doentes representam, quer para si, quer para a sociedade e da
indispensabilidade de tratamentos que estes carecem. Assim, visa-se a proteco de um bem
superior - a sade pblica.
Ora, a propsito desta situao que me pergunto: Porqu apenas o internamento de
portadores de anomalia psquica e no o internamento de portadores de doenas contagiosas?
Mas outra questo se levanta. Pode o internamento ser realizado mesmo estando em causa
informaes sigilosas?

Internamento compulsivo de portadores de doenas contagiosas


Ao restringir o internamento compulsivo aos portadores de anomalia psquica, a Constituio
deixou de resolver um problema de especial delicadeza, seja jurdico-constitucional, seja
jurdico-penal, que o internamento compulsivo de pessoas portadoras de doenas infectocontagiosas, susceptveis at de cometerem crimes de perigo (art. 283 do CP).

31

Refiro-me exclusivamente a esta alnea por ser a que, no caso, nos interessa.

13

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES

Segundo PAULO PINTO DE ALBUQUERQUE, falta em Portugal um quadro legal do internamento


compulsivo de pessoas com doenas contagiosas.

32

Tambm eu considero que a legislao

actualmente em vigor insuficiente sob o ponto de vista da preveno e controle das doenas
transmissveis.
O internamento compulsivo est previsto, na lei portuguesa, nos casos dos portadores de
anomalia psquica. Trata-se de uma medida restritiva grave da liberdade e pode durar o tempo
necessrio resoluo da situao de perigosidade que o determinou.
Sem dvida que faz todo sentido aplicar esta medida de internamento a estes doentes pelo
perigo que possam causar. Mas e os portadores de doenas infecto-contagiosas, tambm no
podem causar perigo?
Na minha opinio, o artigo 27, n. 3 da CRP, comporta uma lacuna ao no prever os casos
de internamento dos portadores de doena contagiosa. A Constituio completamente
omissa em relao a esta situao, e, sinceramente, no entendo o porqu. Se o legislador
considera que um portador de anomalia psquica grave deve ser internado para no causar
perigo a outros, porque no pensa o mesmo dos portadores de doenas contagiosas? Eles
tambm podem causar perigo, podem por em risco a vida ou a sade de outras pessoas.
E, para mim, um portador do vrus da Gripe A H1N1, ou de tuberculose, entre outras
epidemias, justificam essa restrio. No digo todas as doenas de declarao obrigatria

33

porque em relao sida (que tambm uma doena de declarao obrigatria, e essa uma
situao que vou abordar num outro ponto do trabalho), no defendo o internamento. Neste
caso, no qualquer doena contagiosa que pode ser alvo de internamento da pessoa mas
depende da anlise do caso concreto, porque, como referi supra, no enquadraria a sida como
doena que justifique a restrio de liberdade com a medida do internamento. Portanto, no
seriam todas as doenas de declarao obrigatria, mas doenas especficas e, por isso,
tambm no pode valer em relao a toda e qualquer doena em que se verifique o
pressuposto da criao de perigo para a vida ou de perigo grave para a integridade fsica de
outrem suposto pelo art. 283 do CP, uma vez que a sida inclui-se no mbito deste artigo, e,
como j disse, no se justifica o internamento compulsivo de um portador deste vrus.
O internamento deve ser decretado apenas durante o tempo necessrio resoluo da
situao de perigosidade que o determinou. O que, evidentemente, no inclui a sida visto esta
ser uma doena longa e incurvel.
Note-se que o internamento compulsivo uma rea delicada que comporta a dificuldade de
encontrar o equilbrio entre o direito constitucional liberdade, por um lado, e o direito
segurana de um conjunto mais alargado de cidados, por outro (ROQUE).

34

Revela-se aqui,

uma outra situao em que, em certos casos, necessrio prejudicar um direito para dar
preferncia a outro.
32

Cfr. O comentrio de Paulo Pinto de Albuquerque Epidemia sem Lei, in Dirio de Notcias, 8 de Maio
de 2009, p. 67.
33
Ver a Portaria das Doenas de Declarao Obrigatria Portaria n. 1071/98, de 31 de Dezembro e
ver a Portaria n. 258/2005, de 16 de Maro que alterou a Portaria n. 1071/98, de 31 de Dezembro,
passando a incluir a sida como uma doena de declarao obrigatria Cfr. ANEXOS.
34
(2000).

14

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES

Importa, em grande medida, o que considerado bom para o doente. O internamento,


enquanto nica forma de permitir o tratamento, visto como benfico para o doente, uma vez
que tambm permite prevenir o agravamento do estado do doente. Mas fundamental
estabelecer critrios bem definidos para o internamento, torn-lo o mais curto possvel, tratar o
doente durante o internamento com respeito pela sua individualidade e dignidade pessoal e
cumprir os requisitos da adequao, necessidade e proporcionalidade. Nas palavras de VIEIRA
DE

ANDRADE, No se aceitam seno aquelas limitaes que forem adequadas lgica

existencial ou ao bom funcionamento da instituio ou do grupo, e apenas na medida em que


sejam estritamente necessrias para tal fim, e ainda s desde que no sejam
desproporcionadas ou desproporcionais, ponderando o custo da limitao com o benefcio
desse modo alcanado para os direitos dos outros ou para os valores comunitrios
envolvidos.

35

A considerar-se o internamento de portadores de doenas contagiosas, este deve estar


previsto na Constituio, ser decidido por entidades competentes sujeitas a regras
deontolgicas, no mbito de um procedimento com garantias e sujeito a controle judicial,
suficientemente regulado por lei (ou decreto-lei autorizado) de forma a assegurar que, nos
casos concretos, se comprove adequado e se limite ao estritamente necessrio para assegurar
o tratamento.

36

Para sustentar a minha ideia de que o direito sade pblica, nestes casos, deve prevalecer
em relao ao direito liberdade, cito uma expresso do Acrdo do Tribunal da Relao do
37

Porto de 21 de Dezembro de 2005 : Mas, patente que o direito dos cidados liberdade
no absoluto, como se alcana logo do n. 2 desse art. 27, onde se dispe que ningum
pode ser total ou parcialmente privado da liberdade, a no ser em consequncia de sentena
judicial condenatria ou de aplicao judicial de medida de segurana. Assim, luz do
diploma fundamental, uma das situaes de lcita privao da liberdade precisamente a que
se traduz na aplicao, por deciso judicial, de uma medida de segurana, assim, de uma
medida que, partida, dirigida a proteger a sociedade contra a perigosidade do indivduo a
quem aplicada, mas que, do mesmo passo, tambm no perde de vista a proteco do
prprio indivduo.

35

Ver ANDRADE, Jos Carlos Vieira de O Internamento Compulsivo de Portadores de Anomalia


Psquica na Perspectiva dos Direitos Fundamentais, in A Lei de Sade Mental e o Internamento
Compulsivo, n. 2, Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, Centro de Direito Biomdico,
Instituto de Medicina Legal de Coimbra, Coimbra Editora, p. 75.
36
A Lei de Sade Mental fixa, como princpio geral do internamento compulsivo, que este S pode ser
determinado quando for a nica forma de garantir a submisso a tratamento do internado e finda logo que
cessem os fundamentos que lhe deram causa e ainda que S pode ser determinado se for
proporcionado ao grau de perigo e ao bem jurdico em causa art. 8, n.s 1 e 2.
ntido o propsito legal de exigir um consenso entre mdicos e juzes, fazendo depender o
internamento, por um lado, de uma deciso mdica especializada fundada em conhecimentos tcnicos e,
por outro lado, de uma deciso judicial fundada em conhecimentos jurdicos. Sendo certo que o poder de
deciso final sempre conferido ao juiz.
37
Cfr. Acrdo do Tribunal da Relao do Porto, de 21 de Dezembro de 2005, processo n. 0514697,
relatado por lia So Pedro Cfr. ANEXOS.

