Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
ANTOLOGA
DERECHO MERCANTIL
QUINTO SEMESTRE
LICENCIATURA EN DERECHO
DERECHO MERCANTIL
ndice
INDICE
PGINAS
ASPECTOS GENERALES
1.1.1 CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL
1.1.2 UBICACIN DEL DERECHO MERCANTIL
1.1.3 CARCTER FEDERAL DEL DERECHO MERCANTIL
1.1.4 JURISDICCIN EN EL MBITO MERCANTIL
1
5
5
6
6
7
9
11
16
17
17
18
19
20
21
22
2. ACTO DE COMERCIO
2.1
2.2
2.3.
2.4.
2.5.
2.6.
3.
EL COMERCIANTE
12
13
24
24
25
26
28
28
28
29
29
34
35
3.1.
3.2.
CONCEPTO
COMERCIANTE
3.2.1 PERSONA FSICA
3.2.2. PERSONA COLECTIVA
A) SOCIEDADES DE PERSONAS
B) SOCIEDADES DE CAPITALES
C) SOCIEDADES IRREGULARES
36
36
37
37
39
40
40
40
3.3.
41
SNE
DERECHO MERCANTIL
3.3.1
3.3.2
3.3.3
3.3.4
4.
ndice
LA PUBLICIDAD MERCANTIL
ESTUDIO Y CRTICA DE LA INSCRIPCIN ANTE LAS CMARAS DE
COMERCIO E INDUSTRIA QUE CORRESPONDA
INSCRIPCIN EN EL REGISTRO PBLICO DE COMERCIO
CONSERVACIN DE DOCUMETOS Y CORRESPONDENCIA
45
45
46
3.4.
47
48
48
49
49
3.5.
INCOMPATIBILIDADES
3.5.1 CORREDORES PBLICOS
3.5.2 AGENTES ADUANALES
3.5.3 NOTARIOS PBLICOS
3.5.4 FUNCIONARIOS JUDICIALES
50
51
52
53
53
3.6.
54
54
55
EMPRESA MERCANTIL
4.1.
4.2.
4.3.
4.4.
4.5.
CONCEPTO
NATURALEZA JURDICA
MERCANTILIDAD DE LA EMPRESA
ELEMENTOS DE LA EMPRESA
4.4.1 ELEMENTOS PERSONALES
4.4.2 ELEMENTOS MATERIALES
4.4.3 ELEMENTOS INCORPREOS
LA EMPRESA COMO NCLEO DEL MODERNO DERECHO MERCANTIL.
5. SOCIEDADES MERCANTILES
56
57
60
60
63
64
64
64
66
5.1.
5.2.
5.3.
CONCEPTO
NATURALEZA JURDICA
PRESUPUESTOS PARA SU CONSTITUCIN
5.3.1 AFFECTIO SOCIETATIS
5.3.2 APORTACIONES SOCIALES
5.3.3 FIN COMN
68
68
68
69
70
70
72
5.4.
72
74
74
75
5.5.
75
77
5.6.
6.
44
SNE
81
81
2
DERECHO MERCANTIL
7.
6.2.
83
83
85
87
87
88
89
90
6.3.
6.4.
6.5.
91
91
93
94
6.6.
6.7.
6.8.
94
97
99
101
103
104
104
SOCIEDADES IRREGULARES
7.1.
7.2.
7.3.
7.4.
8.
105
105
105
106
108
CONCEPTO
RESPONSABILIDADES
TRATAMIENTO LEGAL
CONSECUENCIAS
SOCIEDADES ILCITAS
8.1.
8.2.
8.3.
8.4.
9.
ndice
110
110
110
112
112
CONCEPTO
ILICITUD POR SU OBJETO
ILICITUD POR SUS ACTIVIDADES
CONSECUENCIAS
SOCIEDAD ANNIMA
9.1.
9.2.
9.3.
CONCEPTO
ESCRITURA SOCIAL
CAPITAL SOCIAL
9.3.1 LAS ACCIONES TTULOS REPRESENTATIVOS DEL CAPITAL SOCIAL
9.3.2 OTROS TTULOS DE CRDITO ANLOGOS O RELACIONADOS.
9.3.3 AUMENTOS Y REDUCCIONES DE CAPITAL
9.4.
EL CARCTER DE ACCIONISTA
9.4.1. OBLIGACIONES DEL ACCIONISTA PATRIMONIALES Y
EXTRAPATRIMONIALES
9.4.2 DERECHOS DE ACCIONISTA
A) CORPORATIVOS O PERSONALES
B) PATRIMONIALES
C) PARTICIPACION DE LAS UTILIDADES
D) CUOTA DE LIQUIDACIN
SNE
114
115
116
121
122
124
127
129
130
131
131
131
132
132
3
DERECHO MERCANTIL
ndice
E) INTERESES CONSTRUCTIVOS
9.5.
133
133
134
134
135
136
136
137
9.5.2.
ASAMBLEA EXTRAORDINARIA
A) ASUNTOS QUE DEBE TRATAR
B) CELEBRACIN Y VOTACIN
137
137
138
9.5.3.
9.5.4.
ASAMBLEAS ESPECIALES
ACUERDOS DE LAS ASAMBLEAS
A) FORMALIDADES
B) NULIDAD
C) OPOSICIN
D) REQUISITOS PARA SU INPUGNACIN
139
139
140
141
141
141
9.5.5.
RGANO DE ADMINSTRACIN
A) CONSEJO DE ADMINSTRACIN Y ADMINSTRADOR NICO
B) CARACTERSTICAS DEL CARGO
C) REQUISITOS
D) FUNCIONES
E) DESIGNACIN DE ADMINSTRADORES
F) FUNCIONAMIENTO DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIN
G) RESPONSABILIDADES
142
142
143
144
145
145
146
147
10.
SOCIEDAD COOPERATIVA
10.1.
10.2.
10.3.
10.4.
10.5.
10.6.
10.7.
10.8.
CONCEPTO
CLASIFICACIN
PROCEDIMIENTO
TTULO REPRESENTATIVO DE LA CALIDAD DE SOCIO
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS COOPERATIVISTAS
ORGANOS SOCIALES
FEDERACIONES Y CONFEDERACIONES
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN
SNE
147
148
148
149
150
150
151
152
154
154
154
155
156
157
159
160
161
DERECHO MERCANTIL
11.
12.
DISOLUCIN
11.1.1 CONCEPTO
11.1.2 CAUSAS DE DISOLUCIN TOTAL Y PARCIAL
163
163
163
163
11.2.
LIQUIDACIN
11.2.1 CONCEPTO
11.2.2 ORGANO DE LIQUIDACIN
11.2.3 CANCELACIN DEL REGISTRO
164
164
164
166
13.
CONCEPTO
DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS CON LA FUSIN
CAMBIO DE CAPITAL FIJO VARIABLE
CONSECUENCIAS
DERECHOS DE LOS SOCIOS Y DE LOS ACREEDORES
15.
CONCEPTO
NATURALEZA JURDICA
CLASIFICACIN
ACUERDOS DE FUSIN
CONTRATO DE FISIN: EFECTOS
INSCRIPCIN EN EL REGISTRO PBLICO DE COMERCIO
14.
ndice
GRUPOS DE SOCIEDADES
SOCIEDAD CONTROLADORA (HOLDING)
CONTROL DE SOCIEDADES
AGRUPACIONES FINANCIERAS
SOCIEDADES CON INVERSIONES DE CAPITAL CRUZADAS
171
171
172
172
173
174
175
175
175
177
177
177
178
178
CONCEPTO
FORMAS
SOCIEDADES QUE PARTICIPAN
SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS CON LA FUSIN
DERECHOS DE LOS ACREEDORES
DERECHOS DE LOS SOCIOS
CONSECUENCIAS
AGRUPACIONES DE SOCIEDADES
15.1.
15.2.
15.3.
15.4.
15.5.
168
168
168
168
169
169
170
SNE
179
179
179
180
181
184
DERECHO MERCANTIL
16.
ndice
SOCIEDADES EXTRANJERAS
16.1.
16.2.
16.3.
16.4
16.5
185
SNE
185
187
192
193
194
Tema 1
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
ASPECTOS GENERALES
Siendo el derecho un conjunto de normas que regulan el comportamiento y relacin de
los hombres en sociedad, es evidente que su influencia afecta a todas las relaciones sociales.
Los fenmenos econmicos y entre ellos las actividades de tipo comercial, son de
primera importancia en lo social y por ello se han creado normas de derecho, o sea normas
jurdicas que las regulan.
Las relaciones humanas sociales aparecen primero y al establecerse y efectuarse van
creando ciertas normas de costumbre que con el tiempo llegan a ser normas de derecho. Esto
ha sido la evolucin casi invariable de la mayor parte de las normas jurdicas que integran lo
que hoy llamamos Derecho Mercantil que solo pudo empezar a formarse como conjunto de
normas jurdicas, cuando ya la sociedad humana practicaba el comercio y cuando ya se haba
formado como una ocupacin definida, la profesin de comerciante.
El Derecho Mercantil no tiene una existencia aislada, siempre ha sido una parte de la
totalidad del Derecho en vigor en una determinada poca. Y segn el tiempo y la poca su
carcter ha variado. A veces se enfrenta al Derecho Civil o comn como una rama cerrada y
aparte. En otras ocasiones, lo constituyen solamente unas cuantas instituciones y normas.
En trminos generales la materia que nos ocupa ha surgido como un derecho especial
para regir o regular las situaciones y relaciones nacidas de esta actividad, profesional en sus
caractersticas, consistente en actuar como intermediario en la circulacin de los bienes,
mercancas o servicios, interponindose entre productor y consumidor, o en trminos
econmicos, entre la oferta y la demanda.
S.N.E.
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Los persas, con sus conquistas impulsaron el comercio en Asia, estableciendo vas de
comunicacin ms seguras hacia los mercados que iban abriendo. Los fenicios acondicionaron
puertos e instalaron fbricas y comenzaron a reglamentar la actividad comercial por medio de
tratados que dieron lugar a la iniciacin de las operaciones a crdito.
Los griegos fueron los que generalizaron el uso de la moneda acuada para facilitar la
realizacin de las operaciones comerciales. Los romanos, que se han caracterizado por ser los
precursores del Derecho, alcanzaron una organizacin jurdica sobresaliente en el aspecto
mercantil, fomentando los mercados y ferias que perduran hasta nuestros tiempos como
promisin de las ventas.
Fue el siglo XV, como consecuencia de las rutas martimas descubiertas por los
navegantes espaoles, holandeses y portugueses y el descubrimiento del Nuevo Mundo,
cuando la vida econmica en Europa tom gran auge, siendo en esta poca cuando comenz a
adquirir forma la legislacin mercantil, y a que a medida que se intensificaba la actividad
mercantil, se presentaba la necesidad de reglamentarla, siendo ste el origen del Derecho
Mercantil.
En el ao de 1673, en Francia, durante la monarqua de Luis XIV, fue cuando se redact
la Legislacin Mercantil, aunque dependiente o incorporada al Derecho Civil. Actualmente el
Comercio se rige por leyes muy semejantes o uniformes en todos los pases, debido a que el
Comercio se ha convertido en una actividad internacional, tomando en cuenta las relaciones
comerciales que existen entre los diferentes pases del mundo.
Actualmente el Derecho Mercantil tiene una sustantividad propia que es el Comercio y
existe independientemente del Derecho Civil al que antes estaba incorporado. Universalmente
se le reconoce esta sustantividad propia, qu3e consiste en que tiene una materia u objeto
propio que es el Comercio al cual regir o reglamentar.
En vista de que primero existi el comercio, en su origen, el Derecho Mercantil puede
caracterizarse como un DERECHO CONSUETUDINARIO (inspirado en la costumbre), DE
APLICACIN ESPECIALIZADA o
S.N.E.
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Interesa hacer notar que la Constitucin de 1857 daba a los Estados de la Repblica
facultades para legislar en materia mercantil. Esto no dio buenos resultados y en 1883 se
reform la Carta Magna, volviendo materia de la competencia del Gobierno Federal el legislar
en cuestiones de comercio y uniformndose as con todo el pas la legislacin comercial.
Tras esta reforma aparece el Cdigo de Comercio de 1889 se promulg un Cdigo de
Comercio destinado a entrar en vigor en 1890.
indistintamente por estas dos fechas, es el que todava est en vigor en Mxico, ya que el
ltimo proyecto de nuevo Cdigo, terminado en 1955, se halla todava en estudio en el
Congreso.
El cdigo de 1889, durante su larga vigencia ha tenido, naturalmente, que ser puesto al
da mediante leyes de materia especial con las que se han derogado secciones entera de tal
estatuto lega. Otras leyes especiales han venido a completarlo con instituciones nacidas del
comercio moderno y la evolucin mercantil de nuestro pas. Del Cdigo original quedan en
vigor, en trminos generales: la reglamentacin sobre comerciante; lo relativo a obligaciones y
algunos contratos mercantiles y la parte dedicada al Derecho Procesal Mercantil.
Las principales leyes complementarias o derogatorias del Cdigo de 1889 son
actualmente estas:
Ley Monetaria
S.N.E.
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
en donde con mayor frecuencia se presentan situaciones o actos que hay que reglamentar
debido a los intereses econmicos que existen de por medio y en los que las partes no se
ponen de acuerdo, es aqu cuando el Derecho Mercantil se encarga de regular o reglamentar
las actividades de los comerciantes y de aquellas personas que sin ser comerciantes ejecutan o
celebran actos de comercio.
jurdicas que forman lo que se llama Derecho Privado, el cual se divide en dos ramas que son:
DERECHO CIVIL Y DERECHO MERCANTIL, siendo sta ltima nuestro objeto de estudio.
1.1.4
S.N.E.
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
tratados a menudo tienen por objeto (el mayor nmero de ellos) establecer base para la mejor
circulacin de la riqueza, para la realizacin del intercambio de productos y de bienes en
general, lo mismo que de personas, esos tratados tienen el carcter de comerciales (de otros
tratados que versan sobre alianzas de paz o de guerra, lmites territoriales, extradicin de reos,
etc.,)y que nada tienen que ver con el comercio). Pues cuando los tratados son de contenido
comercial, es evidente que constituyen la fuente (ley) para los particulares en materia de
comercio y una fuente por excelencia, ya que los tratados obligan a su cumplimiento tanto al
Estado, como persona moral de derecho pblico, como a los sbditos del mismo y aun alcanza
a otros pobladores que no sean sbditos suyos; tienen para su efecto legal, la misma categora
que la ley constitucional. En este sentido, de que existan tratados de comercio, estarn dentro
del rgimen, por encima de cualquiera otra ley reguladora de su actividad comercial, incluso
actualmente el Trabado de Libre Comercio de Amrica del Norte y los diferentes acuerdos
internacionales que en los ltimo aos ha celebrado Mxico y que han contado con la
ratificacin del Senado.
1.2
S.N.E.
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
normas jurdicas en cualquiera de estos dos casos, en sistemas jurdicos de derecho escrito,
como lo es el nuestro cuando el legislador se inspira en ellas para tomar reglas o normas que
se incorporan como materia de una Ley y cuando el legislador manda usar tales fuentes para
suplir alguna laguna jurdica.