15

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES

O mesmo dispe um outro Acrdo do Tribunal da Relao do Porto de 6 de Fevereiro de


2002

38

e diz ainda que Certo que todos tm direito liberdade e que esta s pode ser limitada

e coarctada nos termos da Constituio (artigo 27). A Constituio consagra claramente o


direito sade no artigo 64. Significa isto, no caso, (), que aqueles primeiros direitos podem
entrar em rota de coliso, havendo de prevalecer o que, no concreto, se mostre mais relevante.
Com o internamento do requerido, o requerente quis: por um lado proteg-lo, por outro proteger
a sociedade da propagao de uma doena que, a provar-se existir, altamente perigosa e
contagiosa. As liberdades provindas da Constituio no podem ser lidas de tal modo que
coloquem irremediavelmente em crise a sade da colectividade ou um nmero elevado, ou at
restrito, dos seus elementos. Quanto ao internamento, dispe este Acrdo que: Trata-se de
uma situao de perigosidade decorrente no de um facto objectivamente criminoso mas da
prpria natureza da doena que, pela sua reconhecida gravidade e sendo altamente
contagiosa, justifica, por si s, a aplicao de medidas de defesa da sociedade (e tambm do
prprio doente), que o mesmo dizer, medidas de segurana de natureza no criminal,
designadamente a de internamento para tratamento de portador de tais doenas.
Ainda a Conveno Europeia dos Direitos do Homem, prev no seu artigo 5 que Ningum
pode ser privado da sua liberdade, salvo nos casos seguintes e de acordo com o procedimento
legal: () e) Se se tratar da deteno legal de uma pessoa susceptvel de propagar uma
doena contagiosa, ().
A questo que se coloca cinge-se em saber se h fundamento legal para o internamento
39

compulsivo de quem, padecendo de tuberculose pulmonar , recusa tratar-se e deambula pelas


vias pblicas, podendo assim afectar outras pessoas.
As citaes acima mencionadas parecem no deixar dvidas de que a resposta a esta
questo seja afirmativa.
De ter em conta tambm que a proteco penal do art. 283 do CP no suficiente nestes
casos para prevenir o dano, pois que a prova da propagao da doena torna-se difcil as
pessoas infectadas s passado algum tempo tomam conhecimento do contgio e
desconhecem a sua origem e a aplicao da norma, no mbito da tentativa, pressupondo o
dolo, torna-se de eficcia muito problemtica.
No lgico instaurar procedimento criminal pelo art. 283 do CP e esperar a respectiva
contaminao de outros cidados e depois ver condenado o requerido, por dolo ou negligncia.
A soluo , precisamente, a de evitar essa contaminao e, atravs do internamento
compulsivo, isso possvel.
Trata-se por assim dizer de uma forma de defesa de riscos gerados pelo cidado contra ele
prprio, uma vez que esto em causa bens jurdicos do prprio (vida, sade).

38

Cfr. Acrdo do Tribunal da Relao do Porto, de 6 de Fevereiro de 2002, processo n. 0110232,


relatado por Marques Salgueiro Cfr. ANEXOS.
39
Quem diz tuberculose pulmonar, diz tambm outras doenas infecto-contagiosas nos termos que j
supra mencionei.

16

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES

A particularidade das situaes de calamidade pblica


Uma questo mais difcil de resolver quanto ao internamento compulsivo de portadores de
doenas contagiosas quando est em causa uma epidemia de grandes dimenses. O que se
faz nestes casos? Justifica-se o internamento forado da maior parte da populao?
Confesso que no uma pergunta de resposta fcil, mas encontra-se soluo. Nestas
situaes no me parece que se justifique este internamento porque podem existir riscos
acrescidos para os cidados sujeitos a esse internamento. Defendo que nestes casos deve
declarar-se o estado de stio ou estado de emergncia, previsto no artigo 19 da CRP pois
um caso de calamidade pblica. Trata-se de uma situao constitucional excepcional de
emergncia que constitui uma ameaa para a organizao da vida da comunidade. Embora
sejam duas figuras distintas (estado de stio e estado de necessidade) a CRP no define as
diferenas entre o regime de cada uma. Segundo GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA, so as
mesmas as situaes que podem motivar um e outro (n. 2). A nica diferena a que decorre
do n. 3, nos termos do qual o estado de emergncia declarado quando os pressupostos
exigidos no n. 2 Se revistam de menor gravidade e apenas pode determinar a suspenso de
alguns direitos, liberdades e garantias. O estado de emergncia menos gravoso do que o
estado de stio para os direitos fundamentais, afectando menor nmero deles e restringindo o
seu exerccio menos intensamente. Sendo o estado de emergncia o estado de excepo
menos intenso, basta-se com a suspenso de alguns direitos, liberdades e garantias
susceptveis de serem suspensos (n. 3). J o estado de stio pode ir at suspenso total
dos direitos fundamentais (com excepo dos mencionados no n. 6). Este exige uma situao
de perturbao mais grave e intensa do que o estado de emergncia.

40

Portanto, o estado de stio s pode ser declarado quando o estado de emergncia se revele
insuficiente (n. 3) mas ambos devem ter a menor durao possvel e s podem ser declarados
quando seja necessrio e adequado para superar as situaes enunciadas na Constituio.
Vale, assim, o respeito pelo princpio da proporcionalidade.

O problema da omisso constitucional e a Lei n. 2036, de 9 de Agosto de


1949
No entanto, e agora aparece-nos outra questo para resolver, necessrio saber como
tornar o internamento compulsivo de portadores de doenas contagiosas constitucional uma
vez que no est previsto na Constituio como uma das situaes possveis de privao da
liberdade mas apenas se prev o internamento de portadores de anomalia psquica. (art. 27,
n. 3, h), da CRP).
Alguns autores, que so a favor da medida do internamento compulsivo dos portadores de
doenas contagiosas, chegam mesmo a apontar o dedo ao legislador constitucional por este
no ter tido a capacidade de transpor para o ordenamento jurdico portugus a plenitude de
certas normas internacionais que se pronunciam favorveis ao internamento destes doentes.
40

CANOTILHO, J. J. Gomes; MOREIRA, Vital Constituio da Repblica Portuguesa Anotada: Artigo 1


a 107, 4 Edio Revista, Coimbra Editora, Janeiro de 2007, Vol. I, pp. 339 e ss.

17

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES

Exemplos destas normas internacionais so o art. 5, n. 1, e) da CEDH, que enumera algumas


excepes ao direito liberdade e segurana das pessoas e o art. 26 da Conveno para a
Proteco dos Direitos do Homem e da Dignidade do Ser Humano face s aplicaes da
Biologia e da Medicina: Conveno sobre os Direitos do Homem e a Biomedicina, que cuida de
algumas restries ao exerccio de direitos.
Alguns juzes socorreram-se da Lei n. 2036, de 9 de Agosto de 1949 Lei de Bases da Luta
contra as Doenas Contagiosas

41

- para mandar internar compulsivamente os doentes vtimas

de doenas contagiosas como acontece no Acrdo do Tribunal da Relao do Porto de 6 de


Fevereiro de 2002 e no Acrdo do Tribunal da Relao do Porto de 21 de Dezembro de 2005.
Mas nem todos, porque a maior parte dos juzes tende a resistir a aplicar esta lei devido ao
pensamento generalizado de que a Lei n. 2036 inconstitucional perante o prescrito no art.
27 da CRP.
SNIA FIDALGO escreveu sobre o internamento compulsivo de doentes com tuberculose,
dando o panorama da problemtica actualmente no Direito Portugus.

42

Esta autora analisa a

questo da inconstitucionalidade da lei n. 2036, de 9 de Agosto de 1949, expressando-se pela


constitucionalidade material das normas dessa lei que admitem o internamento compulsivo.

43

Apenas no plano do procedimento que conduz ao dito internamento, a Lei n. 2036 afigura-se
supervenientemente inconstitucional. No deve ser a Direco Geral de Sade a determinar o
internamento compulsivo. A esta compete apenas desencadear o processo (LBS, Base XIX),
sendo a deciso final, de acordo com a Constituio (art. 27, n. 3, h)), competncia exclusiva
do Tribunal.
Pese embora esta Lei no tenha sido considerada inconstitucional, a verdade que existe
44

uma outra Lei, a Lei n. 81/2009, de 21 de Agosto , que, no seu artigo 24, revoga a Lei n.
2036.
Esta Lei n. 81/2009 peca por no prever internamentos. completamente omissa no que diz
respeito aos internamentos. Na minha opinio a soluo do internamento compulsivo que a Lei
n. 2036 previa, devia ter sido igualmente consagrada na Lei n. 81/2009. Pelas razes
mencionadas pode verificar-se que o internamento compulsivo uma medida eficaz no
combate ao contgio de doenas contagiosas graves.
Embora a luta de considerar o internamento compulsivo uma medida que se pode
implementar sem problemas legais continue cada vez mais difcil de vencer, no ainda
momento de baixar as armas pois ainda no est perdida.
Existem outros preceitos legais, como o artigo 5, n. 1, e) da CEDH, que permite a
Deteno legal de uma pessoa susceptvel de transmitir uma doena contagiosa (). E

41

Cfr. ANEXOS.
FIDALGO, Snia O Internamento Compulsivo de Doentes com Tuberculose, in Lex Medicinae
Revista Portuguesa de Direito da Sade, Coimbra Editora, Ano I, n. 2, 2004.
43
IDEM, Ibidem, p. 104.
44
Cfr. ANEXOS.
42

18

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES


45

embora o valor constitucional desta norma possa ser debatido , ANDR GONALO DIAS
46

PEREIRA considera ser uma norma que legitimamente se pode carrear discusso.
SNIA FIDALGO opina tambm pela necessidade de acrescentar no n. 3 do art. 27 da CRP:
A possibilidade de internamento de portador de doena contagiosa em estabelecimento
teraputico adequado, decretado ou confirmado por autoridade judicial competente, quando o
portador ponha em perigo a sade ou a vida de terceiros.
, de facto, complicado aplicar a medida do internamento compulsivo de portadores de
doenas contagiosas uma vez que isso pressupe a alterao da Constituio, o que no
tarefa fcil pois permanece inalterada desde 1976. Mas, pelo menos, a questo ficava resolvida
de modo pacfico e possibilitava salvaguardar a vida ou a sade de muitos cidados e mesmo
do prprio doente. Seria, portanto, esta a minha proposta quanto ao internamento compulsivo
desses doentes, ou seja, alterar o artigo 27 da CRP de forma a encaixar esta situao. A
interveno do legislador constitucional neste sentido essencial para clarificar e pr termo
definitivamente a esta controvrsia.
At isso no acontecer, ou caso nunca venha a acontecer, podemos considerar que na
norma do art. 27, n. 3, h) da CRP, tendo como propsito a proteco da sade e a vida de
terceiros face a situaes de perigo concreto causadas pelos portadores de anomalia psquica,
cabem as mesmas finalidades que se pretendem com o internamento compulsivo de doentes
portadores de doena contagiosa. Apenas no est prevista esta situao na letra da lei, mas a
mesma cumpre estes fins e, dessa forma, d cumprimento ao art. 64 da CRP segundo o qual
Todos tm direito proteco da sade e o dever de a defender e promover. Admitir outra
situao seria criar uma discriminao entre os portadores de anomalia psquica e os
portadores de doena contagiosa, j que perante as mesmas hipteses os primeiros podem
sofrer a medida de internamento e os segundos j no. Esta situao configura uma violao
constitucional tendo em conta o artigo 13 da CRP que impe o princpio da igualdade na sua
dimenso de proibio de discriminao.
E j diziam GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA: A ponderao de bens (vida, integridade
fsica e sade pblica) poder justificar a adopo de medidas (quarentena, internamento) que
dever obedecer, apesar disso, aos princpios da constituio penal e processual penal. Isto
significa que uma eventual poltica de sade de combate a estas doenas deve ter em conta
que o risco permitido obriga, no campo do direito penal, a cuidadosa ponderao dos bens
jurdicos-constitucionais e penais que esto aqui em jogo.

47

Certo que preciso, obviamente, ter em considerao que o internamento, sendo uma
medida pouco aceitvel do ponto de vista tico pois uma medida discriminatria, vai contra a

45

CANOTILHO, J.J. Gomes; MOREIRA, Vital ob. cit., anotao ao art. 8, p. 85, so da opinio que A
Constituio prevalece sobre o DIP, seja comum, seja convencional. E, na anotao ao art. 16, p. 139,
afirmam que A DUDH no pode fundamentar restries de direitos fundamentais no constitucionalmente
admitidas.
46
PEREIRA, Andr Gonalo Dias O Consentimento Informado na Relao Mdico-Paciente Estudo
de Direito Civil, Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, Centro de Direito Biomdico, n. 9,
Coimbra Editora.
47
CANOTILHO, J. J. Gomes; MOREIRA, Vital ob. cit., p. 484.

19

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES

liberdade dos indivduos e tem, portanto, em primeiro lugar, de se esgotar todas as hipteses
ao dispor da medicina.
Posto isto, resta dizer que o internamento uma medida da qual nos podemos socorrer para
proteco da sociedade no caso de portadores de determinadas doenas que pelas suas
caractersticas se revelem perigosas para a colectividade e ponham em causa o seu bemestar.

48

Esse internamento h-de ser em estabelecimento teraputico adequado e a deciso

tem de ser tomada ou, pelo menos, confirmada por autoridade judicial competente e deve
respeitar as condies gerais de restrio de direitos, liberdades e garantias fixadas no art.18
da CRP, em especial o princpio da proporcionalidade, da adequao e da necessidade.
E, ainda, assinala-se que esta medida tem como escopo primordial a cura do doente portador
de doena contagiosa, o que significa que respeita o prprio doente conferindo-lhe o
tratamento necessrio para que a doena no se agrave. No seria justo que um indivduo
contagiado desistisse dos tratamentos (j que sem esta medida pode faz-lo) e impunemente
viesse a contagiar outros, colocando terceiros em risco. A sociedade tem o direito de se
defender e o indivduo tem o dever de se tratar.
Para alm disso, s seria benfico para o cidado infectado, pois que, se este contagia
algum, colocando essa pessoa numa situao de risco para a sua vida ou sade, a provar-se
esses requisitos, pode incorrer numa pena de priso de um a oito anos

49

(art. 283 do CP).

Ineficcia do internamento no caso dos portadores do vrus da sida


Abordado que est o internamento compulsivo dos portadores de doenas contagiosas como
as epidemias, resta saber se este internamento se justifica igualmente para os doentes
seropositivos. Os especialistas em sade pblica no apoiaram a medida e eu prpria a rejeito.
Trata-se de uma doena incurvel, o que significa que h sempre o perigo de transmisso
aps a alta, no fazendo qualquer sentido manter um seropositivo preso durante toda a
vida.

50

Portanto, o risco de contgio existe sempre.

SIEGHART, neste sentido, invoca a lio histrica ocorrida no Reino Unido, aquando da
aprovao de trs diplomas, entre 1864 e 1869, denominados Contagious Diseases Acts, os
quais permitiram que prostitutas suspeitas fossem detidas e submetidas a tratamento
compulsrio durante a deteno. Este sistema provou ser intil, suscitando muita oposio, em
especial da profisso mdica. Estes Acts acabaram por ser recusados.
Em suma, considero que no caso das prostitutas a medida do internamento compulsivo
afigura-se insustentvel pelas razes que j sustentei. A soluo que me parece mais acertada
vai no sentido de regular legalmente a actividade das prostitutas, de forma a permitir que estas

48

ANDRADE Jos Carlos Vieira de ob. cit., p. 78, parece admitir que os portadores de doenas
contagiosas devam ser susceptveis de privao da liberdade, isto , de internamento compulsivo para
internamento.
49
Ter em conta as penas previstas nos n.s 2 e 3 do art. 283 do CP; o n. 2 aplica-se no caso de o perigo
ter sido criado por negligncia e o n. 3 aplica-se no caso de a conduta ter sido praticada com negligncia.
50
Igualmente a Recomendao da Assembleia Parlamentar do Conselho da Europa n. 1116 (1989), de
29 de Setembro, sobre Sida e Direitos Humanos, vai neste sentido, ao sugerir a no aplicao do art. 5
da CEDH, relativo ao direito liberdade e segurana, no caso de infectados por HIV.