Se consideran fuentes materiales:
a).- La Jurisprudencia. Es norma del derecho mercantil la jurisprudencia de los tribunales, en
cuento resuelve los casos concretos y establece precedentes para interpretacin de las otras
normas. La jurisprudencia de la H. Suprema Corte de Justicia de la Nacin, es de observancia
obligatoria para todos los tribunales.
b).- La Costumbre, puede definirse como aquel acto o abstencin que se repite de modo
prolongado en el mbito de lo social, hasta que llega a crear en la conciencia de los individuos
un sentido de obligatoriedad.
Consideramos que el uso y la costumbre responden a una definicin idntica. Pero debe
reservarse la palabra uso para determinadas prcticas circunscritas a un grupo particular
dentro de un conglomerado social ms amplio. As diremos que hay costumbres mercantiles y
que existen usos bancarios. La doctrina distingue diversos tipos de usos.
c).- La Doctrina jurdica.- Es el conjunto de principios, interpretaciones y opiniones formuladas y
expuestas por los tcnicos en materia jurdica. An cuando algunos consideran como una
fuente material distinta los llamados principios generales del Derecho, nosotros estimamos
que estos principios solamente han podido ser formulados gracias a la labor de los juristas, por
lo que deben estimarse tan slo como uno de los aspectos de la doctrina jurdica.
d).- La Equidad.- A su concepto podemos aproximarnos indicando, que el sentido de lo justo.
Para definir el sentido de lo justo recordaremos el antiguo concepto romano, segn el cual la
justicia es la constante voluntad de dar a cada quien lo suyo, Esta definicin, necesariamente
abstracta, es sin embargo la ms aproximada al sentido de lo justo desde el punto de vista
jurdico.
e).- Las leyes extranjeras.- Son todas las normas del derecho vigente en otras naciones, o que
han regido en otros pases, han sido en nuestro pas una fuente importante de inspiracin para
S.N.E.
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
1.2.1
FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES
La legislacin mercantil es fuente por excelencia, implica no obstante referirse a ella de
modo singular, ya que por una parte, no toda ley resulta fuente mercantil jurdica y de otro lado,
se impone examinar el orden de aplicacin de la ley en Mxico y finalmente examinarse las
diversas leyes mercantiles y comunes que regulen la materia comercial en el sistema jurdico
del pas.
Cabe decir que la Constitucin General de la Repblica, aun cuando contiene
disposiciones alusivas al comercio, como el artculo 5, que establece la libertad del mismo; el
artculo 28 que prohibe los monopolios y determina cules se resrvale Estado, as como otras
disposiciones de su articulado sobre las sociedades mercantiles que ms adelante se sealan;
S.N.E.
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
sin embargo, no es una ley fuente particular del derecho mercantil, sino general de todo el
derecho mexicano, auque aluda a veces y generalmente a materias concretas del campo
comercial.
Por la misma causa, las leyes reglamentarias de la Constitucin, carecen del rango de
fuentes del derecho mercantil.
Los fundamentos constitucionales que menciona la libertad de los actos de comercio, se
encuentran sealados en los Artculos de nuestra Constitucin Poltica Federal, siendo stos los
siguientes:
A ninguna persona podr impedirse que se dedique a la profesin, industria, comercio o
trabajo que le acomode, siendo lcitos. El ejercicio de esta libertad slo podr vedarse por
determinacin judicial, cuando se ataquen los derechos de tercero, o por resolucin
gubernativa, dictada en los trminos que marque la ley, cando se ofendan los derechos de la
sociedad. Nadie puede ser privado del producto de su trabajo, sino por resolucin judicial.
(Artculo 5 prrafo primero).
Bajo criterios de equidad social y productividad se apoyar e impulsar a las empresas
de los sectores social y privado de la economa, sujetndolos a las modalidades que dicte el
inters pblico y al uso, en beneficio general, de los recursos productivos, cuidando su
conservacin y el medio ambiente .
La ley establecer los mecanismos que faciliten la organizacin y la expansin de la
actividad econmica del sector social: de los ejidos, organizaciones de trabajadores,
cooperativas, comunidades, empresas que pertenezcan mayoritariamente o exclusivamente a
los trabajadores y, en general, de todas las formas de organizacin social para la produccin,
distribucin y consumo de bienes y servicios socialmente necesarios.
La ley alentar y proteger la actividad econmica que realicen los particulares y
proveer las condiciones para que el desenvolvimiento del sector privado contribuya al
desarrollo econmico nacional, en los trminos que establece esta Constitucin. (Artculo 25
prrafo VI, VII y VIII).
S.N.E.
10
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Artculo 27, frac. IV Constitucional.- Las sociedades mercantiles por acciones podrn
ser propietarias de terrenos rsticos pero nicamente en la extensin que sea necesaria para el
cumplimiento de su objeto.
En ningn caso las sociedades de esta clase podrn tener en propiedad tierras
dedicadas a actividades agrcolas, ganaderas o forestales en mayor extensin que la respectiva
equivalente a veinticinco veces los lmites sealados en la fraccin XV de este artculo. La ley
reglamentaria reglar la estructura de capital y el nmero mnimo de socios de estas
sociedades, a efecto de que las tierras propiedad de la sociedad no excedan en relacin con
cada socio los lmites de la pequea propiedad.
1.2.2
S.N.E.
11
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
1.2.3.
A falta de disposiciones de este Cdigo se aplicarn a los actos de comercio las disposiciones
del Derecho Comn. (Derecho Civil).
Se ha discutido si, al hablar de Derecho Comn, el Cdigo de Comercio se refiere al
Cdigo Civil local de cada Estado o bien al Cdigo del Distrito Federal. El Art. 1051 del Cdigo
de Comercio indica claramente que en materia de juicios del orden mercantil, se aplicarn como
supletorios los Cdigos de Procedimientos locales. Esto nos hace pensar que al hablar de
Derecho comn, el Cdigo de Comercio se refiere siempre a la ley local de la Entidad donde se
presente el conflicto y la laguna jurdicos.
Qu sucede si la ley civil no da tampoco normas aplicables al caso de que se trate?
Las lagunas del Cdigo Civil del Distrito Federal se suplen, segn indica el Art. 19 de dicho
ordenamiento, aplicando los principios generales de Derecho.
Por su parte, la Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito dispone que los actos y operaciones
que forman su materia se rigen:
1. Por lo dispuesto en la propia ley
S.N.E.
12
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
1.2.4.
COSTUMBRES Y USOS
Barrera Graf, sostiene la validez autnoma de la costumbre como fuente de derecho y
su carcter supletorio en todo el campo del derecho mercantil. Para apoyar esta ltima tesis,
S.N.E.
13
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
14
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
generables y especiales por razn geogrfica, o sea locales. As, por ejemplo: sern generales
los usos que se apliquen a todos los negocios mercantiles, como seran en el caso de la
representacin, y especiales, los que se apliquen slo a una materia; por ejemplo: a una
contratacin determinada. Sern generales los usos que se apliquen en toda la Repblica, y
locales los que se apliquen en determinada plaza.
Comercio, recogiendo lo que creemos es la mejor doctrina, propone que los usos especiales y
locales prevalezcan sobre los generales.
Es frecuente afirmar la gran importancia que la costumbre y los usos tienen para el
derecho comercial. Sin desconocer la que tuvieron en su formacin histrica, cabe dudar de
que en la poca actual sea relevante su funcin creadora del derecho mercantil. En Mxico no
es fcil sealar la existencia de usos normativos que hayan tenido verdadera influencia en la
vida jurdica, o que hayan sido reconocidos en las sentencias de nuestros tribunales
S.N.E.
15
DERECHO MERCANTIL
1.3.
TENDENCIA
ANTOLOGA
UNIFICADORA
DEL
DERECHO
COMN
CON
EL
MERCANTIL.
Son usuales las expresiones de que el derecho civil y el derecho mercantil constituyen el
derecho privado, de que el derecho mercantil es una rama desprendida del derecho civil, y de
que, frente a ste, el derecho mercantil es un derecho excepcional.
El problema de la unificacin ha sido un problema de larga discusin doctrinal, que ha
tenido repercusiones en algunos ordenamientos jurdicos, el problema de la unificacin de las
normas del derecho civil y del mercantil.
Suelen hablar los tratadistas de las influencias mutuas entre el derecho civil y el derecho
mercantil. En realidad, como el derecho mercantil es ms vital, ms sensitivo a las necesidades
de la vida diaria, son ms las instituciones nacidas en su campo y que despus se extienden al
uso diario de la vida civil, que las instituciones civilistas que invaden el campo mercantil.
Ejemplos de esto, son la letra de cambio, el cheque y el pagar, entre los ttulos de crdito, y en
materia de contratos, el de seguro, que son instituciones nacidas en el mbito del comercio, y
extendidas al uso diario en la vida civil.
S.N.E.
16
DERECHO MERCANTIL
1.3.1.
ANTOLOGA
GRADOS Y MANIFESTACIONES
Fue Vivante, en la quinta edicin de su Tratado, abandon en 1921 su posicin
largamente sostenida; pero tal parece que el legislador italiano quiso llevar la corriente contraria
al ilustre maestro, pues en 1942 el Nuevo Cdigo Civil de Italia unific la legislacin civil y
comercial en materia de obligaciones y contratos, con excepcin de la legislacin cambiaria,
igual que Suiza, que segn es sabido, tiene tambin un Cdigo nico de las obligaciones.
Suelen hablar los
Es el sistema de los
S.N.E.
17
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
comercio por relacin, que son aquellos que se presumen mercantiles por ser ejecutados por
comerciantes. Suelen ocuparse tambin los cdigos de los actos de comercio unilaterales o
mixtos, o sea aquellos que slo son mercantiles para una de las partes y son civiles para la otra.
Generalmente a los actos mixtos se les aplica la legislacin mercantil.
(ejemplo: cdigo
1.4
SISTEMAS
ADOPTADOS
POR
EL
DERECHO
MERCANTIL
CONTEMPORANEO.
En los primeros tiempos, el derecho mercantil fue concebido, subjetivamente, como el
derecho de los comerciantes; que a partir del Cdigo de Comercio de Napolen se pretendi
estructurarlo objetivamente, como el derecho de los actos de comercio, y que, desde las ltimas
dcadas del siglo pasado, un sector importante de la doctrina mercantilista ha pretendido
encontrarlo en la prensa.
Los Cdigos de influencia francesa siguen el sistema de la enumeracin
(Cdigos
espaol, portugus, rumano, antiguo italiano, latinoamericanos, etc.) y enumeran dos tipos de
S.N.E.
18
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
actos: los actos de comercio absolutos o por su naturaleza, que son aquellos que son
mercantiles por ser ejecutados por comerciantes.1 Suelen ocuparse tambin los cdigos de los
actos de comercio unilaterales o mixtos, o se a aquellos que slo son mercantiles para una de
las partes y son civiles para la otra. Generalmente a los actos mixtos se les aplica la legislacin
mercantil. (Ejemplo: cdigo espaol, antiguo cdigo italiano).
Como ya se mencion el acontecimiento de gran importancia en la historia del derecho
mercantil es la promulgacin por Napolen del Cdigo de Comercio Francs, que entr en vigor
en el ao de 1808; ya que con este cdigo se vuelve predominantemente objetivo: es el realizar
actos de comercio y no la cualidad de comerciante, lo que determina la competencia de los
tribunales mercantiles y la aplicacin del Cdigo. Sin embargo, el elemento subjetivo no deja de
influir, en cuanto se presumen mercantiles los actos realizados por un comerciante.
Muy importante es mencionar el Cdigo de Comercio para el Imperio Alemn, que entr
en vigor en el ao de 1900, abrogando al que se haba expedido en 1861.
El Cdigo germano
no es aplicable a los actos aislados, sino que slo rige a los comerciantes.
La base principal del derecho ingls es el Common Law.
Inglaterra ha hecho
sealar el sistema de banca central, el cheque, las compraventas combinadas con transporte,
como las compraventas y la institucin de crdito documentario, tan importante para el comercio
internacional.
El sistema britnico se ha extendido por los pases de habla inglesa, y entre ellos, a los
Estados Unidos de Amrica, cuyo sistema ofrece interesantes peculiaridades.
Llama la atencin,
sin embargo, que en varias ramas del derecho mercantil predomina el sistema del derecho
escrito, con gran influencia del derecho continental. As, por ejemplo, en materia de quiebras
1
S.N.E.
19
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
rigen las Bankruptcy Rules, inspiradas en estatutos italianos. En materia de compraventas rige
el Hill of Sale act, en la rama de ttulos de crdito la Hill of Exchange Act., y en derecho
martimo los ms importantes captulos (fletamento, segors, etc.) estn reguladas tambin por
las leyes escritas.
Inglaterra ha hecho importantes aportaciones al derecho mercantil del mundo moderno.
Entre ellas, podemos sealar el sistema de banca central, el cheque, las compraventas
combinadas con transporte, como las compraventas y la institucin de crdito documentario, tan
importante para el comercio internacional.
El sistema britnico se ha extendido por los pases de habla inglesa, y entre ellos, slo
haremos breve referencia a los Estados Unidos de Amrica, cuyo sistema ofrece interesantes
peculiaridades. Cabe sealar, en primer lugar, que en el ordenamiento norteamericano, segn
dispone su constitucin federalista, la competencia legislativa en materia de comercio
corresponde a los Estados miembros de la federacin, con excepcin de la materia de quiebras
y las relaciones del comercio exterior, que corresponden al Congreso Federal. Algunos Estados
han promulgado Cdigos de Comercio, y el Congreso Federal ha elaborado la Bankrupty Act.,
que aplica la regulacin de quiebras tanto a comerciantes como a no comerciantes.
En los Estados Unidos de Amrica se ha hecho sentir la natural necesidad de unificar las
normas del derecho comercial en las subrayas en que la competencia legislativa radica en los
estados federados. Se ha seguido un proceso de unificacin de leyes. El proceso se inicia con
la Ley sobre ttulos de crdito (Negociable Instruments Law) que aprobada por el Estado de
Nueva Cork en 1897, dura ms de treinta aos el camino recorrido para lograr su adopcin por
todos los Estados de la Unin Americana. Le ha seguido el Cdigo de Comercio Uniforme
(Uniform Comercial Code), que en la actualidad ha sido adoptado ya por todos los Estados.
S.N.E.
20
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
En el
S.N.E.
21
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
1.4.4
S.N.E.
22
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
mercantiles, al elaborarse las leyes mexicanas, italiana, espaola, etc., que, en los aspectos
fundamentales, han aproximado las normas a la tendencia general de la prctica mercantil
internacional.
Este proceso de la unificacin o aproximacin de las legislaciones se ha agudizado en la
post-guerra del segundo conflicto mundial, por la creacin de las grandes zonas de integracin
econmica. En Europa, las organizaciones de las Comunidades Econmicas, han promovido,
principalmente, una uniformizacin de las instituciones mercantiles por el mtodo de
aproximacin de las legislaciones, y en Amrica, tanto en el Mercado Comn CentroAmericano, como en la Zona Latinoamericana de Libre Comercio, se est promoviendo la
integracin jurdica por medio de la uniformizacin de las instituciones mercantiles.
En el
S.N.E.
23
Tema 2
Acto de Comercio.