20

RESTRIO DE DIREITOS E COLISO OU CONFLITO ENTRE ELES

se sujeitem a controlo sanitrio e, portanto, evitar o contgio de terceiros e defender o seu


direito vida ou sade.
uma soluo que se afigura necessria, til e propicia resultados positivos no que concerne
preveno do contgio a terceiros, numa profisso cujo risco de transmisso do vrus
bastante elevado.
Se existem formas de prevenir (atravs da realizao dos testes arbitrrios) que outras
pessoas se tornem vtimas de uma doena como esta, ento porqu no as implementar?

21

RESPONSABILIDADE PENAL DOS PORTADORES DE DOENAS CONTAGIOSAS

RESPONSABILIDADE PENAL DOS PORTADORES DE DOENAS


CONTAGIOSAS
Artigo 283 do Cdigo Penal; responsabilidade penal das prostitutas
chegada a vez de saber como punir a prostituta no caso de esta contagiar intencionalmente
os seus parceiros.
O nosso Cdigo Penal contm um preceito legal (artigo 283)

51

que pune a propagao de

doenas contagiosas. Os bens jurdicos que esta norma visa proteger so a vida e a
integridade fsica. Na alnea a), do n. 1, deste artigo, o agente do crime pode ser qualquer
pessoa crime comum , inclusive uma pessoa que no seja portadora de doena contagiosa.
J nas alneas b), e c), os crimes s podem ser praticados por pessoas com determinadas
qualidades crimes especficos, como, por exemplo, por mdicos.
Quanto doena contagiosa, entende-se que esta deve ser considerada grave, isto , deve
produzir o perigo que imposto pelo tipo legal.
No que respeita ao tipo subjectivo de ilcito, a alnea a) do n. 1 do art. 283 do CP determina
que o agente do crime aja com dolo, quer quanto propagao da doena, quer quanto
criao do perigo em geral da conduta. O n. 2 do artigo estipula uma conduta dolosa aliada a
uma criao negligente de um perigo, e o n. 3 estabelece uma conduta negligente associada
criao negligente de um perigo. A tentativa punvel nos termos do n. 1 e do art. 23, n. 1 do
CP mas no punvel a tentativa nos casos dos ns 2 e 3. Pode haver, tambm, lugar
aplicao das regras gerais da desistncia (art. 24 do CP).
Este crime um crime de perigo concreto (quanto ao grau de leso dos bens jurdicos
protegidos) e de resultado (quanto forma de consumao do ataque ao objecto da aco).

52

Portanto, essencial que se trate de uma conduta que pode ser especialmente perigosa e tem
que existir uma concreta criao de perigo para a vida ou perigo grave para a integridade fsica
como pressuposto da incriminao.
FERNANDA PALMA considera que h duas condies para a consumao do crime: a
transmisso efectiva (no bastando a mera possibilidade de transmisso) e o perigo resultante
da contaminao.

53

Se uma pessoa informada de que portadora do vrus da sida, deve abster-se de realizar
condutas que envolvam um perigo de transmisso da doena a terceiros. Se apesar desse
conhecimento e das advertncias que lhe foram dadas realiza condutas de risco de
51

1. Quem:
a) Propagar doena contagiosa;
b) ()
c) ()
E criar deste modo perigo para a vida ou perigo grave para a integridade fsica de outrem
punido com pena de priso de um a oito anos.
2. Se o perigo referido no nmero anterior for criado por negligncia, o agente punido com pena de
priso at cinco anos.
3. Se a conduta referida no n. 1 for praticada por negligncia, o agente punido com pena de priso
at trs anos ou com pena de multa.
52
ALBUQUERQUE, Paulo Pinto de Comentrio do Cdigo Penal: Luz da Constituio da Repblica e
da Conveno Europeia dos Direitos do Homem, Lisboa: Universidade Catlica Editora, Dezembro de
2008, p. 727.
53
In Propagao de doena; Correio da Manh, 13 de Setembro de 2009.

22

RESPONSABILIDADE PENAL DOS PORTADORES DE DOENAS CONTAGIOSAS

transmisso, pode incorrer em responsabilidade penal. Uma vez que a sida uma doena
contagiosa, aplica-se a norma penal que pune a propagao de doenas contagiosas artigo
283 do CP.
H portanto uma ofensa criminal especfica de um portador de HIV que conscientemente
infecte outros sem o consentimento destes, nas palavras de SIEGHART.
Se a prostituta tem conhecimento de que est infectada pelo vrus e, mesmo assim, mantem
a actividade como prostituta sem informar os seus parceiros sexuais, h uma conduta grave
por parte dela que merece ser penalizada. Embora haja vozes em sentido contrrio,
sustentando que as sanes e os meios do direito penal devem recuar nesta matria e deve,
antes, proceder-se interveno de uma adequada poltica de sade capaz de alertar os seus
destinatrios para os riscos de transmisso deste vrus, envolvidos em certo tipo de condutas
e, tambm, deve proceder-se adopo de medidas de preveno da doena. Mas,
concordando com PAULA FARIA e, transcrevendo as suas palavras, O princpio da
subsidiariedade da norma penal no pode significar o completo afastamento do mecanismo
sancionatrio penal deste mbito, tendo em conta a natureza dos bens jurdicos envolvidos, e a
intensidade do ataque a esses bens que a transmisso do vrus da SIDA traduz, e sendo
tambm certo que a eficcia preventiva da norma penal nesta sede no se deixa reduzir a
zero.

54

Se, por exemplo, A se encontra infectado mas comunica esse facto ao seu parceiro B e
decidem ambos manter relaes sexuais, no creio que, nesta situao, se possa falar numa
responsabilidade do portador do vrus. H autores que consideram que o agente no deixa de
ser fonte de criao do perigo e, por isso, deve ser responsvel pela criao desse risco. No
concordo porque no pelo facto de a pessoa ser seropositiva que tem de ser
responsabilizada. Ela cumpriu a sua parte ao comunicar que era portadora do vrus e se o
parceiro quis continuar a ter relaes de risco com ela, ento no se pode valorar jurdicopenalmente a portadora porque, nas palavras de PAULA FARIA, O ser portador do vrus no
confere a ningum o domnio do facto, pelo que no a doena, mas a relao sexual no
protegida que constitui a conduta de perigo sobre o qual pode existir domnio, e que tem de ser
jurdico-penalmente valorada.

55

Outra situao que no comporta grandes dvidas acontece quando C sabe que est
infectado e no comunica a doena sua mulher, continuando a manter com esta relaes
sexuais desprotegidas. Quando est em causa uma relao entre marido e mulher parte-se da
aceitao de que se est perante uma relao de confiana, de lealdade e, portanto, confia-se
na inexistncia do risco. Nestas condies de proximidade e de intimidade, os riscos de
transmisso so grandes. Deve, por isso, o risco ser inteiramente imputado ao agente
infectado.

54

FARIA, Maria Paula Bonifcio Ribeiro de A Adequao Social da Conduta no Direito Penal ou o Valor
dos Sentidos Sociais na Interpretao da Lei Penal, Publicaes Universidade Catlica, Porto, 2005, p.
989.
55
IDEM, Ibidem, pp. 991 e 992.

23

RESPONSABILIDADE PENAL DOS PORTADORES DE DOENAS CONTAGIOSAS

Situao que nos ocupa, a da prostituta D, que portadora do vrus da sida e, sem informar
o seu cliente, continua a manter relaes sexuais de risco.
Ora, se a prostituta portadora do vrus e no quer informar o seu parceiro, no mnimo deve
tomar as providncias necessrias em ordem a prevenir a transmisso do vrus. As
circunstncias da conduta no permitem considerar irrelevante o comportamento de risco do
agente tendo em conta o grau de risco gerado e a gravidade das consequncias devendo, por
isso, falar-se numa violao do dever de cuidado. Tambm deve ser censurado o facto de o
agente no ter informado o seu parceiro sexual do seu quadro clnico. Pode no ser suficiente
o uso do preservativo como meio de preveno da doena, antes torna-se necessrio o
esclarecimento da doena. Como proceder ento punio do agente (prostituta)? A
possibilidade de aplicao do art. 283 do CP fundamental para a represso penal

56

da

transmisso da sida, embora suscite dificuldades de aplicao. Isto porque supe a


comprovao do acto de contgio (que por vezes se revela difcil). E, portanto, se no existir
sequer transmisso, tem de se ficar pela punio a ttulo de tentativa.
De qualquer maneira, torna-se pertinente a sua aplicao quando se trate do contgio ou da
tentativa de contgio por parte daquele(a) que, fazendo ou no fazendo parte de um grupo de
risco, dissemina a doena entre um grupo alargado de pessoas. No integro esta conduta da
prostituta no tipo de crime das ofensas corporais nem no tipo de crime do homicdio, pois existe
um preceito legal autnomo para punir a propagao de doena contagiosa (art. 283 do CP).
Pense-se, ainda, na situao em que a prostituta engravida. Aqui, j no estamos perante
algum que se expe ao risco. J se sabe que a transmisso do vrus da sida pode ocorrer
tambm de me para filho. Nestas situaes, a responsabilidade deve ser acrescida, pois
poder colocar a sade ou a vida da criana em risco. Neste caso, h ofensa integridade
fsica grave, pois se a prostituta sabe que est infectada e mesmo assim mantm relaes
sexuais desprotegidas, sabendo que h a probabilidade de engravidar e assim transmitir o
vrus da sida para a criana inocente, ofendendo dolosamente a integridade fsica desta e,
portanto, seria punida pelo artigo 144, c), 1 parte do CP Provocar-lhe doena
particularmente dolorosa ou permanente. Se das ofensas previstas na alnea c) deste artigo
resultar a morte da vtima, ento o agente punido nos termos do n. 1 do artigo 147 do CP.

Auto colocao em perigo da parte do cliente e sua relevncia


Estamos a falar de um risco inerente actividade que a senhora desenvolver. Os clientes
que tm a obrigao de se protegerem atravs dos normais mtodos sobejamente
conhecidos.
Os clientes tm a obrigao de presumir que todas as prostitutas esto infectadas e
prevenir-se.

56

CUNHA, Damio da in Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal, Tomo II, art. 283, 17, Coimbra
Editora, 1999.

24

RESPONSABILIDADE PENAL DOS PORTADORES DE DOENAS CONTAGIOSAS

tendo presente estas palavras de Pedro Nunes, Bastonrio da Ordem dos Mdicos, que
inicio a anlise deste ponto que diz respeito posio que o cliente da prostituta ocupa quando
se envolve na relao de risco.
BRUNS entende haver um descuido da vtima no mbito das relaes sexuais de risco. Ele
considera que, uma vez que hoje em dia praticamente impossvel no saber dos riscos
associados prostituio onde no se cumpram as regras do sexo seguro, actua sempre
descuidadamente aquele que confia nas declaraes dos outros. Actua sempre correndo o seu
prprio risco. Para BRUNS no existiria um erro relevante, podendo falar-se em auto-leso, na
medida em que o agente colocou o seu parceiro a par do alcance do risco de contgio e este
57

tivesse consentido em correr esse risco . No mesmo sentido, HERZOG afirma que Dada a
intensidade da divulgao da doena e dos meios de preveno, o contacto sexual feito dentro
de certos grupos de risco vale como sinnimo ou expresso da previsibilidade do risco. E
tambm aqui se afirma: quem intervm nesta esfera sem proteco actua sob o seu prprio
risco. Uma infeco transmitida neste contexto no responsabiliza o portador.

58

No concordo

com esta ltima afirmao de HERZOG na medida em que a prostituta deve ser sempre
responsabilizada quando ponha em perigo a vida ou a sade de terceiros, seja pela no
utilizao dos mtodos contraceptivos, seja por no informar o parceiro sobre a sua condio
de seropositiva. Esta uma obrigao que impende sobre a pessoa infectada e, portanto, s
se esta tivesse observado todas as cautelas necessrias em ordem a prevenir a transmisso
do vrus e, mesmo assim, o cliente quisesse continuar a manter relaes sexuais de risco com
ela, ento a a prostituta desonerava-se de responsabilidade penal. A regra de valorao
nestes casos depende, pois, da observncia ou inobservncia pelo agente das cautelas
necessrias para prevenir a transmisso do vrus.
No se nega a existncia de uma previsibilidade do risco, ou seja, que o ofendido sabia que
tratando-se de relaes de risco, deveria ir prevenido (uso de preservativo) pois sabe-se que a
sida uma doena que se pode transmitir atravs de relaes sexuais e como a prostituta tem
vrios parceiros, havia a hiptese de estar infectada. No entanto, pode falar-se, nestas
situaes da teoria da conexo do risco. Isto significa que haver imputao do resultado
aco quando o agente tenha criado um risco no permitido ou tenha potenciado ou
aumentado um risco j existente e que esse risco tenha conduzido produo do resultado
concreto. Logo, por aqui, depreende-se que a responsabilidade recai sobre o agente
(prostituta).
Quanto ao cliente, este nunca deixa de ser uma vtima mas, e numa expresso da minha
autoria, apenas uma meia vtima, uma vez que sabe que est a envolver-se numa relao
de risco e quais os riscos que corre. Assim sendo, como o cliente no pode ser juridicamente
responsabilizado porque a realidade que ele no cometeu nenhum ilcito, defendo, assim,
uma atenuao da pena da prostituta j que esta no se encontra sozinha numa relao de
risco. A justificao desta atenuao encontra-se no facto de a prostituta ver a sua culpa

57
58

BRUNS, Manfred AIDS, Prostitution und das Strafrecht, NJW, 1987.


HERZOG, Felix Das Strafrecht im Kampf gegen Aids-Desperados, in Der Aids-Komplex, 1988.

25

RESPONSABILIDADE PENAL DOS PORTADORES DE DOENAS CONTAGIOSAS

diminuda pois o cliente s se submeteu ao risco de ser infectado por vontade prpria. Mesmo
que este no saiba que a prostituta est infectada com o vrus da sida, ele sabe que no est
em causa uma relao de confiana como acontece com namorados ou casais, mas sim, uma
relao que abrange parceiros em srie e, portanto, a probabilidade de a prostituta estar
infectada bastante elevada.

Responsabilidade penal do mdico


A mdica da prostituta recusou-se a prestar informaes sobre a situao clnica da
prostituta, quando solicitada pelo Tribunal para esse efeito. A Ordem dos Mdicos no conferiu
autorizao mdica para prestar tais declaraes. A OM no autoriza a quebra do sigilo
mdico, sustentando que A prestao da informao inviolvel face ao Cdigo
Deontolgico dos Mdicos, pois tal quebraria a relao de confiana e confidencialidade entre
mdico e doente e A quebra poderia trazer gravssimas consequncias em termos de sade
pblica, com o possvel afastamento de um nmero muito significativo de doentes com
HIV/sida da vigilncia mdica.
Posto isto, compete-me, agora, esclarecer o que acontece mdica que se mantem fiel ao
sigilo mdico, contrariando, assim, a posio do Tribunal que a obriga a prestar informaes
sigilosas.
Quanto mdica, esta corre o risco de incorrer num crime de desobedincia ao Tribunal,
caso mantenha a deciso em no revelar a situao clnica da prostituta. Embora,
contrariamente, possa incorrer igualmente num crime de desobedincia Ordem dos Mdicos
caso quebre o sigilo profissional a que est obrigada em virtude das funes que exerce.
Segundo o Cdigo Penal portugus, qualquer pessoa que tenha tomado conhecimento de
segredo alheio em razo do seu estado, ofcio, emprego, profisso ou arte est obrigado a
sigilo.
Os mdicos, outros profissionais de sade bem como outros profissionais que lidam com os
dados mdicos esto sujeitos ao dever de segredo profissional.
O Cdigo Penal portugus pune a revelao de segredo mdico no seu artigo 195

59

onde o

nexo causal entre o segredo e a profisso essencial a este delito. Este elemento serve
tambm como factor de separao de outros delitos que comportem violao de informao,
sobretudo sobre doena, e se situem nesta mesma seco dos delitos contra a reserva da vida
privada (caso do artigo 192 do CP).
Mas ser que a mdica do caso em apreo tem de manter o sigilo mdico? A resposta
negativa parece-me bvia. H algumas situaes que configuram causa de justificao da
violao do dever de sigilo. Uma delas quando o interessado consinta na revelao do
segredo consentimento (art. 38 do CP e arts. 81 e 340 do CC) ou quando o interessado (ou
o seu representante legal) no pode pronunciar-se sobre o tratamento consentimento
presumido (art. 39 do CP e art. 340, n. 3 do CC).
59

Diz este artigo: Quem, sem consentimento, revelar segredo alheio de que tenha tomado conhecimento
em razo do seu estado, ofcio, emprego, profisso ou arte punido com pena de priso at um ano ou
com pena de multa at 240 dias.