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
2. ACTO DE COMERCIO
Tradicionalmente se ha considerado el acto de comercio como la clave del sistema
mercantil, pues a ms de que su celebracin determina la aplicabilidad de esta rama del
derecho, la figura misma del comerciante no existe, segn la opinin dominante, sino en funcin
del acto de comercio. Inspirado en esta concepcin, nuestro vigente Cdigo de Comercio
comienza (art. 1.) con la solemne declaracin de que sus disposiciones son aplicables slo a
los actos de comercio; sin embargo, pocas lneas ms adelante, en el artculo 3, se
contradice, iniciando una serie de preceptos sobre el comerciante y sus obligaciones, con lo
cual se pone en evidencia la palmaria verdad de que el Cdigo no es aplicable slo a los actos
de comercio. Cierto es que, conforme a la interpretacin que comnmente se ha dado, el
concepto de comerciante individual, que se perfila en el artculo 3 tiene como fundamento el
acto de comercio; pero a ms de que esta tesis no es inatacable, est fuera de duda que los
comerciantes (las sociedades mercantiles) tienen tal carcter, con total independencia de la
realizacin de actos de comercio.
Se toman en consideracin las modernas tendencias para restituir su carcter subjetivo
o profesional al derecho mercantil, que a su vez se apoyan en el hecho de que los actos
aislados de comercio, casi no tienen existencia real y carecen en absoluto de importancia
econmica. Al respecto, Mantilla Molina, no da lugar a la teora del acto de comercio, al
exagerado inters que suele consagrrsele; sin que le niegue todo valor cientfico, ni pretenda
prescindir de su estudio, que, por razones de mtodo, no se podra analizar hasta qu punto el
concepto de comerciante es funcin del acto de comercio.
2.1
acto jurdico. Para llegar a establecer qu es un acto jurdico se parte de una distincin muy
amplia entre hechos jurdicos y hechos extrajurdicos ( o sea no tomados en consideracin el
derecho)
S.N.E.
24
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Los hechos jurdicos con los acontecimientos a los que el Derecho atribuye efectos
consistentes en el nacimiento, extincin o modificacin de derechos, obligaciones o situaciones
jurdicas relacionadas con alguna persona.
Dado que un hecho jurdico puede producirse como efecto de la voluntad de una
persona, o sin la intervencin de persona
voluntarios y hechos jurdicos involuntarios o naturales, (la rotacin de la tierra que nos sirve de
base para medir el tiempo, hace llegar el vencimiento de una deuda: es, por tanto un hecho
jurdico involuntario natural).
Los hechos jurdicos voluntarios pueden realizarse a veces con la intencin definida de
producir efectos en el campo del derecho; pero tambin sin esa intencin, por ejemplo: quien
comete un delito busca un dao, no un efecto jurdico.
Cuando el hecho jurdico voluntario va encaminado a producir efectos de derecho,
puede considerarse como acto jurdico. El hecho jurdico voluntario puede ser lcito o ilcito y
consistir en una actuacin positiva o en una omisin.
De acuerdo con lo anterior, se considera acto jurdico: el realizado por el hombre con el
propsito primordial de producir efectos de derecho.
2.2
S.N.E.
25
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
An cuando todos los legisladores han desistido del propsito de dar una definicin del
acto de comercio, probablemente por reputarla imposible, muchos ambiciosos mercantilistas se
han propuesto reducir a unidad de variada congerie de los declarados por las leyes actos de
comercio, y han credo encontrar un concepto al cual reducir a todos.
Barrera Graf dice (nm. 93, al final): como actos conexos mercantiles de carcter
subjetivo debemos considerar aquellos ligados a la constitucin y funcionamiento de las
sociedades mercantiles. Y en nota, pretendiendo refutar nuestra opinin, aade:el acto es
mercantil en cuanto la sociedad a que se refiere sea comercial, por lo cual es acto accesorio y
conexo.
Pero por qu es mercantil la sociedad? No ciertamente por su conexin con
determinados actos, en s mismos mercantiles, pues para calificar la mercantilizad de una
sociedad nuestro derecho prescinde del fin u objeto social (por lo cual la conexin con actos
mercantiles es innecesaria) y toma en cuenta slo los tipos negociales de sociedad, que son
considerados siempre como mercantiles, an cuando no tengan relacin de conexin o
accesoriedad con operaciones de comercio. Menos an puede verse en las sociedades
mercantiles una conexin de carcter subjetivo (como se dicen en las primeras lneas
transcritas), pues la consideracin de los sujetos que constituyen la sociedad es completamente
indiferente para su calificacin como mercantil.
Para estudiar los actos de comercio que figuran en el largo elenco del derecho
mexicano, conviene planear una clasificacin que sirva de gua en dicho estudio.
2.3
accesorios.
Son actos de comercio principales aquellos cuyo carcter comercial no depende de otros
actos, sino de la naturaleza de los elementos que lo integran.
Son actos de comercio accesorios o conexos los que adquieren categora comercial por
estar ligados con actos principales de comercio.
S.N.E.
26
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
La enajenacin de los productos de una finca o cultivo hecha por el propietario o cultivador
Los actos comerciales por el objeto o cosa sobre la que recaen son:
Las compras y ventas de porciones y acciones que forman el capital de las sociedades
mercantiles
los relativos a los buques y a las cosas o bienes relacionados con el comercio martimo
S.N.E.
27
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
comercio con la funcin de intermediacin en el cambio; pero no todos los actos que la ley
califica como mercantiles son necesariamente actos de intermediacin (la constitucin de una
sociedad, la firma de un ttulo de crdito, la constitucin de un fideicomiso, etc., escapan a la
idea de la intermediacin).
S.N.E.
28
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
el
contrato de seguro, slo puede ser ejecutado por una empresa aseguradora. En la fraccin
citada se ve claro que el legislador comercial concibi a la empresa no como actividad, sino
como organizacin; pero el artculo 3 de la Ley General de Instituciones de Seguros slo
permite celebrar esta clase de contratos a las instituciones legalmente autorizadas, las cuales
tienen siempre los caracteres de empresa, de modo que en la actualidad todos los contratos de
seguro habrn de ser hechos por empresas y tendrn todos carcter mercantil en fuerza de los
dispuesto en el precepto invocado al principio.
2.4
S.N.E.
29
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Por ser de inters especial comentaremos y explicaremos las siguientes fracciones del
Art. 75 del Cdigo de Comercio.
Fraccin I.- Son actos de comercio Todas las adquisiciones, enajenaciones y alquileres
verificados en propsito de especulacin comercial, de mantenimientos, artculos, muebles o
mercaderas, sea en estado natural, sea despus de trabajados o labrados.
Comentario.- Esta fraccin habla, en general, de bienes o cosas muebles. La enumeracin que
contiene es, por tanto, redundante.
enajenaciones, y con ello hace que queden incluidos dentro de su alcance todos los contratos
por los que se trasmite la propiedad de las cosas muebles, a saber: la compraventa, la permuta
y la donacin.
La parte final de este texto legar indica que es indiferente que se trate de materias
primas o de materiales que hayan sufrido ciertas manipulaciones y tambin parece indicar que
no desaparece el carcter mercantil si se vuelve industrial la adquisicin o enajenacin por el
hecho de que se hagan ciertas alteraciones en los artculos o mercancas.
Fraccin II.- Son actos de comercio Las compras y ventas de bienes inmuebles, cuando se
hagan con dicho propsito de especulacin comercial.
Comentario.- La fraccin tiene un alcance mucho ms limitado que la anterior, ya que se refiere
exclusivamente a bienes inmuebles, y slo menciona compras y ventas, excluyendo la permuta,
la donacin y el alquiler.
Fracciones V a XI.- Segn estas fracciones, son actos de comercio las empresas. Cada una
de estas fracciones enumera una serie de empresas de negocios de muy diversa ndole.
Comentario.- Aunque a primera vista parece extrao que el Cdigo diga que son actos de
comercio las empresas, en realidad deber entenderse que son actos de comercio los
realizados para constituir, organizar, instalar, explotar o liquidar empresas, ya que la empresa
en s misma no es un acto jurdico, sino el resultado de la decisin de un empresario que
S.N.E.
30
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
resuelve establecerla. Esta decisin es slo un acto interno personal y mientras no cristaliza
en el establecimiento de la empresa no tiene significacin jurdica.
Hay que excluir de entre los actos de empresa que tienen carcter mercantil, los
relativos a la contratacin de su personal, que son materia de otra rama jurdica diversa llamada
Derecho Laboral, Derecho del Trabajo o Derecho Industrial u Obrero.
El Cdigo usa el vocablo empresa, en su sentido econmico, segn el cual es la organizacin
y coordinacin, con fines especulativos, de los factores de la produccin: elementos naturales,
capital y trabajo.
Otras leyes ms modernas han precisado mejor este concepto en el Derecho Mercantil.
As, la Ley de Navegacin y Comercio Martimos define a la empresa martima como
el
En materia
S.N.E.
31
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
que se celebre. Si de faculta a alguien para aceptar por cuenta de otro, y en nombre de otro,
una letra de cambio, el contrato que establece esa autorizacin es de comisin; si se da poder a
alguien para realizar un descuento de letras en un banco, ese poder es un contrato de comisin,
etc.
En virtud del contrato de comisin mercantil, nacen para las partes contratantes ciertos
derechos y obligaciones que en general son los siguientes:
a) El comitente tiene la obligacin de retribuir al comisionista por su actuacin y
de reembolsarle los que ste hubiera gastado en su provecho. Tiene en
cambio derecho a que le rindan cuentas del desempeo de la comisin y a
demandar responsabilidades al comisionista.
b) El comisionista, por su parte, est obligado a desempear la comisin con el
mismo celo que pondra en un negocio propio ; a seguir las instrucciones del
comitente y a rendirle cuentas, tendiendo en cambio derecho a ser
reembolsado de los gatos hechos para realizar la comisin, y a percibir una
retribucin por su trabajo.
Como otra fraccin de este artculo habla de las empresas de comisiones, debe
entenderse que esta que comentamos tiene por objeto volver acto de comercio an aquellos
actos de comisin realizados eventualmente por los particulares, y hacer que les sean
aplicables normas de derecho mercantil.
Fraccin XVII.- Son actos comerciales Los depsitos por causa de comercio.
Comentario.- El depsito es un contrato por el cual el depositario se obliga frente al depositante
a recibir una cosa que ste le confa y a guardarla para restituirla en la forma prevista en el
contrato. Segn esta definicin, el contrato de depsito puede ser un acto civil o mercantil
indistintamente. Ser mercantil si la causa por la cual se constituye es una intencin mercantil o
si el depsito se relaciona con un acto de comercio.
Fraccin XVIII.- Son actos de comercio Los depsitos en Almacenes Generales de Depsito y
todas la operaciones hechas sobre los certificados de depsito y bonos de prenda librado por
los mismos.
S.N.E.
32
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
33
DERECHO MERCANTIL
tienda.
ANTOLOGA
comerciante vende con un propsito mercantil. Para estos actos rige la regla de que en caso de
conflicto jurdico, la ley aplicable es la que corresponde a quien sea demandado en el juicio o
procedimiento judicial respectivo. Art. 1050 del Cdigo de Comercio.
Excepciones al Art. 75 del Cdigo de Comercio.- El Art. 76 del propio ordenamiento
indica que no son actos de comercio la compra de artculos o mercancas que para su uso o
consumo, o el de sus familiares hagan los comerciantes, ni las reventas hechas por obreros
cuando ellas sean consecuencia natural de la prctica de su oficio.
Este artculo contiene una excepcin. Como se ve, consta de dos partes. La primera
(caso de los comerciantes), repite la idea de que los contratos de un comerciante no son
mercantiles si derivan de una causa ajena al comercio.
La segunda se refiere al caso de los artesanos (zapateros, plomeros, radiotcnicos, etc.)
que tienen taller abierto al pblico y que compran para poder ejecutar sus trabajos, materiales o
piezas que van a incorporarse en los trabajos que ejecutan. An cuando es evidente que el
precio de los mismos va incluido en lo que cobran por su trabajo, y tambin que a veces no
trasladan al cliente el descuento que obtienen al adquirirlos de sus proveedores, el Cdigo
estim que esta reventa no puede considerarse como acto comercial, no obstante lo que dice la
Fraccin I.
La Ley de Ttulos y Operaciones de Crdito se encarga de describir en detalle otros
contratos y operaciones mercantiles que no se conocan o no se mencionaron en la redaccin
del Cdigo de Comercio. Por ejemplo, la carta de crdito, el reporto, etc., muchos de los cuales
no necesariamente deben ser efectuados por Bancos.
2.5
todo linaje, ofrece un cuadro especial cuando en la vinculacin jurdica intervienen de una parte
un comerciante y de la otra una persona ajena al comercio y a las leyes que rigen al comercio.
S.N.E.
34
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
De un modo ms general los actos mixtos tienen lugar cuando para una de las partes se
reputa mercantil y para la otra no. La diaria actividad de quienes ejercen el comercio queda
circunscrita a los trminos de lo comercial; el artculo 75 del Cdigo, en su fraccin XX, alude a
que las obligaciones de los comerciantes (art. 4) son actos de comercio, a menos que se
pruebe que derivan de causa extraa al comercio, mas cabe decir que un gran parte de las
relaciones establecidas en el orden jurdico por los comerciantes, no necesariamente han de
llevarse a cabo con personas a su vez calificadas como comerciantes; gran parte de los actos
que los comerciantes realizan dentro de su trfico, se realizan con personas simplemente
sujetas al derecho civil; y como los civiles al realizar esos actos, por regla general quedan
dentro de su condicin jurdica de civiles, las relaciones as planteadas resultan hbridas, pues
en tanto que para el comerciante son mercantiles, para los otros son civiles puramente; y los
efectos de las relaciones siguen la propia suerte; tal es el caso de adquirir por compra una
mercanca, un objeto cualquiera para uso personal en un establecimiento de comercio.
2.6
COMENTARIO CRTICO.
Cabe citar, la circunstancia de que a menudo los comerciantes ejecutan actos jurdicos
que, con todo y la calidad especfica del comerciante, son actos civiles; la fraccin XXI del
precitado artculo 75 del Cdigo de Comercio determina que las obligaciones entre
comerciantes y banqueros sern actos de comercio, siempre que no sean de naturaleza
esencialmente civil; el artculo 76 del mismo cuerpo de ley, determina que las adquisiciones que
hagan los comerciantes para la satisfaccin de sus propias necesidades o para las de sus
familiares, no ser actos de comercio.
Por otra parte, lo que concierne al derecho adjetivo o procesa, el artculo 1050 del
Cdigo de Comercio establece:
Cuando conforme a los expresados artculos 4, 75 y 76 para una de las partes que
intervienen en un acto, sta tenga inters comercial y para la otra tenga inters civil, la
controversia que de la misma se derive, se regir conforme a las leyes mercantiles. En caso
contrario, esto es, cuando la parte demandada sea la que celebre un acto civil, la contienda se
seguir conforme a las reglas del derecho comn.
S.N.E.
35
Tema 3
El Comerciante.
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
EL COMERCIANTE.
Sujetos del derecho mercantil lo son tanto quienes realizan accidentalmente actos de
3.1
Concepto
Se considera en esta categora a todas aquellas personas fsicas o jurdicas
(sociedades) que realizan actos regidos por el Derecho Mercantil. Se acostumbra clasificarlos
en: sujetos mercantiles accidentales y sujetos mercantiles permanentes o profesionales. Son
los primeros aquellos que de modo eventual realizan actos considerados legalmente como de
comercio.
Estos son
S.N.E.
36
DERECHO MERCANTIL
3.2
ANTOLOGA
COMERCIANTE
Las personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l su
S.N.E.
37
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
La capacidad de ejercicio
vlidamente contratos, asumir obligaciones y actuar ante los tribunales por uno mismo.