26

RESPONSABILIDADE PENAL DOS PORTADORES DE DOENAS CONTAGIOSAS

Outra situao so as autorizaes legais como o caso do artigo 135 do CPP. H


interesses que por vezes se sobrepem ao dever de segredo e requerem a sua revelao em
determinadas situaes. A lei processual penal dispensa o direito ao silncio a Pessoas a
quem a lei permitir ou impuser que guardem segredo profissional. S pode impor a quebra do
segredo profissional quando Esta se mostre justificada face s normas e princpios aplicvel
da lei penal, nomeadamente face ao princpio da prevalncia do interesse preponderante.
Outra causa de justificao que podemos invocar para impor a quebra de segredo mdico no
caso em apreo o conflito de deveres (art. 36 do CP). Esta figura justifica a revelao de
segredo relativo a doena grave e transmissvel de modo a salvaguardar a vida e a sade de
terceiros. Alguns autores invocam esta causa de justificao, no s para sustentar o direito de
revelao, mas tambm um dever de revelao. No caso da quebra de sigilo mdico considero
que essa quebra pode ser justificada principalmente pelo conflito de deveres pois esto em
causa dois deveres (dever de sigilo mdico e dever de reserva da vida privada). Nestas
situaes deve o mdico decidir pelos bens jurdicos de maior dignidade e, por isso, pela vida e
sade dos terceiros que mantm relaes sexuais com a prostituta. H, assim, um dever
superior (sade pblica) que justifica o sacrifcio do dever de sigilo, de reserva da vida privada.
Costa Andrade afirma que, A invocao pertinente do conflito de deveres resultaria em
ganhos sensveis de justificao no confronto com o direito de necessidade.

60

Isto na medida

em que bastaria a obedincia a um dever de hierarquia igual (ao dever violado) para se
considerar o facto justificado. E, de facto, h aqui um conflito no cumprimento de deveres
jurdicos no qual se satisfaz dever de valor igual ou superior ao dever a sacrificar. Para se
justificar o caso em apreo atravs do conflito de deveres, basta cumprir os seguintes
pressupostos: a impossibilidade de cumprir os deveres jurdicos e o cumprimento do dever
jurdico superior. Considero que se encontram preenchidos estes requisitos pois esto em
causa dois deveres impossveis de cumprir ao mesmo tempo, ou seja, ou se cumpre o dever
de sigilo e reserva da vida privada ou se cumpre o dever de proteco da sade pblica ou
vida de terceiros e ao sacrificar o dever de segredo mdico ou intimidade em virtude do dever
de proteco da vida ou sade de terceiros, est-se, sem dvida, a cumprir o dever superior.
O fundamento desta causa de justificao , assim, a impossibilidade de cumprir os dois
deveres.
Da minha parte, entendo que a quebra de confidencialidade deve ser excepcional. Apenas
em situaes limite, o mdico pode revelar essa informao ao cnjuge, parceiro sexual ou
outro terceiro que esteja perante um perigo iminente de contgio.
Portanto, o mdico deve procurar at ao limite convencer o seu paciente a revelar a sua
condio clnica. S caso este se recusar expressamente a fornecer qualquer informao
quanto ao seu estado de sade s pessoas que assim estaro, sem saber, numa situao de
risco, pode ento o mdico violar o dever de sigilo, estando esta violao justificada pelo
conflito de deveres, uma vez que urge sacrificar este bem, segredo profissional, para
salvaguardar um bem superior como o direito sade e, em ltimo caso, o direito vida.
60

Cfr. art. 34 do CP.

27

RESPONSABILIDADE PENAL DOS PORTADORES DE DOENAS CONTAGIOSAS

Deste modo, o Dr. Silva Snchez entende, e bem, que o desvalor da conduta lesiva da
reserva da vida privada e do segredo mdico compensada pela contribuio que constitui
para a vida e sade de terceiros.
A revelao, no caso que est a ser objecto de estudo, no assume relevo tpico e, assim,
mdica, caso revelasse a condio de portadora do vrus HIV da prostituta, no se aplicava o
tipo legal da violao de segredo previsto e punido pelo artigo 195 do CP.
Se a prostituta estiver infectada e os mdicos comunicarem esse facto, podem salvar uma
ou mais vidas e podem, com a revelao, impedir que essas pessoas infectadas pela prostituta
infectem outros.
Se o mdico tem como funo fazer de tudo o que estiver ao seu alcance para salvar vidas,
ento no pode ir contra os seus princpios, colocando algum em risco. No caso concreto,
necessrio e exigvel apelar ao bom senso.

61

Isto dito, resta-me dar razo ao Tribunal de Torres Vedras quando pretende incorrer a mdica
num crime de desobedincia por se recusar a revelar a condio clnica da prostituta e caso
esta se recuse e coloque os parceiros sexuais da prostituta em risco de vida ou de perigo grave
para a sade deve incorrer no crime de omisso de auxlio (art. 200 do CP), ou punida a ttulo
de omisso impura como autora de um crime de ofensas corporais ou homicdio, por omisso.
Quanto ao sigilo mdico, fica ainda uma outra questo proposta nesta tese por resolver, qual
seja a de saber se os mdicos devem quebrar o segredo profissional quando seja necessrio o
internamento compulsivo dos portadores de doenas contagiosas, como as epidemias - pois
61

O vrus da imunodeficincia humana coloca grandes questes ticas, morais e legais. Tm-se visto os
mdicos confrontados com a problemtica de execuo ou no execuo do teste de deteco do VIH, da
exigncia de autorizao para o efectuar ou da sua recusa.
Em Portugal no existe um regime legal definido no que toca realizao do teste de deteco de VIH
mas h quem defenda o carcter obrigatrio do teste de despistagem da sida para proteger pacientes,
terceiros e profissionais de sade. Noutros pases, como o Brasil, j esto estabelecidas algumas regras,
como, por exemplo, a obrigatoriedade de autorizao oral e escrita do paciente (ou do seu representante
legal) para colheita de material destinado serologia do VIH.
No entanto, em Portugal estas medidas tm vindo tambm a ser consideradas em recomendaes do
Provedor de Justia (Provedoria da Justia, recomendao datada de 24 de Maro de 2004), do Conselho
Nacional de tica para as Cincias da Vida (Parecer 16/CNECV/96) e em pareceres de vrios rgos da
Ordem dos Mdicos.
Na verdade, os rastreios so instrumentos essenciais na identificao dos infectados. Dever a prostituta
submeter-se a estes testes sem o seu consentimento e violando assim o seu direito de privacidade em
relao ao direito de proteco da sade pblica?
Creio que o caso das prostitutas uma situao em que o dever da proteco da sade exige a
realizao de testes pois evita a colocao em risco da vida ou da sade dos parceiros sexuais destas. O
Parecer 16/CNECV/96 sobre a obrigatoriedade dos testes da sida considera que H situaes
especficas que, pela sua natureza, merecem uma especial ateno, uma vez que no pode pr-se em
risco a sade de terceiros e, ainda, diz o Conselho Econmico e Social da ONU que Poder ser legtimo
restringir a liberdade individual, se tal for necessrio, para proteger o bem-estar e a sade pblica.
Aqueles que desenvolvem actividades que possam levar contaminao de terceiros, como a actividade
da prostituta, tm o dever tico e jurdico de realizar os testes at porque cada contgio equivale a uma
sentena de morte e, por isso, a sade de cada um revela-se de superior importncia.
Imagine-se a situao em que A (prostituta) suspeita que portadora do virus HIV mas mantm na
mesma relaes sexuais desprotegidas com B (cliente) e B vem a contrair o vrus. Se A tivesse realizado
o teste arbitrrio da sida na altura em que suspeitava de que era portadora do vrus da sida, evitava ter
colocado em perigo a sade ou a vida de terceiro. De facto, estes testes deveriam ser obrigatrios para
as pessoas que se dedicam prostituio embora seja um problema difcil visto na maioria dos pases a
prostituio no estar regulada nem controlada, como acontece em Portugal. E, de facto, entendo que
no irrazovel o controlo da sanidade, em virtude da multiplicidade de relaes sexuais, o que alarga a
possibilidade de transmisso do vrus, caso seja portador(a).

28

RESPONSABILIDADE PENAL DOS PORTADORES DE DOENAS CONTAGIOSAS


quanto sida j est resolvido este problema uma vez que o internamento est sujeito a
informaes sigilosas do paciente.
Uma pessoa portadora de tuberculose, por exemplo, cujo diagnstico lhe comunicado pelo
seu mdico, cria de imediato uma relao de confiana entre mdico e doente. Esta
comunicao est sujeita a sigilo mdico e, portanto, pe-se a questo se possvel o
internamento, mesmo estando em causa estas informaes sigilosas.
Mais uma vez, nos aparece aqui o direito sade. Como j foi dito, h um legtimo e superior
direito de proteco das pessoas ameaadas pela propagao da doena.
Pode a mdica quebrar o sigilo nestes casos? Estando em causa a proteco da sade de
pessoas alheias doena, cuja propagao pode causar-lhes perigo para a sade ou mesmo
para a vida, justifica-se a quebra de sigilo para internar compulsivamente o portador da doena
contagiosa. H situaes que configuram causa de justificao da violao do sigilo mdico
como o consentimento, as autorizaes legais ou o conflito de deveres, que tm, assim,
62

aplicao nestes casos .


A quebra de sigilo nunca poder, no entanto, ser utilizada de modo absoluto, mas apenas em
casos excepcionais e preponderantes, como o de um paciente portador de uma doena
contagiosa cujo internamento pode evitar o contgio de pessoas inocentes e, dessa forma,
impedir criar-lhes perigo para a sade ou para a vida. E mesmo para proteger a prpria sade
do doente, evitando que este agrave a sua condio clnica.

62

Estas causas de justificao j foram analisadas supra, pelo que desnecessrio explica-las
novamente.

29

CONCLUSO

CONCLUSO
Finda a anlise dos problemas que se colocam quanto restrio de direitos e
responsabilidade penal dos portadores de doenas contagiosas, urge mencionar o papel do
direito no controlo da propagao dessas doenas. O direito tem assim um papel importante na
medida em que visa proteger os indivduos dos comportamentos dos doentes portadores de
doenas contagiosas que possam colocar em perigo a sade pblica.
A nossa Constituio garante os direitos fundamentais dos cidados, no entanto,
necessrio por vezes, determinar quais os direitos que prevalecem, face aos outros, em caso
de conflito dos mesmos. Quando est em causa a proteco da sade ou da vida de uma
pessoa, a quebra de sigilo mdico e o direito sade devem prevalecer sobre o dever de sigilo
mdico ou o direito intimidade. No entanto, devem os mdicos, primeiramente, persuadir os
doentes na revelao e apenas quando estes se recusem a faz-lo, que os mdicos devem
revelar as informaes sobre a doena dos pacientes.
Tambm quando est em causa o direito de liberdade da pessoa ou o direito sade, deve
dar-se prevalncia a este ltimo nas situaes em que um portador de doena contagiosa,
nomeadamente epidemias, coloque em risco a sade ou a vida de outrem ao no cumprir os
tratamentos necessrios sua cura.
A soluo que proponho para estes casos o internamento compulsivo destes doentes pois
considero ser uma medida eficaz no combate propagao das doenas facilmente
contagiosas. Assinale-se que a aplicao desta medida tem como escopo primordial a cura do
doente.
Note-se que esta questo comporta problemas prticos de alguma gravidade porque, para
ser vivel a aplicao do internamento aos doentes supra mencionados, era foroso alterar a
Constituio que permanece inalterada desde 1976.
O artigo 27 da CRP, ao no referir expressamente o internamento de portadores de doenas
contagiosas na alnea h) do seu n. 3, omisso em relao a esses doentes. Prev apenas o
internamento de portador de anomalia psquica. Seria, por isso, fundamental acrescentar uma
nova alnea que consagrasse o internamento dos portadores de doenas contagiosas para que
deixasse de haver dvidas quanto aplicao desta medida.
Embora j no seja possvel recorrer Lei n. 2036, de 9 de Agosto de 1949, que conferia
certeza jurdica s sentenas que mandam internar compulsivamente os doentes portadores de
63

doenas contagiosas, pois foi revogada pela Lei n. 81/2009 de 21 de Agosto , no se entende
a razo pela qual a soluo da Lei n. 2036 no foi consagrada pela Lei n. 81/2009, pois a
primeira previa o internamento dos portadores de doenas contagiosas e a segunda j no, o
que reputo, mal, pois considero a medida do internamento fundamental no caso de portadores
de doenas contagiosas facilmente transmissveis.
De qualquer maneira, no que concerne a sida, excluo essa doena como doena que pode
conduzir ao internamento compulsivo das pessoas infectadas e defendo antes a regulao da
actividade da prostituio para que, desta forma, seja possvel levar a cabo os testes arbitrrios
63

Ver artigo 24 da Lei n. 81/2009 de 21 de Agosto.

30

CONCLUSO

que permitem detectar se uma pessoa est ou no infectada e, assim, permitir um controlo
sanitrio eficaz.
No que concerne responsabilidade penal, deparamo-nos com um preceito legal que tem
sido esquecido no nosso ordenamento jurdico artigo 283 do CP mas que, com este
trabalho, pretendi despertar e demonstrar que, de facto, tem utilidade prtica.
Trata-se, assim, do normativo legal que considero ser de aplicar prostituta que, sendo
portadora do vrus HIV, no quer informar os seus parceiros sexuais da sua condio,
colocando-os, por isso, numa situao de perigo grave para a sade ou perigo para a vida pois
propaga a doena. Caso no haja propagao, penso que esse facto constitui apenas uma
tentativa, sendo punvel a esse ttulo.
Quanto ao cliente, este realmente sabe que ao ter relaes sexuais com uma prostituta est
a entrar numa relao de risco pois esta mantm relaes sexuais com muitos indivduos o
que facilita a contraco do vrus da sida. No entanto, no creio que a prostituta se exonere de
responsabilidade apenas porque o cliente est ciente da previsibilidade do risco e, portanto,
deve assumir os cuidados necessrios. Ela apenas seria impune nos casos em que tomasse
as cautelas necessrias (informasse o cliente da sua condio de seropositiva e alertava-o
para o uso do preservativo), e, mesmo assim, o seu parceiro quisesse a manter relaes
sexuais.
O cliente apenas uma meia vitima pois sabe que se est a envolver numa relao de
risco e quais os riscos que corre. Como ele no pode, apesar disso, ser responsabilizado
porque no comete, de facto, nenhum ilcito, defendo uma atenuao da pena da prostituta
nestes casos porque, no fundo, o cliente assume um risco ao envolver-se numa relao cuja
possibilidade de propagao do vrus da sida elevada uma vez que se trata de uma relao
de parceiros em srie e j no uma relao de confiana como acontece com casais ou
namorados.
J quanto transmisso do vrus ao filho, este , ao contrrio do cliente, completamente
alheio relao de risco pois nela no se envolveu voluntariamente e, portanto, a
responsabilidade da prostituta neste caso deve ser ainda mais grave, pelo que, defendo a
responsabilizao desta pelo crime de ofensas integridade fsica grave, previsto e punido
pelo artigo 144, c), 1 parte do CP. Se das ofensas previstas neste artigo resultar a morte da
vtima, ento ao agente deve ser aplicado o disposto no n. 1 do artigo 147 do CP (agravao
pelo resultado).
Por ltimo mas no menos importante, considero que a mdica da prostituta, ao recusar-se a
prestar as informaes exigidas pelo Tribunal, incorre, de facto, num crime de desobedincia
ao Tribunal, podendo mesmo ser punida a ttulo de crime de omisso de auxlio (art. 200 do
CP), ou punida a ttulo de omisso impura como autora de um crime de ofensas corporais ou
homicdio, por omisso. Isto porque ao no revelar (omisso) est a colocar em risco de vida
ou perigo grave para a sade o terceiro que mantm relaes sexuais com a prostituta
infectada. E, como, a funo dos mdicos de tudo fazer para salvar vidas e no para as
colocar em risco, a mdica deve faz-lo.