Es evidente que la capacidad a que se refiere la definicin de comerciante fsico que
estudiamos, es la de ejercicio, ya que comerciar implica fundamentalmente contratar y
obligarse.
Esta capacidad de ejercicio solamente puede tenerse para comerciar cuando en el
individuo se renen ciertos requisitos, que por lo comn se refieren a edad, sexo, o actividades
realizadas por el mismo.
Por lo que hace a la edad, en nuestro pas la capacidad se adquiere al cumplirse los 18
aos.
Nuestras
leyes
reglamentan,
sin
embargo,
un
mecanismo
jurdico
llamado
emancipacin, mediante el cual se puede dotar de cierta capacidad de ejercicio al que todava
no alcanza esa edad. En materia mercantil esta posibilidad de emancipacin para el ejercicio
del comercio la da el matrimonio de un menor de edad de 16 aos por lo menos si es varn, o
de 14 aos mnimo si es mujer, autorizado por sus padres o tutores.
Tras las reformas introducidas en la legislacin civil del Distrito Federa, y en el Cdigo
de Comercio en 1970, debe entenderse segn el Art. 5 del Cdigo de Comercio que toda
persona que segn las leyes comunes es hbil para contratar y obligarse a quien las mimas
leyes no prohben expresamente la profesin del comercio, tiene capacidad legal para ejercerlo.
S.N.E.
38
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
La supresin del Art. 7 del Cdigo de Comercio por dichas reformas, permite afirmar
que el menor emancipado que sea comerciante no puede sin autorizacin judicial enajenar o
gravar sus bienes inmuebles, ni comparecer por s mismo en juicio.
En la actualidad la diversidad de sexos no presenta ya importancia alguna por lo que se
refiere al ejercicio del comercio. Las mujeres casadas o solteras pueden ejercerlo. El marido
sin embargo, puede oponerse judicialmente al ejercicio del comercio por la esposa, si
demuestra que tal actividad impide que la mujer cumpla con las obligaciones del cuidado y
direccin del hogar que le impone el Cdigo Civil.
S.N.E.
39
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
A) SOCIEDADES DE PERSONAS.
Tradicionalmente, la generalidad de los tratadistas distingue entre sociedades de
personas y sociedades de capitales, aunque tal distincin no tiene, en el fondo, gran relevancia
desde el punto de vista jurdico. Las llamadas sociedades de personas son aquellas que se
constituyen tomando en consideracin las calidades personales de quienes intervienen en el
acto constitutivo. Generalmente, el nombre de alguno o algunos de los participantes en el acto
constitutivo figura en el nombre de la sociedad, que tendra en ese caso, la modalidad de razn
social, y los socios personalistas respondern en alguna forma de las consecuencias de las
actividades de la sociedad. El principal tipo de sociedad de personas, o intuitus personae es la
sociedad en nombre colectivo.
B) SOCIEDADES DE CAPITALES
Las sociedades de capitales son aquellas en las que no tienen relevancia las calidades
personales de los socios, y que se constituyen para formar, por las aportaciones, hasta cierto
punto impersonales de los participantes en el acto constitutivo, un capital que habr de quedar
destinado a la actividad comercial a que la sociedad se dedicar. Lo natural ser que este tipo
de sociedades tenga un nombre en que no figuren nombres de socios (denominacin) y que los
socios no responden frente a terceros de las consecuencias de los actos de la sociedad. El tipo
clsico de sociedad de capitales, o intuitus pecuniae, es la sociedad annima.
C) SOCIEDADES IRREGULARES
La multiplicidad de exigencias legales para la creacin de una sociedad mercantil tiene
como resultado que, en muchas ocasiones, se descuide satisfacer algunas de ellas, lo que
provoca la irregularidad de la sociedad.
S.N.E.
40
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
irregulares no puede, en realidad, desaparecer nunca, pues siempre habr quienes por
ignorancia, descuido o mala fe dejen de cumplir con las normas jurdicas, que, por esencia, son
susceptibles de violacin. Pero menos puede desaparecer el problema porque se establezcan
nuevos requisitos, que s pueden conducir a una mayor perfeccin a las sociedades que los
satisfagan, crean, necesariamente, una nueva causa de irregularidad, para aquellas que no se
someten a su observancia; hubo de reformarse la ley para no cerrar los ojos a la realidad, y
reconocer el hecho de que existen sociedades irregulares y que es necesario, en inters de los
terceros y de la colectividad, regular sus efectos, ya que no puede evitarse su existencia.
Tales sociedades irregulares carecen de un estatuto debidamente publicado que fije su
objeto o su finalidad, sin embargo, los actos realizados por sus administradores son vlidos
respecto de la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad personal en que incurren los propios
administradores. En ello se encuentra la clave del problema planteado: los actos que una
sociedad realiza sin estar encaminados, inmediata o mediatamente, a la realizacin de la
finalidad para la que fue legalmente constituida, son equiparables a los de una sociedad
irregular y como tal debe tratarse a la sociedad en cuestin, respecto de tales actos.
3.3
II.
III.
IV.
V.
S.N.E.
41
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Este aviso consiste en comunicar por medio de circular la apertura del establecimiento,
tambin se hace por publicacin en el peridico oficial o en los de mayor circulacin. El anuncio
deber contener el nombre de la empresa, su domicilio, giro o actividad, el nombre y firma de
las personas encargadas de su administracin o de sus representantes.
El domicilio de la negociacin
S.N.E.
42
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
b)
considerarn como CAUSANTES MAYORES, y por tanto, debern llevar los tres libros
mencionados para registrar su contabilidad y adems, necesitarn un libro de actas, en el cual,
quedarn asentadas las actas que formulen al celebrar las asambleas de socios o accionistas.
Las disposiciones anteriores establecidas por la Ley del Impuesto sobre la Renta sobre
la forma de llevar la contabilidad, son las que se aplican en la prctica.
Algunas otras disposiciones sobre a manera de contabilidad las operaciones son las
siguientes:
I.
II.
III.
Queda prohibido borrar, dejar huecos, tachar lo equivocado, pues los errores se
corregirn mediante asientos referentes a la anotacin equivocada.
IV.
depender del criterio del contador y de las necesidades de la negociacin, as como de las
exigencias fiscales que se deban satisfacer.
S.N.E.
43
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
contestados o no.
Respecto a la correspondencia que envan, debern dejar copia de las cartas y
telegramas que hayan remitido, con las que irn formando un archivo al que recurrirn en caso
necesario.
II.
S.N.E.
44
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
45
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
46
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Artculo 50. Los tribunales pueden decretar de oficio, o a instancia de parte legtima, que
se presenten en juicio las cartas que tengan relacin con el asunto del litigio, as como que se
compulsen de las respectivas copias las que se hayan escrito por los litigantes, fijndose de
antemano, con precisin, por la parte que las solicite, las que hayan de ser copiadas o
reproducidas.
3.4
No haber participado en empresas que hayan quebrado sin haber sido rehabilitado
legal para ello, es decir, que tengan la capacidad de actuar o de ejercicio, as como todas las
Sociedades Mercantiles.
Los actos de comercio cuya ejecucin como ocupacin ordinaria haran adquirir a un
individuo el carcter de comerciante, son los que responden a la nocin material econmica del
comercio, y en trminos generales, estn ejemplificados en las Fracciones I, II y XXIII del Art. 75
del Cdigo de Comercio.
El comercio es una actividad de intermediacin entre productores y consumidores. Los
actos comerciales ejecutados eventualmente o de modo regular por una persona fsica, no
pueden nunca llegar a darle el carcter legal de comerciante.
Existen limitaciones para todas aquellas personas fsicas o morales que no cubran los
requisitos sealados en la propia ley, que a continuacin se mencionan:
Incapaces.- Adems de estos menores de edad que son incapaces existe la categora
de los incapacitados. Estos han sido capaces, o pudieron serlo, pero por ciertas causas la ley
los priva de su capacidad y los somete a una tutela legal.
S.N.E.
47
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
idiotismo o locura, los adictos a las drogas enervantes, los sentenciados por delitos, pierden su
capacidad o no la adquieren aunque lleguen a la mayora edad.
Los incapacitados no pueden ejercer el comercio por s mismo, pero pueden continuar
ejercindolo a travs de sus representantes.
Otras condiciones para poder ejercer el comercio.- La ley previene adems que no
pueden ser comerciantes:
a) Los que hayan sido declarados en quiebra y no hayan logrado que se les rehabilite para
volver a ejercer el comercio (art. 12 del Cdigo de Comercio).
b) Los que han sido condenados por sentencia firme, por los delitos de falsedad, delitos
contra la propiedad, y por los delitos de peculado, cohecho y concusin.
c) Los extranjeros cuya situacin migratoria les impida dedicarse al comercio (art. 13 del
Cdigo de Comercio.
d) Los corredores pblicos no pueden legalmente ser comerciantes, a menos que dejen de
ser corredores.
3.4.1 INHBILES
El Cdigo de Comercio contiene dos prohibiciones para ser comerciante: a los
quebrados que no hayan sido rehabilitados (frac II del art. 12) y a los reos de delitos contra la
propiedad (frac. III del artculo 12).
S.N.E.
48
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
49
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
El inmigrante con residencia legal en el pas durante cinco aos, que adquiera dicha
calidad migratoria por resolucin de la Secretara de Gobernacin (art. 52 y 53 de la Ley
General de Poblacin), podr dedicarse a cualquier actividad lcita, con las limitaciones que
imponga la Secretara de Gobernacin, de acuerdo con el Reglamento y con las dems
disposiciones aplicables (art. 55 de la Ley de Poblacin), por tanto, podr ejercer el comercio y
adquirir la calidad de comerciante, y la que realice se equiparar a la inversin mexicana, salvo
cuando, por razn de su actividad, se encuentre vinculado con centros de decisin econmica
del exterior (art. 6 de la LIE), y con las excepciones que resultan de especficas disposiciones
legales que reservan determinadas actividades a mexicanos o a sociedades mexicanas con
clusula de exclusin de extranjeros.
La Ley General de Poblacin, de 23 de diciembre de 1974, abrogada por la que
actualmente est en vigor, permita a los inmigrantes que ejercieran el comercio de exportacin.
Salvo en los casos sealados, los extranjeros no pueden ejercer el comercio en la Repblica
Mexicana.
Cabra que un extranjero inmigrante ejerciera el comercio individualmente en una rama
de la industria, si obtuviese una resolucin de la Comisin Nacional de Inversiones Extranjeras
que resolviera autorizarlo para ello, en uno de la facultad que le concede el antepenltimo
prrafo del art. 5 de la LIE.
3.5
INCOMPATIBILIDADES
Es frecuente en las leyes extranjeras la incompatibilidad entre ser comerciante, y ms
S.N.E.
50
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
51
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Las sanciones al corredor que viole las normas que rigen sus actividades son las de
multa, suspensin o destitucin (art. 71 C. Com. Y 49 del Reglamento), a ms de la ya
mencionada de calificar su quiebra como fraudulenta (art.70 C. Com. Y 97, LQSP).
S.N.E.
52
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
3.6
tienen capacidad legal para ejercer el comercio pueden ser comerciantes. Pero esta sera una
S.N.E.
53
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
afirmacin tan errnea como la de que slo las personas que tienen capacidad legal para
realizar actos jurdicos pueden ser propietarios. En una y en otra proposicin se confundira la
capacidad de ejercicio con la capacidad de goce. Y es que, efectivamente, debe distinguirse
entre capacidad para ser comerciante y capacidad para actuar como comerciante.
La primera capacidad para ser comerciante, la tiene, como regla general, cualquiera
persona, sin que a ella obsten las incompatibilidades y prohibiciones que la ley establece
tomando en consideracin la persona misma del presunto comerciante, ni las restricciones que
las leyes especiales imponen para determinados ramos de la actividad mercantil (banca,
explotacin de sustancias del subsuelo, explotaciones forestales, fianzas de empresas, industria
elctrica, pesquera, seguros, transportes). En cuanto a la capacidad para ejercer el comercio,
es preciso distinguir la situacin del mayor de edad que no ha sido declarado en estado de
interdiccin, que la tienen plena (art. 5) y la situacin de los incapacitados y de los
emancipados.
S.N.E.
54
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Surge as el
S.N.E.
55
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
56
Tema 4
Empresa Mercantil.
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
4 EMPRESA MERCANTIL.
Hemos dicho que la teora de la empresa es una de las cuestiones fundamentales del
derecho mercantil contemporneo. Hemos indicado tan que el derecho mercantil nace en el
medioevo como derecho de los comerciantes; que la Revolucin francesa, al abolir las
corporaciones, pretenden se estructure el derecho mercantil objetivamente, como el derecho de
actos de comercio, y que los tratadistas fallaron en sus vanos intento encontrar un concepto
unitario y fundamental del acto mercantil. En ltimas dcadas del siglo pasado, los tratadistas
alemanes quisieron encontrar la esencia de lo mercantil en la realizacin masiva de los actos
comerciales y, posteriormente, en la presencia, en 1a actividad mercantil, de la; presas.
Lorenzo Mossa, el ilustre profesor de Pisa, es el primer trate latino que pretende centrar al
derecho mercantil en la columna bsica de la empresa. Mossa ve en la empresa la "condicin
necesaria para la perfecta adquisicin de la calidad de comerciante", por lo que el comerciante
se concibe como el titular de una empresa y el derecho mercantil pasa a ser, conceptualmente,
del derecho de los actos de comercio, el derecho de las empresas, las que, consideradas como
unidades econmicas ("organizacin de capital, trabajo y fuerzas naturales") constituyen, con
su actividad, el objeto central y bsico del derecho comercial.
Segn indicamos en la parte introductiva, la empresa debe reducirse a sus justos lmites.
El derecho mercantil no es, exclusivamente, el derecho de las empresas; es tambin el derecho
de otras instituciones como las personas mercantiles, los actos de comercio y otras cosas
mercantiles distintas de la empresa.
por empresas, y aunque la mayora de las cosas comerciales se relacionen con ellas, hay actos
que sern mercantiles an sin conexin directa con una empresa (como cuando un particular
firma un cheque o una letra de cambio), y habr cosas que seguirn siendo mercantiles aunque
se utilicen fuera de toda actividad mercantil o desconectadas de empresa alguna (como es el
caso de la moneda o de los ttulos de crditos cuando son utilizados en transacciones entre
particulares, sin que por ello pierdan su mercantilidad).
S.N.E.
57
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
4.1 CONCEPTO
Existe, en relacin con la primera empresa, una notoria confusin conceptual, y ni las
leyes; ni los tratadistas, coinciden en cuanto al concepto fundamental de la institucin. En el
mismo derecho alemn, donde la teora se origina, la empresa es concebida como actividad del
empresario, como conjunto de bienes patrimoniales al servicio de la actividad empresarial o
como comunidad de trabajo que se realiza en el seno de la empresa, entre el empresario y sus
auxiliares.
Resulta ilustrativo de tal confusin exponer algunos de los conceptos que exponen
S.N.E.
58
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Un resumen de la doctrina comparada nos enseara que la empresa se concibe por los
mercantilistas, sea como actividad, sea como organizacin de diversos elementos destinados al
trfico comercial, sea como negociacin mercantil.