31

CONCLUSO

A quebra de sigilo, no entanto, deve ser pensada apenas para situaes limite, como o
caso em apreo. Fora as situaes extremas de quebra de segredo, os mdicos devem
sempre cumprir a confidencialidade sob pena de serem punidos a ttulo de violao de segredo
previsto no artigo 195 do CP e, tambm, incorrerem num crime de desobedincia Ordem dos
Mdicos.
A nossa lei prev algumas causas de justificao para a violao de segredo. o caso das
autorizaes legais como o art. 135 do CPP ou a figura do conflito de deveres (art. 36 do CP).
Esta ltima figura justifica a revelao de segredo relativo a doena grave e transmissvel de
modo a salvaguardar a vida e a sade de terceiros. Na impossibilidade de cumprir os dois
deveres em conflito (sigilo mdico e reserva da vida privada ou quebra de sigilo e proteco da
sade pblica), cumpre-se o dever superior (vida ou sade de terceiros). Deste modo, justificase a prevalncia da proteco da sade pblica face ao direito de reserva da vida privada do
paciente.
Quanto ao sigilo nos casos de internamento, justifica-se igualmente a quebra do mesmo pois
pese embora estarem em causa informaes sigilosas do paciente, a verdade que proteger a
sade do prprio doente e das pessoas que correm o risco de serem contagiadas e ficarem
assim em perigo de vida ou perigo para a sade, um interesse preponderante, que
necessrio salvaguardar e que justifica prejudicar o sigilo mdico.
Facto assente o de que, em qualquer das situaes mencionadas necessrio, sempre,
analisar o caso concreto.
Desta forma, termino a minha investigao sobre um tema de importncia prtica cada vez
mais actual e espero ter contribudo de maneira eficaz para dar soluo a problemas muito
complexos que ainda levantam muitas dvidas doutrina portuguesa e tambm estrangeira,
cumprindo, assim, o objectivo pretendido nesta tese.

32

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LEI n. 81/2009, de 21 de Agosto Lei que institui um sistema de vigilncia em sade pblica,
que identifica situaes de risco, recolhe, actualiza, analisa e divulga os dados relativos a
doenas transmissveis e outros riscos em sade pblica, bem como prepara planos de
contingncia face a situaes de emergncia ou to graves como de calamidade pblica.
PORTARIA n. 1071/98, de 31 de Dezembro Portaria das Doenas de Declarao Obrigatria
(Alterada pela Portaria n. 258/2005, de 16 de Maro).
PORTARIA n. 258/2005, de 16 de Maro Portaria das Doenas de Declarao Obrigatria
(Altera a Portaria n. 1071/98, de 31 de Dezembro).
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DIRECO Geral da Sade http://www.dgs.pt/.

38

ANEXOS

ANEXOS

39

ANEXOS

ANEXO 1
Portaria n. 1071/98 de 31 de Dezembro
Manda o Governo da Repblica Portuguesa, pela Ministra da Sade, ao abrigo da Lei n. o 2036, de 9 de
Agosto de 1949, aprovar a seguinte tabela das doenas de declarao obrigatria, ordenada de acordo com
o cdigo da 10.a Reviso da Classificao Internacional de Doenas (CID), e utilizando a respectiva
nomenclatura nosolgica, conforme a Deliberao n.o 131/97, de 27 de Julho:
CID 10.a
A00 Clera.
A01 Febres tifide e paratifide.
A02 Outras salmoneloses.
A03 Shigelose.
A05.1 Botulismo.
A15, A16 Tuberculose respiratria.
A17 Tuberculose do sistema nervoso.
A19 Tuberculose miliar.
A20 Peste.
A22 Carbnculo.
A23 Brucelose.
A27 Leptospirose.
A30 Doena de Hansen (lepra).
A33 Ttano neonatal.
A34, A35 Ttano.
A36 Difteria.
A37 Tosse convulsa.
A39 Infeco meningoccica (exclui meningite meningoccica, A39.0).
A39.0 Meningite meningoccica.
A49.2 Infeco por Haemophilus influenza (exclui meningite por Haemophilus influenza, G00.0).
A48.1 Doena dos legionrios.
A50 Sfilis congnita.
A51 Sfilis precoce.
A54 Infeces gonoccicas.
A69.2 Doena de Lyme.
A77.1 Febre escaro-nodular.
A78 Febre Q.
A80 Poliomielite aguda.
A81.0 Doena de Creutzfeldt Jakob (encefalopatia espongiforme subaguda).
A82 Raiva.
A95 Febre-amarela.
B05 Sarampo.
B06 Rubola (exclui rubola congnita, P35.0).
B15 Hepatite aguda A.
B16 Hepatite aguda B.
B17 Outras hepatites virais agudas (exclui a hepatite C, B17.1).
B17.1 Hepatite aguda C.
B19 Hepatite viral no especificada.
B26 Parotidite epidmica.
B50-B54 Malria.
B55 Leishmanase visceral.
B67 Equinococose.
B75 Triquinase.
G00.0 Meningite por Haemophilus influenza.
P35.0 Rubola congnita.
A presente tabela entra em vigor em 1 de Janeiro de 1999 e substitui a que foi publicada pela Portaria n. o
766/86, de 26 de Dezembro, com as alteraes estabelecidas nas Portarias n. os 148/87, de 4 de Maro, e
40/93, de 11 de Janeiro.
A declarao obrigatria tanto em caso de doena como nos casos de bito.

40

ANEXOS

Ministrio da Sade.
Assinada em 3 de Dezembro de 1998.
A Ministra da Sade, Maria de Belm Roseira Martins Coelho Henriques de Pina.

Portaria n. 258/2005 de 16 de Maro


Em Portugal, a tabela de doenas de declarao n.o 131/97, de 27 de Julho, e constante da Portaria n. o
1071/98, de 31 de Dezembro. Considerando que a monitorizao e a projeco no curto e mdio prazos
da infeco por VIH fundamental para a sua preveno e controlo, o que apenas se torna exequvel com
o conhecimento do padro epidemiolgico da infeco do VIH em Portugal:
Manda o Governo, pelo Ministro da Sade, o seguinte:
1.o A infeco pelo VIH passa a integrar a lista de doenas de declarao obrigatria, sendo por este meio
alterada a tabela anexa Portaria n.o 1071/98, de 31 de Dezembro.
2.o A declarao obrigatria aquando do diagnstico em qualquer estdio da infeco por VIH de
portador assintomtico (PA), complexo relacionado com a sida (CRS-LGP) e sida, e sempre que se
verifique mudana de estadiamento ou bito.
3.o aprovado o modelo de folha de notificao relativa vigilncia epidemiolgica da infeco por VIH,
anexo a esta portaria e dela fazendo parte integrante.
4.o revogada a Portaria n.o 103/2005, de 25 de Janeiro.
5.o A presente portaria produz efeitos desde a data da sua assinatura.
O Ministro da Sade, Lus Filipe da Conceio Pereira, em 1 de Fevereiro de 2005.

41

ANEXOS

ANEXO 2:
Acrdo TRP de 21 de Dezembro de 2005

42

ANEXOS

43

ANEXOS

44

ANEXOS

45

ANEXOS

ANEXO 3:
Acrdo TRP de 6 de Fevereiro de 2002

46

ANEXOS

47

ANEXOS

48

ANEXOS

49

ANEXOS

ANEXO 4:
Lei n. 2036 de 9 de Agosto de 1949

50

ANEXOS

51

ANEXOS

52

ANEXOS

53

ANEXOS

ANEXO 5:
Lei n. 81/2009 de 21 de Agosto

54

ANEXOS

55

ANEXOS

56

ANEXOS

57

ANEXOS

58