Nuestro Cdigo de Comercio dice, con notoria impropiedad, que son actos de comercio
"las empresas de abastecimientos y suministros", "las empresas de construcciones y trabajos
pblicos y privados", "las empresas de fbricas y manufacturas", "las empresas de transportes
de personas o cosas, por tierra o por agua"; y "las empresas de turismo", "las libreras y las
empresas editoriales y tipogrficas", "las empresas de comisiones, de agencias, de oficinas de
negocios comerciales y establecimientos de ventas en pblica almoneda", y "las empresas de
espectculos pblicos" (Art. 75). Es evidente que, aunque el texto legal la califica como acto,
se est aludiendo a la empresa como negociacin o establecimiento. No puede decirse que
una librera sea acto, sino cosa.
Tambin en otras leyes, que protegen la unidad de la negociacin, como los Cdigos de
Procedimientos Civiles y la Ley de Quiebras y de Suspensin de Pagos, se habla de la
empresa como establecimiento mercantil. Asimismo, la Ley General de Ttulos y Operaciones
de Crdito habla tambin de la empresa como negociacin (Art. 321, 323 y 331).
Todas las leyes citadas simplemente hacen referencia a la empresa, pero no intentan
definirla.
S.N.E.
59
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Cabe advertir que el proyecto, bajo la influencia de Mantilla Molina, establece una
sinonimia entre empresa y negociacin mercantil y posteriormente (Art. 608) distingue el
establecimiento como elemento de la empresa.
S.N.E.
60
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
61
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Es cierto que en algunos tipos de sociedad, lo que los socios aportan se considera el
lmite de sus responsabilidades frente a la sociedad y los terceros acreedores de ella; pero esto
no puede significar que la aportacin de un socio en una sociedad de este tipo constituye otro
patrimonio del mismo socio.
Por lo dems, en lo que hace a los comerciantes personas fsicas, no puede aceptarse
esta doctrina por dos razones: a) Una razn terica: Se define en derecho el patrimonio como
"el conjunto de derechos y obligaciones de una persona estimables en dinero" y se aade como
una de sus caractersticas el que las personas "slo tienen un patrimonio", b) Una razn legal:
El Cdigo Civil dispone que los individuos responden de sus obligaciones con todos sus bienes,
lo que significa, segn interpretacin general, que sus actividades comerciales estn
garantizadas con todo lo que poseen y no solamente con lo que tengan invertido en un negocio,
como sucedera si su establecimiento pudiera considerarse como un patrimonio distinto al suyo
propio, pero suyo tambin
Esta tesis es tambin inexacta. Desconoce un hecho evidente: el que los objetos o
mecanismos compuestos, valen ms que sus partes separadas que no pueden funcionar por si
mismas. Un automvil sirve como tal slo con sus piezas montadas y ajustadas para funcionar
como vehculo, y las refacciones o partes aisladas no tendran ningn valor especial cuando no
se incluyeran en el conjunto. Lo mismo sucede con los elementos de estabecieinto mercantil.
S.N.E.
62
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
En Derecho, segn se sabe, los bienes pueden ser simples o compuestos. Son simples
si sus elementos componentes estn unidos de modo tal que cada uno de ellos pierde su
individualidad para formar una cosa en la que no se advierte solucin de continuidad. Es un
diamante, un perro. Los compuestos complejos son aquellos cuyos elementos integrantes
conservan sus caracteres e identidad, por ejemplo: un edificio, una biblioteca. Los elementos
que forman las cosas compuestas pueden estar fsicamente unidos entre si como sucede con
los ladrillos de un edificios las piezas de un automvil, etc.
Pero a veces la unin de estos componentes no es material sino slo funcional, y est
determinada por el fin a que se destina el conjunto: tal cosa ocurre por ejemplo en una
biblioteca, en la herencia, la masa de bienes de una quiebra, una torta compuesta, etc.
2. De hecho.- Aquellas a las que la ley no reconoce o a las que no da ese carcter y
formando unidades, por la fuerza y exigencia misma del fin a que sirven; una fbrica,
una hacienda, una biblioteca, un establecimiento mercantil, un buque. En todos estos
ejemplos ltimos, el conjunto de cosas forma idealmente como unidad un instrumento
de produccin, de cultivo, de explotacin mercantil o de investigacin. Esta idea, til
jurdicamente, apareca en la Ley del Impuesto sobre la Renta derogada por la actual,
que hablaba de "unidades econmicas de produccin".
S.N.E.
63
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
econmica de renta. Hay toda una serie de normas compuestos, administrativas y de polica,
en las que, an cuando a veces no se le mencione expresamente se estima al establecimiento
como una unidad econmica. Lo que es ms: el establecimiento como unidad, trasmite al
"adquirir lo inclusive obligaciones fiscales y de derecho laboral. Esto viene a demostrar que no
se trata de una serie de cosas aisladas sino de una unidad un conjunto de bienes, derechos y
aun de obligaciones.
Entre los elementos tangibles se encuentran: el local, los muebles y enseres y segn
algunos las mercancas.
S.N.E.
64
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
1.- El derecho al arrendamiento .del local, que puede en ocasiones ser, verdaderamente
valioso, y el derecho a la prorroga del propio arrendamiento. (Cuando el local no es
propio).
Aunque sabemos que este concepto es complejo, los elementos que apuntamos
permiten que se entienda que es el "crdito mercantil" lo que explica el sobreprecio que por
encima del valor neto de inventario se paga al traspasarse un establecimiento, a ttulo de
"guantes", o "llaves" como se ha dicho por costumbre en los crculos comerciales. Tambin
explica esta circunstancia el por qu algunas acciones se cotizan en el mercado con una prima
o exceso sobre su valor nominal.
Es pues, indudable la existencia de este elemento que tambin se hace valer cuando una
sociedad o negocio se incorpora o fusiona a otros.
3.- Son igualmente interesantes los llamados derechos de propiedad industrial. Entre
ellos se encuentran:
a)
S.N.E.
65
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
uso exclusivo del mismo por cinco aos, pudiendo renovarse por perodos similares.
b)
c)
El derecho de uso exclusivo de marcas dura cinco aos, renovables por el mismo
perodo. Este derecho es singularmente valioso y puede trasmitirse, debiendo registrarse el
convenio de cesin de derechos al uso de una marca en el Registro Nacional de Transferencia
de Tecnologa, para que adquiera plena validez.
I. Establecimiento de la misma:
II. La clientela y la fama mercantil.
S.N.E.
66
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Y agrega el mencionado artculo que "slo por pacto expreso se comprendern en los
contratos a que este artculo se refiere, las patentes de invencin, los secretos de fabricacin y
del negocio, las exclusivas y las concesiones".
Agrega el proyecto que el adquiriente de una empresa quedara subrogada .salvo pacto,
"en los contratos celebrados para el ejercicio de las actividades propias de aquella, que no
tengan carcter personal" (Art. 601).
S.N.E.
67
Tema 5
Sociedades Mercantiles.
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
5 SOCIEDADES MERCANTILES
La constitucin de la sociedad crea un nuevo sujeto jurdico: la persona social, al mismo
tiempo que engendra derechos y obligaciones de los que son titulares las partes que en dicha
constitucin intervienen, derechos y obligaciones cuyo conjunto forma el estado o calidad de
socio. Para que se produzca la plenitud de estos efectos precisa la observancia de ciertas
formas y requisitos, cuya omisin acarrea la irregularidad de la sociedad.
Lo dicho trazo el plan que habr de seguirse en el estudio de la sociedad mercantil en
general: primero se estudiar la personalidad jurdica de las sociedades, en seguida, en
trminos generales, las obligaciones y derechos de los socios, as como el negocio jurdico que
los origina; se pasar al anlisis de los requisitos de constitucin dejando para un ulterior
captulo el examen de las sociedades irregulares.
5.1 CONCEPTO
El Derecho Mercantil reconoce una forma en que las personas pueden ruinar sus
recursos y esfuerzos para lograr un determinado fin. Esta forma reconocida se llama Sociedad
Mercantil
La sociedad mercantil es aquella que se constituye estructurndose y organizndose en
cualquiera de las formas o tipos reconocidos y detallados por las leyes mercantiles (Art. 4 Ley
General de Sociedades Mercantiles).
En otras palabras la ley mercantil ha elaborado seis modelos principales de sociedades
mercantiles.
S.N.E.
68
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
3. Aportacin. En este tercer elemento del acto constitutivo social puede definirse como
aquello con lo que cada socio contribuye para integrar la sociedad.
S.N.E.
69
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
70
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
71
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
cedido fuera
posterior a la poca en que el crdito se aport, pudiendo entonces slo pedirse el importe del
crdito aportado, y excluyendo al socio slo en el caso de no cubrir ese importe.
Si se trata de crditos que consten en ttulos de crdito el aportante responde de que no
hayan sido aportados ttulos extraviados o robados.
S.N.E.
72
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Sociedad Cooperativa.
Esta ltima slo enumerada por la LSGM, pero reglamentada en la Ley General de
Sociedades Cooperativa.
A estos tipos debemos agregar la Sociedad Mutualista de Seguros, que se estatuye y
reglamenta en la Ley de Instituciones de Seguros.
Para estudiar metdicamente las sociedades, conviene clasificar las diversas especies
que existen en nuestro derecho. De los distintos criterios clasificatorios que se han propuesto,
se opta por el que, atendiendo al carcter y transmisibilidad de los derechos de socio, separa
las sociedades por parte de inters, de las sociedades por acciones.
Al primer grupo pertenecen evidentemente, la sociedad colectiva, la comandita simple y
la limitada. Tambin puede incluirse en l a la cooperativa, aunque la ley llama certificado de
aportacin, y no cuota o parte de inters, al documento que representa los derechos del socio.
El segundo grupo lo forman la annima y la comandita por acciones.
Sociedades de personas y sociedades de capitales.- la clasificacin adoptada coincide en gran
parte con la muy frecuente que distingue las sociedades de personas y las sociedades de
capitales.
Esta clasificacin se funda en
cualidades personales de los socios, tiene gran importancia en algunas sociedades (sociedades
de personas), al paso que en otras la tiene muy escasa, pues se atiende preferentemente al
capital aportado, y se constituyen intuitus pecuniae (sociedad de Capital).
S.N.E.
73
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
74
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
punto impersonales de los participantes en el acto constitutivo, un capital que habr de quedar
destinado a la actividad comercial a que la sociedad se dedicar. Lo natural ser que este tipo
de sociedades tenga un nombre en que no figuren nombres de socios (denominacin) y que los
socios no responden frente a terceros de las consecuencias de los actos de la sociedad. El tipo
clsico de sociedad de capitales, o intuitus pecuniae, es la sociedad annima.
S.N.E.
75
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
participacin en las utilidades y en las prdidas de una negociacin mercantil o bien en las de
una o varias operaciones de comercio determinadas.
Se ha pretendido por la doctrina extranjera que la asociacin en participacin es una
verdadera sociedad, aadiendo que cuando se trata del primer caso (participar en una
negociacin mercantil), se forma una sociedad oculta. Esto, porque en todas las legislaciones,
inclusive la nuestra, que contienen esta figura jurdica, el asociante, dueo por hiptesis del
establecimiento, sigue frente al pblico en tal calidad, no estando facultado el asociado para
celebrar negocios con terceros. Igualmente apoya esta afirmacin el hecho de que no hay
ningn nombre exterior que delate al pblico la existencia de la asociacin en participacin. Por
ello se habla de una sociedad oculta. Respecto del segundo caso, (participacin en una o
varias operaciones concretas de comercio), se habla de que se trata de una sociedad
transitoria, que termina al liquidarse la operacin u operaciones, en tanto que las sociedades
mercantiles normales tienen un sentido de duracin, de permanencia.
Nuestra ley de sociedades, aunque contiene reglas sobre la asociacin en participacin,
sostiene, el criterio de que tal figura no es una sociedad, como puede deducirse de las
siguientes razones.
a) El acto constitutivo social tienen por efecto especial crear una nueva persona jurdica
distinta. La asociacin en participacin, Art. 253 L.G.S.M. no tiene personalidad jurdica,
ni razn social ni denominacin
b) Hemos visto que el otro elemento social del acto constitutivo es la voluntad de adquirir el
estatuto de socio. Pues bien, el Art. 256 de la L.G.S.M. dice que: el asociante obra en
nombre propio; es decir; por s mismo, y no como socio de otro. Es decir su estatuto es
el asociante, no el de socio.
c) El artculo 1 de la L.G.S.M. no menciona la asociacin en participacin al enumerar los
tipos de sociedades mercantiles.
d) Las formalidades son diferentes. El Art. 254 L.G.S.M. establece que el contrato de
asociacin en participacin debe constar por escrito (no se pide notario) y no est sujeto
a registro.
S.N.E.
76
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
77
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
y si
examinamos detenidamente nuestra ley, nos daremos cuenta de que no aplica al acto
constitutivo las normas propias de la relacin contractual. Es usual que una persona que desea
constituir una sociedad annima, para la cual requiere la ley cinco socios, acude a cuatro
prestanombres que aparecen participando en el acto constitutivo. Tal acto, conforme a las
normas generales de los contratos sera nulo; pero la ley lo salva, ya que determina que las
sociedades inscritas en el Registro Pblico de Comercio no podrn ser declaradas nulas sino en
el caso de que tengan objeto ilcito. (art. 2 y 3).
La existencia de las sociedades de un solo socio, demuestra la naturaleza no contractual
de l acto constitutivo.
encuadraba dentro del marco tradicional y legal del contrato, pretendi que tal acto era un
S.N.E.
78
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
contrato de tipo nuevo: el contrato plurilateral de organizacin cuya finalidad y cuyos efectos no
consisten en la creacin o transferencia de obligaciones, sino que su principal finalidad es la de
organizar la nueva entidad jurdica que es la sociedad.
II.
S.N.E.
79
DERECHO MERCANTIL
III.
ANTOLOGA
IV.
V.
S.N.E.
80
Tema 6
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
6.1
S.N.E.
81
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
sigue ahora un orden inverso, se presenta as: la existencia de un fin que realizar implica una
voluntad, y sta, as u vez, una persona.
Para el Derecho, persona es el ser humano en cuanto que es capaz de ser sujeto de
derechos y obligaciones. La personalidad, la aptitud de ejercer derechos y asumir obligaciones,
se extiende por la ley a las sociedades para facilitar al cumplimiento de sus fines, y por tanto,
las sociedades mercantiles pueden ser titulares de derechos y comprometer su patrimonio
mediante la formacin de obligaciones. Por eso se dice que las sociedades son personas
jurdicas, para indicar su diferencia con los seres humanos que el derecho llama personas
fsicas.
En nuestro Derecho Mercantil, se distingue entre sociedades mercantiles regulares e
irregulares. Las regulares son aquellas constituidas cumpliendo todas las formalidades que
hemos estudiado como necesarias al acto constitutivo. Las irregulares son, por el contrario,
aquellas en cuya constitucin se han omitido algunas o todas las formalidades sealadas.
En las regulares, la personalidad nace al efectuarse la inscripcin de la sociedad en el
Registro Pblico de Comercio. Tratndose de las irregulares, an cuando la buena lgica
exigira que no tuviesen personalidad, la necesidad prctica de proteger los intereses de
quienes contrataban con sociedades irregularmente formadas, oblig a la reforma legal hoy
vigente, en virtud de la cual tambin las sociedades irregulares tienen personalidad segn
nuestras leyes.
Puede considerarse que la personalidad de las sociedades irregulares surge cuando
stas se ostentan ante el pblico con el carcter de sociedades.
Atributos de la personalidad de las Sociedades Mercantiles.- la sociedad mercantil es
una persona jurdica distinta e independiente de las personas que son sus socios. En Derecho
se dice que hay personalidad cuando respecto de un sujeto existen los siguientes atributos:
a) Capacidad
b) Domicilio
c) Patrimonio
d) Capacidad
e) Nacionalidad
S.N.E.
82
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
y los derechos y
obligaciones inherentes a tal carcter. Inclusive la sociedad puede ser declarada en quiebra.
* Naturaleza de los derechos sociales.- Dado que la sociedad es una persona distinta
de los socios, a ella, y no a stos, pertenecen los inmuebles que se le aporte, sobre los cuales
los socios no tienen directamente derecho alguno. Por lo tanto, los derechos de los socios en la
sociedad no tendrn nunca el carcter de inmuebles (art. 755 del C.C.).
obligaciones han de realizarse actos jurdicos, para los cuales son necesarias cualidades
squicas, conocer y querer, que no puede tener una persona creada por la Ley; de aqu que la
S.N.E.
83
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
sociedad haya de tener rganos, seres humanos dotados de psique, que pongan al servicio de
la sociedad su capacidad cognoscitiva y volitiva.
ejercer funciones interiores de control o supervisin y direccin, y no pueden usar la firma social
S.N.E.
84
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
85
DERECHO MERCANTIL
f)
ANTOLOGA
g) Capital mximo.- El lmite superior de las fluctuaciones del capital social en las
sociedades de capital variable.
Por tanto,
cambiando continuamente; sujeto a todas las vicisitudes de la sociedad, aumenta cuando sus
negocios son prsperos, se menoscaba en caso contrario.
repercuten todas las operaciones de la sociedad, al paso que el capital social slo se afecta por
las relaciones entre la sociedad y sus propios socios. El capital social es un nmero que tiene
un significado jurdico y contable, pero que no tiene un correlato econmico: pueden haberse
perdido casi todos los bienes de la sociedad, y, sin embargo, el capital social permanece
invariable, para decirnos a cunto ascendieron las aportaciones de los socios, y para determinar
el contenido de diversas normas jurdicas, que posteriormente se estudiarn.
S.N.E.
86
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
demuestre que el patrimonio social que ha de subsistir es bastante para cubrir todo el pasivo de
la sociedad. .
S.N.E.
87
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Sin
embargo en el caso de la annima la ley pide que tal denominacin no sea igual a la de ninguna
otra sociedad. La ley permite el uso de la denominacin en aquellas sociedades en que los
socios no responden con su patrimonio personal del total cumplimiento de las obligaciones de la
sociedad.
En algunas sociedades, la ley autoriza indistintamente el uso de razn social o
denominacin y para hacer ms clara la situacin frente a los terceros extraos a la sociedad,
todas las sociedades mercantiles, excepto la colectiva, llevan despus de la razn social o
denominacin palabras o abreviaturas que indican exactamente al pblico el tipo de sociedad
de que se trata:
S.N.E.
88
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
89
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
6.2.5. NACIONALIDAD
En nuestro sistema legal la nacionalidad de las sociedades
elementos:
1.- La nacionalidad de la ley conforme a la cual se constituyen
2.- El lugar en que estn domiciliadas.
Nuestras leyes disponen que son sociedades mexicanas las constituidas conforme a las
leyes mexicanas y que estn domiciliadas en el pas. La falta de cualquiera de estas dos
condiciones har extranjera legalmente a la sociedad de que se trate.
La Ley de Sociedades Mercantiles supone la distincin entre sociedades mexicanas y
extranjeras; pero no determina cundo tienen uno u otro carcter. Ello lo hace la Ley de
Nacionalidad y Naturalizacin, cuyo artculo 5 declara mexicanas a las sociedades constituidas
conforme a las leyes de nuestro pas, y que establecen en l su domicilio; la falta de alguno de
estos requisitos har que se las considere como extranjeras.
S.N.E.
90
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
6.3.
Por regla
general, el derecho positivo consagra la absoluta distincin entre la persona sociedad, y las
personas de los socios; y por ello, siempre es posible que, independientemente de su carcter,
los socios entren en relaciones jurdicas con la sociedad de la que forman parte, y que pueda
as llegar a ser su arrendataria, vendedora, mandante, etc. Pero los socios no se consideran
como extraos a la sociedad en lo que respecta a la responsabilidad de las deudas sociales.
Pasemos a examinar la situacin de los acreedores sociales frente a los socios, para
despus considerar la de los acreedores de los socios frente a la sociedad.
6.4.
modo ilimitado, de suerte que pueden verse constreidos a pagar todas las deudas de la
sociedad, y otras veces hasta el lmite de una cantidad determinada en el acto constitutivo, y
que, generalmente, es su aportacin, caso en el cual quedan exentos de toda responsabilidad
S.N.E.
91
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
una vez que han cumplido la obligacin de aportar, o han cubierto deudas sociales por una
suma igual al lmite preestablecido.
S.N.E.
92
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
responsabilidad de los socios que en ese momento forman la sociedad; si alguno de ellos deja
de tener tal carcter, no por ello debe eximrsele de la responsabilidad de las operaciones
realizadas cuando los terceros contrataron con la sociedad sobre la base de la existencia de
ella. Por el contrario, los terceros que contratan con la sociedad despus de la salida de
determinado socio, no pueden exigirle responsabilidad alguna por las operaciones posteriores a
su salida.
Al socio nuevo se le impone la responsabilidad por las anteriores a su ingreso, porque
antes de ingresar a la sociedad pudo recabar informes sobre su situacin, y debe presumirse
que la acept tal como era, incluso con el pasivo que la gravaba.
Por lo mismo, no resulta falto de equidad imponer al adquirente de acciones pagadoras
la obligacin de cubrir el saldo insoluto; es ms, debe suponerse que al adquirirlas dedujo del
precio el importe de dicho saldo insoluto. Pero tambin es justo que el enajenante cumpla con
la obligacin que contrajo al suscribir las acciones: los terceros tienen derecho a exigir que se
integre realmente el capital social, y que las personas solventes que asumieron la obligacin de
constituirlo no puedan descargarse de ella por enajenacin de las acciones de las que son
propietarias.
6.5.
dejan as de constituir la garanta del cumplimiento de las obligaciones del aportante, de que
habla el artculo 2964del Cdigo de Comercio. Pero al hacer la aportacin el socio ha adquirido
un derecho a cargo de la sociedad; y los derechos son tambin elementos patrimoniales que
sirven de garanta a los acreedores, que pueden hacerlos objeto de una ejecucin o ejercerlos
judicialmente en los casos y con los requisitos que establece el artculo 29 del Cdigo de
Procedimientos Civiles.
No es este caso, empero, de los derechos sociales. La LSM ha establecido la parcial
inembargabilidad de ellos en ciertas sociedades (art. 23).
sociedades en nombre colectivo, se estudiar el alcance de este precepto y las razones que lo
justifican.
S.N.E.
93
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
6.6.
S.N.E.
94
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
95
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
96
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
6.7.
carcter corporativo: los primeros facultan al socio para exigir una prestacin que vendr a
sumarse a su patrimonio, y por ello, son un elemento activo de l. Y de este carcter carecen
los derechos llamados corporativos, que ni tienen un valor apreciable en numerario ni mediante
su ejrcito se obtienen bienes que puedan valuarse de tal modo.
Los derechos de contenido patrimonial son esencialmente dos:
a) Derecho de participar en el reparto de utilidades.
b) Derecho de obtener la entrega de una parte del patrimonio de la sociedad, al disolverse
sta.
Los derechos de carcter corporativo son sumamente variados y no pueden ser estudiados
sino en conexin con las materias a que se refieren. Pueden agruparse en dos clases:
a) Poder para integrar los rganos sociales
b) Derecho a obtener de algunos rganos sociales la realizacin de actos que permitan o
faciliten el ejercicio de otros derechos del socio (derecho a que se convoque la
asamblea de accionistas, establecido en el art. 184).
Participacin de las utilidades.- An cuando no se de la esencia de las sociedades
mercantiles el reparto de utilidades, lo cierto es que la gran mayora de ellas se constituye con
el propsito de dividirlas entre los socios, y que uno de los derechos principales de stos es,
justamente, el de obtener una parte de las ganancias de la sociedad.
S.N.E.
97
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Conforme a las modernas prcticas de contabilidad y a los actuales usos del comercio no es
necesario esperar a la terminacin de la sociedad ( o lo que viene a ser lo mismo, a la
realizacin de su fin o a la imposibilidad de realizarlo), par determinar si se han obtenido
utilidades, o si se han sufrido prdidas; sino que tal resultar del balance que anualmente debe
practicar la compaa (arts. 38C.C. y 172 LSM).
econmica de la empresa, el socio que obtuvo su parte en las utilidades no se ver obligado a
devolverlas, aunque posteriormente los ejercicios sociales se cierren con prdida y llegue a
producirse la insolvencia de la sociedad (arts. 19 y 21 de la Ley de Sociedades Mercantiles).
Tampoco puede la sociedad negar a los socios la porcin que les corresponda de las
utilidades que resulten del balance aprobado, y, salvo lo que dispongan los estatutos, ningn
rgano social puede negar o aplazar el reparto de las ganancias obtenidas, pues ello sera
desconocer un derecho de los socios, cuya eficacia quedar al arbitrio del obligado, en contra
de lo dispuesto en el artculo 1797 del Cdigo Civil.
PROHIBICIN DEL PACTO LEONINO.- No producirn ningn efecto legal dice el art. 17 de
la Ley de Sociedades Mercantiles- las estipulaciones que excluyan a uno o ms socios de la
participacin en las ganancias.
El pacto leonino no invalida la escritura social: el artculo 17 LSM dice que no producir
ningn efecto, y sera atriburselo, y muy grande, si se declara nulo el negocio que lo contiene.
En consecuencia, el reparto de utilidades se har como si no existiera el pacto que priva de
ellas a algunos de los socios.
REPARTO DE UTILIDADES.- Para el caso de que no exista disposicin estatutaria (o
de que sta sea ineficaz) la ley dispone (art. 16) que las utilidades se distribuirn entre los
socios capitalistas en proporcin a sus aportaciones.
En caso de que haya socios industriales, y tambin en el supuesto de que no haya
disposicin en los estatutos, las ganancias se dividirn por mitad entre ellos y los socios
capitalistas; la porcin que corresponda a los industriales se distribuir entre ellos por parte
iguales; la de los capitalistas, de la manera antes indicada.
S.N.E.
98
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
No parece necesario indicar que las normas antes expuestas se refieren a las utilidades
repartibles, es decir, a aquellas que resulten efectivamente del balance de la sociedad, y una vez
deducida de tales utilidades la cantidad correspondiente a la reserva legal.
6.8.
ESCRITURA SOCIAL
Las sociedades se constituirn ante notario, segn lo establece el artculo 5 de la Ley
de la materia, que deroga as regla general, contenida en los artculos 1796 del C. C. y 78 del C.
C., conforme a la cual la validez de un acto no depende de la observancia de formalidades o
requisitos determinados. La Ley Federal de Corredura Pblica faculta a los corredores pblicos
para actuar como fedatarios en los actos constitutivos de las sociedades mercantiles (art. 6).
Cabe distinguir, con relacin a los requisitos que ha de satisfacer la escritura constitutiva
de una sociedad de comercio aquellos que se refieren al acta notarial, de los que ataen
propiamente a su contenido: el negocio social; y con referencia a stos, pueden an
S.N.E.
99
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
distinguirse, como en todo negocio jurdico, clusulas esenciales, naturales y accidentales. Las
primeras son las que permiten subsumir el negocio concreto en una categora jurdica, por
ajustarse al concepto de sta; si falta una clusula esencial, o se da un negocio jurdico, diverso
o es ineficaz el que ha pretendido celebrarse, sin perjuicio de que por un fenmeno de
conversin jurdica valga como un negocio de diversa clase. Clusulas naturales son aquellas
tan acordes con el tipo de negocio correspondiente que la Ley presume su existencia, y suple la
voluntad de las partes. Clusulas accesorias, por ltimo, son las pactadas libremente por las
partes para mejor satisfacer sus aspiraciones, y que no desvirtan el tipo de negocio
concertado.
Aunque la Ley de la materia no lo exige, en toda escritura de sociedad precisa hacer
costar el lugar y fecha en que se otorga, as como las firmas de los otorgantes (y en su defecto
la huella digital) y el nombre, nmero, firma y sello del notario o corredor que autoriza la
escritura (art. 62 de la Ley de Notario del D.F. y 16 de la Ley Federal de Corredura Pblica).
La omisin de la LSM es tanto ms notable cuanto que s seala otro requisito que lo es
de toda acta: los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas fsicas o morales que
constituyen la sociedad (art. 6, frac. I).
Quines pueden constituir una sociedad comercial? La constitucin de una sociedad
pueden ser partes personas morales, con lo cual resulta obvio que una sociedad mercantil
puede tener el carcter de socio de otra sociedad. Tambin puede ser parte de la constitucin
comercial el Estado: se tendr entonces una sociedad de economa mixta.
REFORMAS A LA ESCRITURA CONSTITUTIVA.- Para modificar la escritura
constitutiva deben satisfacerse normas que varan segn el tipo social de que se trate, y que,
por ende, sern estudiadas al revisar cada especie de sociedad.
En cuanto a su forma, rigen exigencias semejantes que para la constitucin: escritura
pblica (art. 5 LSM) e inscripcin.
S.N.E.
100
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
101
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Esta doble posibilidad resulta, con referencia a las sociedades civiles, de las
fracciones II y VI del Artculo 2720 del C.C.; lgicamente tambin debera existir para las
sociedades mercantiles, y la fraccin IV del artculo 6 LSM no puede considerarse como un
obstculo para tal posibilidad, pues se cumplira con lo en ella mandado al estipular que es
indeterminada la duracin de la sociedad.
inscripcin de una sociedad de comercio por haberse constituido con duracin indefinida; la
Suprema Corte de Justicia ha declarado legal la negativa de inscripcin.
Capital social.- Ya se estudi el capital social, al tratar el patrimonio de la sociedad;
entonces se dijo que est formado por el conjunto de aportaciones de dar, y por ello se
considera, que forman unidad las fracciones V y VI del artculo 6.
La segunda de stas
S.N.E.
102
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
103
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
104
Tema 7
Sociedades Irregulares.
DERECHO MERCANTIL
7.
ANTOLOGA
SOCIEDADES IRREGURALES.
La multiplicidad de exigencias legales para la creacin de una sociedad mercantil tiene
como resultado que, en muchas ocasiones, se descuide satisfacer algunas de ellas, lo que
provoca la irregularidad de la sociedad.
El reconocimiento por la ley de situaciones creadas al margen de ella.
En apariencia, es
una paradoja que el derecho se ocupe en las sociedades creadas en oposicin a sus propias
normas; sin embargo, esta situacin es relativamente frecuente: para que una persona adquiera
la propiedad de una cosa es necesario, si no es una adquisicin originaria, que quien le
transmita la propiedad sea el legtimo propietario; sin embargo, el derecho no ha ignorado la
posibilidad de que se hagan adquisiciones en virtud de ttulos viciados, y ha regulado la
posesin desprovista de ttulo capaz de hacer adquirir la propiedad; ha dado efectos a la
posesin pacfica, se a de buena o mala fe. En todas las diversas hiptesis ha protegido como
propietario al que tiene apariencia de tal, resultante de la posesin, aun cuando en realidad no
tenga un derecho de propiedad. As, el derecho regula una situacin que, en rigor, ha sido
creada al margen de la ley.
7.1
CONCEPTO.
Son sociedades irregulares aquellas en cuya constitucin se omiten las formalidades
generales y especiales sealadas por la Ley en cada caso, sea parcialmente, sea totalmente.
Parecera que la sancin natural de la Ley frente a estas sociedades debiera ser
negarles toda existencia o carcter jurdico. Sin embargo, el derecho no puede cerrar los ojos a
la realidad e ignorar que hay mltiples situaciones de hecho que se apartan de lo preceptuado
en las normas legales, y hay que proteger tanto a los participantes en ellas, como a los terceros
que podran resultar perjudicados por las mismas.
7.2
RESPONSABILIDADES
La responsabilidad de los representantes y de los socios es que se reconozca la
personalidad jurdica de la sociedad irregular no quiere decir, ni con mucho, que est sometida
S.N.E.
105
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
al mismo rgimen que las sociedades regulares. Los representantes de stas, de acuerdo con
los principios generales de la representacin, no quedan obligados personalmente por los actos
que realizan en nombre ajeno. Por lo contrario, los representantes de la sociedad irregular
responden solidaria e ilimitadamente de las obligaciones de la sociedad, aunque de modo
subsidiario son respecto a sta (art. 2 prrafo quinto).
Adems, de representantes de la sociedad son responsables de los daos y perjuicios
que la irregularidad hubiere ocasionado a los socios no culpables de ella (art. 2 ltimo prrafo),
ya que, en principio, la falta de registro es imputable a quienes, por tener la representacin de la
sociedad, pudieron inscribirla y no lo hicieron.
Los socios responden a las obligaciones sociales en la medida establecida en la
escritura constitutiva: en efecto, conforme al artculo 26 del Cdigo de Comercio, los actos no
inscritos pueden ser invocados por los terceros en lo que les favorecen, de modo que los
acreedores sociales pueden basarse en el acto constitutiva de la sociedad para reclamar a los
socios las deudas sociales; pero claro es que no podran desconocer las limitaciones de
responsabilidad que resultan del propio acto en que fundan su accin.
Los socios culpables de la irregularidad, responden tambin, frente a los dems socios,
de los daos y perjuicios que dicha irregularidad ocasiones a stos. Es justo imponer a los
responsables de la irregularidad administradores o socios, la indemnizacin de los daos
ocasionados a terceros.
Efectos de la irregularidad, como no est inscrita la escritura social, sus clusulas no
pueden oponerse a los terceros y no surtirn efectos, respecto de ellos, las limitaciones de las
facultades de los administradores, el plazo de duracin de la sociedad, etc.
En caso de
7.3
TRATAMIENTO LEGAL
La inscripcin de la escritura social se establece en beneficio de terceros, y , por ello, su
omisin no afecta a las relaciones de los socios entre s, que no obstante la irregularidad, se
S.N.E.
106
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
rigen por la escritura constitutiva en todo lo referente a reparto de utilidades, derecho de gestin
y de voto, etc. pues que la escritura social liga vlidamente a los socios, ninguno de ellos puede
prevalerse de la irregularidad para desprenderse del vnculo jurdico, y la accin que le da la ley,
es slo para exigir el registro. Por lo tanto, es inaplicable a las sociedades mercantiles el
artculo 2691 C.C., que faculta a los socios para pedir la liquidacin, cuando la sociedad carece
de la forma exigida por dicho Cdigo.
Irregularidad por falta de escritura pblica.- Si la sociedad consta en documento privado que
contenga las clusulas esenciales del negocio social, cualquier socio podr demandar que se
eleven a escritura pblica las estipulaciones celebradas (art. 7 prrafo primero).
Los efectos en cuanto a creacin de personalidad jurdica, responsabilidad de quienes
actan a nombre de la sociedad y de los culpables de la irregularidad, etc., son los mismos ya
estudiados al considerar la sociedad que slo ha omitido el requisito de inscripcin.
El socio
que quiera justificar el lmite de su responsabilidad tendr a su cargo una prueba ms difcil, ya
que no puede concretarse a exhibir el acto de constitucin, pues no es, como en la primera
hiptesis, un documento pblico que haga prueba plena. En caso de quiebra de la sociedad, el
socio debe justificar el fundamento objetivo de la limitacin de su responsabilidad; de otra
suerte, el propio socio ser declarado en quiebra.
Irregularidad por falta de documento.- La constitucin de la sociedad puede haber sido
puramente de hecho. En tal caso, las dificultades de las prueba crecen enormemente. Sin
embargo, la existencia de la sociedad, y las clusulas esenciales que la rigen, pueden
demostrase, en muchos casos, por la confesin de las parte, la declaracin de los trabajadores
y clientes de la negociacin, los libros de comercio, la muestra, los documentos que a la propia
sociedad aluden. Si allega tales elementos probatorios, un socio puede exigir de los dems el
otorgamiento de la escritura pblica, pues el artculo 7 no supedita la accin respectiva a la
celebracin por escrito del negocio social.
En cuanto a personalidad, responsabilidad de los socios y de los administradores, etc.,
vale para la sociedad verbal lo dicho anteriormente.
Toda modificacin de la escritura constitutiva debe otorgarse ante notario o corredor
pblico e inscribirse en el Registro de Comercio (art. 21 frac. V, del C.C.).
S.N.E.
107
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Los efectos de la falta de inscripcin quedan claramente regulados por el artculo 26 del
C.C. los documentos que conforme a este Cdigo deben registrarse y no se registren, slo
producirn efecto entre los que los otorguen, pero no podrn producir perjuicio a tercero, el cual
s podr aprovecharlos en lo que le fueren favorables.
En consecuencia, la modificacin de la sociedad, aunque no est inscrita: a) produce
efectos entre los socios; b) en cuanto signifique una merma de los derechos y garantas de los
terceros, no les es oponible; c) todo el que n ello tenga inters, podr prevalerse de la
modificacin, siempre que pruebe, por los medios que le sea posible, la existencia de la
reforma.
7.4
CONSECUENCIAS
Las consecuencias de los principios generales han sido consagradas expresamente por la
ley, al formular normas cuyos supuestos, en la mayora de los casos, implican una reforma a la
escritura.
Conforme a los artculos 28, 53 y 60, cualquier persona cuyo nombre figure en la razn
social responde de las deudas sociales.
Es difcil aplicar estas normas a la escritura constitutiva, pues como la propia ley manda
(art. 27, 59 y 210) que la razn social se forme con nombres de socios, la clusula que otra
cosa estableciera sera ilegal, y dara motivo a que se denegara la inscripcin. Sobra, pues,
con referencia a la escritura constitutiva prever los efectos de una razn social en que se
incluya el nombre de quien no es socio.
La norma tiene sentido si se piensa que, salvo el caso de una actividad ilcita, y quizs
hasta delictuosa, el uso del nombre de una persona en la razn social supone su
consentimiento, e implica su carcter de socio.
contenida en los artculos 28, 53 y 60, es porque supone el caso de que en el Registro de
Comercio no figura como socio quien tiene tal carcter segn la razn social. Normalmente,
habr que inferir que se ha modificado la escritura, para dar entrada al nuevo socio y alterar
congruentemente la razn social, y que estas reformas no se han inscrito; lo cual no impide a
S.N.E.
108
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
los terceros aprovecharlas, y considerar como socio, para los efectos de la responsabilidad, a
quien dicho carcter le resulta de la razn social.
S.N.E.
109
Tema 8
Sociedades Ilicitas.
DERECHO MERCANTIL
8.
ANTOLOGA
SOCIEDADES ILCITAS
El artculo 3 de la L.G.S.M. dispone de toda sociedad que tenga un fin ilcito o ejecute
habitualmente actos ilcitos, ser declarada nula a peticin de cualquier persona, y se proceder
a su inmediata liquidacin, sin perjuicio de la responsabilidad por delitos a que hubiere lugar.
Al liquidarse la sociedad se pagar a sus acreedores; el remanente se aplicar a cubrir la
responsabilidad civil por delitos cometidos y no existiera tal responsabilidad, dicho sobrante se
dar a la Beneficencia Pblica del Lugar en que la sociedad haya tenido domicilio.
Si entra en ardua discusin de la distincin que entraa este artculo entre actos ilcitos y
actos delictuosos, podemos hacer sobre l las siguientes consideraciones:
Si de ve este artculo en relacin con otros de la propia Ley, se nota claramente que sus
disposiciones no pueden referirse al caso de la constitucin regular de sociedades, que no
podra realizarse para un fin ilcito o delictuoso,
8.1 CONCEPTO
Sociedad de fin ilcito.- la nica excepcin que establece la LSM al efecto sanatorio de la
inscripcin en el Registro es la relativa a la sociedad de fin ilcito, la nulidad de la cual puede ser
declarada, en cualquier tiempo, a peticin del Ministerio Pblico o de cualquier otra persona (art.
3). Una vez declarada la nulidad, la sociedad ser puesta en liquidacin, y una vez pagadas
las deudas sociales, incluso la responsabilidad civil, el remanente ser entregado a la
Beneficencia Pblica.
S.N.E.
110
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
111
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
La ilicitud del objeto equivale a ilicitud de la finalidad, es decir, de la causa, motivo o fin
del contrato.
8.3
sociedad. El art. 3 L.G.S.M. ha establecido un rgimen especial y severo para este caso, al
disponer que: Las sociedades que tendrn un objeto ilcito o ejecuten habitualmente actos
ilcitos, sern nulas y se proceder a su inmediata liquidacin, a peticin que en todo tiempo
podr hacer cualquier persona, incluso el Ministerio Pblico, sin perjuicio de la responsabilidad
penal a que hubiere lugar.
La realizacin de actos ilcitos implica una actividad de hecho, cualquiera que sea la
causa o motivo declarado del contrato. Supone actos de los representantes de la sociedad que
actan por cuenta de sta, de modo que sea ella la que llegue a ser beneficiaria del actuar de
sus representantes. Si no fuese as, faltando una voluntad colectiva, la sociedad no realizara
actos ilcitos, sino que stos seran imputados personalmente a los socios o administradores
que los hubiesen cometido.
La accin de nulidad en este caso es pblica; cualquier interesado o el Ministerio Pblico
pueden ejercerla.
8.4 CONSECUENCIAS
La liquidacin se limitar a la realizacin del activo social, para pagar las deudas de la
sociedad, y el remanente se aplicar al pago de la responsabilidad civil, y en defecto de sta, a
la Beneficencia Pblica de la localidad en que la sociedad haya tenido su domicilio.
De esto modo, el legislador mexicano ha resuelto decisivamente un problema que ha
tenido muy diferentes soluciones doctrinales, desde la que estableca la responsabilidad de los
administradores la devolucin de las aportaciones, la que consagraba el principio in paris
causa turpitudinis, melior est conditio possidentis, que estableca la expoliacin a favor de los
administradores, hasta la del mandato de administrar dado a los administradores, de donde se
S.N.E.
112
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
deduca la responsabilidad de los socios, por haber dado un mandato en relacin con un ente
sin existencia, adems del problema supuesto por la ilicitud del mandato.
El art. 30 L.G.S.M. precepta una expropiacin para sancionar la ilicitud del objeto o la
realizacin habitual de actos ilcitos.
Como ya se mencion la accin de nulidad es pblica y cualquier interesado o el
Ministerio Pblico pueden ejercerla. La pregunta que debe formularse ahora es la de si esta
nulidad deber hacerse valer ante un juez civil o ante un juez penal. Se considera que la ilicitud
debe ser de ndole penal; pero, para juzgar de su existencia, cabe la competencia concurrente
de la jurisdiccin civil y de la penal, si bien en el primer caso deber remitirse a la jurisdiccin
penal, para la determinacin de las sanciones, previa la apreciacin de la figura delictiva que
aparezca. Dicho de otro modo, el aspecto penal no es prejudicial del civil.
Pero qu significa esa inmediata liquidacin a que se refiere el primer prrafo del art.
3? Porqu no basta una denuncia, ni siquiera una comprobacin en instruccin penal o en
juicio civil. Por inmediata que sea la liquidacin no puede practicarse hasta que exista una
sentencia firme, porque hay privacin de propiedad y extincin de una personalidad jurdica,
que slo caben pro decisin judicial que tenga carcter irrevocable.
La liquidacin se hace mediante la realizacin del activo para su conversin en dinero y
para el pago de las deudas. El remanente, si lo hubiere, como dice la ley, se aplicar al pago
de la responsabilidad civil o a la beneficencia pblica de la localidad en que la sociedad haya
tenido su domicilio.
S.N.E.
113
Tema 9
Sociedades Annimas.
DERECHO MERCANTIL
9.
ANTOLOGA
SOCIEDAD ANNIMA
Antecedentes histricos: La annima es una forma social que se conoce, desde el
siglo XVII. A travs de este tipo de sociedad se realizaron por ejemplo, las grandes obras de
colonizacin y exploracin comerciales de los portugueses, a principios de ese siglo, las
expediciones inglesas al Caribe, etc.
grandes capitales a base de reunir las aportaciones de un nmero ilimitado de socios. Esto
hace que de inversin no solamente de capitales de los ricos, sino de los pequeos recursos de
capital o ahorro de otras clases sociales, as como de los excedentes de capital inactivo de
otras sociedades o empresas.
Las acciones de las sociedades annimas, quejn los ttulos que representan las
aportaciones de los socios, pueden colocarse entre el publico en general, y tericamente es
posible una sociedad annima de que fuesen socios todos los habitantes de la tierra.
Como se comprender, esto implica grandes ventajas y serios peligros. Ventaja es por
ejemplo, que la posibilidad de acumulacin de capital haya permitido realizar mediante
sociedades annimas empresas gigantescas no realizables en ninguna otra forma. Ventaja es
tambin la facilidad de circulacin de los ttulos de las acciones, que las hace atractivas como
inversin por la posibilidad de convertirlas en efectivo rpidamente, etc.
Grave peligro es en cambio el que una gran sociedad deteste tipo quiebre por mala
administracin y que quiebra se convierta en una bancarrota nacional, como se cuenta que
ocurri al desmoronarse la annima que inici las obras del canal de Panam, cuya quiebra
acab con los ahorros de una buena porcin de ciudadanos franceses.
S.N.E.
114
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Por estas y otras muchas razones, se advirti muy pronto la necesidad de que el Estado
controlara la creacin y funcionamiento de este tipo de sociedades.
Formas de control de las annimas. Son principalmente tres:
9.1.
CONCEPTO
Definicin.- En los trminos del Art. 87, de la Ley General de Sociedades Mercantiles
S.N.E.
115
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Por estas y otras muchas razones, se advirti muy pronto la necesidad de que el Estado
controlara la creacin y funcionamiento de este tipo de sociedades.
Formas de control de las annimas. Son principalmente tres:
9.1.
CONCEPTO
Definicin.- En los trminos del Art. 87, de la Ley General de Sociedades Mercantiles
S.N.E.
115
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
libremente, pero deber ser distinta a la de cualquier otra sociedad e ir seguida de las
palabras "Sociedad Annima" o su abreviatura S.A.
9.2.
ESCRITURA SOCIAL
Requisitos de
1. Dos socios como mnimo suscribiendo cada uno de ellos una accin por lo menos
2. Capital mnimo de cincuenta millones ntegramente suscrito
3. Que se exhiba en dinero efectivo, cuando menos el veinte por ciento del valor de cada
accin pagadas en numerario
4.
Que se exhiba ntegramente el valor de cada accin que haya de pagarse, en todo o en
parte, con bienes distintos del numerario.
Artculo 90. La sociedad annima puede constituirse por la comparecencia ante notario de las
personas que otorguen la escritura social, o por suscripcin pblica.
Artculo 91. La escritura constitutiva de la sociedad annima deber contener, adems de los
datos requeridos por el artculo 6, los siguientes:
I.
II.
III.
IV.
S.N.E.
116
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
V.
VI.
Como este ltimo sistema puede dar lugar a que se defraude al pblico, nuestra ley de
sociedades lo reglamenta minuciosamente como sigue:
a)
Quienes deseen organizar y constituir una annima por suscripcin pblica deben
redactar un proyecto o programa, en que se detallen las circunstancias de la sociedad
que va a organizarse. Este proyecto debe contener los datos del Art. 6 y los del Art. 91,
L.G.S.M. ya vistos, con excepcin del sealado en ste ltimo con el nmero V. De
este proyecto, se depositar un ejemplar en el Registro de Comercio, una vez que haya
sido aprobado para oferta al pblico por la Comisin Nacional de Valores. (Regla C-l de
la propia Comisin).
b)
S.N.E.
117
DERECHO MERCANTIL
c)
ANTOLOGA
Estos boletines se harn por duplicado, siendo un ejemplar para los organizadores o
promotores de la sociedad y otro para el suscriptor.
d)
e)
convencional), los suscriptores quedarn libres de todo compromiso y podrn retirar los
depsitos que hubiesen constituido.
f)
S.N.E.
118
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Examinados y votados estos asuntos y otros que resulten necesarios en vista del
proyecto o programa, se levantar un acta de la asamblea constitutiva y sta y los estatutos
sociales aprobados se legalizarn ante Notario y sern registrados en el Registro de Comercio,
haciendo las veces de escritura constitutiva.
g)
h)
Como una proteccin adicional, la ley dispone que todas las operaciones contadas por
los promotores, que comprometan el patrimonio social y no hayan tenido como fin
directo la constitucin de la sociedad, sern nulas si no las aprueba la asamblea
constitutiva de que se habl en el punto f).
sociedad. La ley da tal carcter expresamente a quienes concurren inicialmente ante el notario
para suscribir la escritura constitutiva, quienes redactan y firman el programa que debe usarse
en la constitucin sucesiva.
Los fundadores no pueden tampoco pactar ningn otro beneficio a su favor que
disminuya el capital social, siendo nulo todo convenio contrario a esta disposicin.
S.N.E.
119
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Para acreditar a los fundadores su carcter la sociedad les extender unos ttulos
llamados por la ley Bonos de Fundador. Estos documentos tienen las siguientes caractersticas:
1. Deben ser siempre nominativos, as como los cupones que deben llevar. Estos ttulos
son transmisibles, es decir, pueden cederse. Su transmisin deber anotarse en el ttulo
y en el Registro de Bonos de Fundador que segn las disposiciones legales, deben
llevar las sociedades annimas, adems de hacerse la entrega del ttulo mismo.
Mediante estos ttulos se logra, pues, hacer absolutamente independiente la calidad de
socio y la calidad de fundador. Un socio fundador puede trasmitir un bono de fundador
pero no sus acciones. Sigue siendo socio, pero ya no es fundador, porque esa calidad la
atribuye la legtima posesin del Bono. Puede vender sus acciones y conservar sus
bonos: es fundador, pero ya no es socio.
2. Los bonos de fundador no se computan en el capital social.
5. Pueden estos bonos ser provisionales o definitivos. Los provisionales slo pueden
usarse un ao a partir de la constitucin de la sociedad, debiendo sustituirse por los
definitivos.
6. Pueden amparar una o varias participaciones de fundador. (Esto puede ser posible si un
fundador compra su bono a otros y pide a la sociedad que sus bonos se canjeen por uno
solo que valga por varias participaciones o bien cuando la participacin de fundador se
representa en un nmero de ttulos mayor que el de fundadores).
S.N.E.
120
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
7. Deben llevar cupones que se cortarn y entregarn a la sociedad contra el pago de las
participaciones de fundador.
8. Deben contener los datos que indica el Art 108 L. G. S. M. que son:
VI. Las indicaciones que conforme a las leyes deben contener las acciones por lo que
hace a la nacionalidad de cualquier adquirente del bono;
VII. La firma autgrafa de los administradores que conforme a los estatutos deban
suscribir el documento, o bien firmas en facsmil impresas, si se deposita el original
de ellas en el Registro Pblico de comercio.
9.3.
CAPITAL SOCIAL
Composicin del capital de la sociedad annima. El capital de una sociedad de este
tipo, se considera tericamente dividido en un nmero "n" de partes de igual valor que se llaman
acciones. Los socios estn en libertad de escoger el nmero y valor de estas partes que resulte
ms conveniente en vista de la situacin especfica de constitucin de la sociedad.
Cada una de estas partes estar representada por un ttulo que ampara su valor, y que
da a su poseedor legtimo los derechos y obligaciones de socio respecto de la sociedad que
expide o emite tales ttulos. Estos ttulos se llaman tambin acciones. Hay acciones comunes u
ordinarias y especiales.
S.N.E.
121
DERECHO MERCANTIL
9.3.1
ANTOLOGA
2. Las acciones son indivisibles. Esto significa que no pueden trasmitirse parcialmente. Si
varias personas adquieren en copropiedad una accin, actuarn a travs de un
representante comn en sus relaciones con la sociedad (asambleas, voto, etc.) y esa
accin slo podr trasmitirse completa a otra u otras personas.
3. Cada accin dar derecho a un voto, pero pueden pactarse limitaciones al ejercicio de,
este derecho.
4. Los ttulos llamados acciones son documentos en los que va incorporada la calidad de
socio. Para actuar como socio, se requiere tener el ttulo, y la transmisin del ttulo
implica la transmisin de la calidad de socio.
5. Los ttulos de las acciones estn destinados a circular, salvo pequeas restricciones que
pueden imponerse, a este respecto. Lo que interesa en la annima es la conservacin
de su capital, su supervivencia como sociedad, independientemente de quines sean
sus socios. Las acciones deben siempre expedirse como ttulos nominativos, y sus
cupones sern tambin siempre nominativos.
S.N.E.
122
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
III. Las trasmisiones que se realicen en los trminos que prescribe el Art 129 L. G. S. M.
El Art. 129 dispone que la sociedad considerar como dueo de las acciones
nominativas a quien aparezca inscrito como tal en el Registro. Cualquier tenedor de acciones
que le hayan sido trasmitidas podr presentar los ttulos y solicitar su inscripcin en el Registro
citado.
6. Los ttulos de las acciones deben tener los datos que seala el Art. 125 L. G. S. M.
7. Fsicamente, los ttulos de las acciones deben constar de una parte principal y de una
planilla de cupones que se desprendern y entregarn a la sociedad contra el pago de
dividendos. Pueden usarse ttulos provisionales y definitivos, en los mismos trminos
vistos respecto de los Bonos de Fundador.
8. El valor de las acciones puede pagarse en dinero o en otra clase de bienes. No hay
aportacin de industria permisible para pago de acciones en nuestro derecho. La idea de
expedir acciones a los empleados o trabajadores de las annimas, para darles derecho
a participar en las utilidades, reglamentada en nuestra ley de sociedades, (Art. 114)
puede considerarse anulada legalmente por las recientes reformas a la Ley Federal del
Trabajo, estableciendo a travs de otro procedimiento el reparto de utilidades a
empleados y obreros, en forma obligatoria para todo patrn, ya sea este un individuo o
una sociedad.
Acciones de circulacin restringida. Se permite que los socios pacten que la
transmisin de las acciones nominativas que haya expedido la sociedad, slo pueda hacerse
mediante autorizacin del Consejo de Administracin. El Consejo, si niega la autorizacin, debe
designar comprador de las acciones al precio corriente en el mercado.
LA
regla general en la annima es que las acciones puedan cederse libremente, pues
han sido ideadas para circular y permitir el libre cambio de socios sin que la sociedad sufra merma en su capital ni dificultades prcticas con la substitucin de socios. Sin embargo, se permite
limitar esa libertad, porque en algunos casos puede haber inters en que determinados socios
no salgan de la sociedad sin que esta se entere, a fin de controlar quienes vengan a
substituirlos.
S.N.E.
123
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Acciones pagadas con bienes diversos al dinero. Cuando son bienes corpreos,
cosas, los que se dan en pago de acciones rige la siguiente regla: "Las acciones pagadas en
todo o en parte mediante aportaciones en especie, deben quedar depositadas en la sociedad
durante dos aos. Si en este plazo apareciese que el valor de los bienes es menor en un 25% a
aquel en que fueron recibidos, el accionista est obligado a cubrir la diferencia a la sociedad, la
cual tendr derecho preferente sobre el valor de las acciones depositadas. Si se aportan
crditos, rigen las realas estudiadas al tratar el elemento aportacin del acto constitutivo social.
Es evidente que puede tambin haber acciones de aportacin mixta, pagadas en parte
con dinero y en parte con crditos aportados, o con cosas en especie.
9.3.2
S.N.E.
124
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
125
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
II.
III.
IV.
V.
S.N.E.
126
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
estatutario, que podrn tambin conceder derecho al voto, y que concurrirn en caso de
liquidacin a la distribucin de los remanentes de activo, despus de que se hayan cubierto los
valores nominales de las acciones que no hubieran sido amortizadas.
9.3.3
sociedades.
A parte de que cada especie concreta de sociedad tiene demarcadas especificaciones
en la ley, singulares formas de tomar resoluciones y de ejecutarlas a travs tambin de los
rganos adecuados en cada caso, de modo general que cuando se trata de aumentar el capital
pueden darse varios supuestos:
a)
b)
Puede haberse establecido por el contrario, que slo sea un derecho, mas
no una obligacin para los socios hacer aportaciones para aumentar el
capital cuando ste haya de elevarse por cualquier motivo.
c)
d)
S.N.E.
127
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
adems en los casos en que los socios adeudan parte de su aportacin que se les libere
de la obligacin de saldarla).
b) Otro sistema o procedimiento consistente en reducir a todos los socios una cantidad
proporcional a su aportacin social (con la posibilidad en muchos casos adems, de
establecer algunas formas compensatorias para los socios a quienes se reembolsa
capital) como ocurre en los certificados de goce. Ahora bien, en las sociedades de
capital variable al establecer la modalidad, deben igualmente determinarse los casos en
que puede aumentarse o disminuirse dicho capital o sealar al menos la forma de
precisarlos, as como los rganos sociales que hayan de decidirlo y los procedimientos a
seguir para poner en ejecucin la medida; de todas maneras, la adopcin de a
modalidad que se comenta, es prctica, econmica y ventajosa por muchos conceptos;
si bien algunos piensan que una sociedad de capital variable deja en el pblico una
impresin desfavorable; la posibilidad de imaginar que la compaa puede hacer bajar el
capital y volverse menos solvente, sin que los terceros se percaten oportunamente de
ello, con perjuicio de sus intereses.
1. Las sociedades annimas no pueden emitir sus acciones vendindolas a una suma
inferior a su valor nominal.
.
2. No pueden emitirse nuevas acciones sin que las anteriores se hallen totalmente
pagadas.
3. Est prohibido a las annimas hacer prstamos o anticipos sobre sus propias acciones.
Esto se explica porque permitirlo equivaldra a que hubiese reduccin de capital sin
control, y posibilidad de defraudar a los acreedores.
4. Est prohibido que las annimas adquieran sus propias acciones, salvo el caso en que
las adquieran por adjudicacin judicial en pago de crditos. En caso de que as se
adquirieran, se dispone de un plazo de 3 meses a partir de la fecha de adjudicacin
para vender las acciones y si no se pudiesen vender, se cancelarn los ttulos y se
S.N.E.
128
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
6. Salvo el caso de que el capital social se vaya integrando aumentndolo con diversas o
su-sucesivas series de acciones, cuando se cambian las indicaciones que llevan los
ttulos, debern canjearse stos por nuevos documentos o incluir en los ttulos ya
expedidos, las modificaciones hechas, acompaadas de una certificacin de las
mismas hecha por notario o corredor.
8. Los ttulos de las acciones debern estar expedidos en un plazo que no exceda de un
ao, a partir de la fecha de la escritura constitutiva o de la modificacin de sta que
establezca un aumento de capital. Mientras se entregan los ttulos pueden usarse
certificados provisionales, siempre nominativos, que se canjearn por los ttulos
definitivos en su oportunidad. Los duplicados del programa en la constitucin por
suscripcin pblica, pueden servir como certificados provisionales por dos meses
contados desde la fecha de formalizacin notarial del acta de la asamblea constitutiva.
9.4
EL CARCTER DE ACCIONISTA
Se requiere que cuando menos dos constituyan la sociedad y otorguen el pacto, la
S.N.E.
129
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
por su parte, acuden a expediente de organizarlas en tal forma que un reducido nmero de
personas satisfaga los requisitos mnimos de la ley hasta lograr su constitucin y legal
funcionamiento, reservndose privilegios especiales, como bonos de fundador, acciones
privilegiadas y puestos administrativos, hasta irrevocables, haciendo que posteriormente se
aumente el capital e ingresen otros, para quienes la sociedad ya constituida y en marcha, ofrece
ciertamente un campo de inversin, pero no el disfrute de las mismas ventajas que se
reservaron los organizadores.
9.4.1
OBLIGACIONES
DEL
ACCIONISTA
PATRIMONIALES
EXTRAPATRIMONIALES.
La ley requiere que cada socio suscriba cuando menos una accin; es tan evidente el
fundamento de esa disposicin, que casi podra haberse omitido, puesto que en efecto; para ser
socio, se requiere en la annima ser accionista: por ser accionista se adquiere la calidad jurdica
social y se adquieren adems los derechos sociales en general y los econmicos en particular;
de suerte que, si de los socios fundadores se tratare, nadie podra ostentarse como tal si no
fuere antes accionista; y si a los socios de nuevo ingreso se aluden, tampoco sera posible
imaginarlos, si antes no tuvieren la condicin de titulares por lo menos de una accin.
La suma constitutiva del valor mnimo, sea legal o contractual, debe estar ntegramente
suscrita, aun cuando se exhibe solamente el veinte por ciento si se tratare de acciones
pagaderas en numerario; en efecto, la ley permite que la exhibicin en el caso de la annima,
monte a slo el veinte por ciento; si bien dispone que el resto deber exhibirse dentro del plazo
S.N.E.
130
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
constituirse, debe establecer el plazo mximo para la exhibicin de la parte insoluta del capital y
que ese trmino se fijar atendiendo a las necesidades que tenga la entidad, segn el objeto a
que haya de dedicarse y a la forma en que trate de desarrollarlo; sobre este particular, no hay
reglas y es por el contrario la escritura social la que debe establecer esos puntos particulares.
Los socios suscriptores de capital insoluto, por lo dems, debern garantizar
satisfactoriamente los intereses de la sociedad, a efecto de que llegado el plazo para el pago,
ste se haga efectivamente y sin dificultad.
En cuanto a las acciones pagaderas en bienes distintos del dinero, sea total o
parcialmente, dispone la ley que la exhibicin debe ser total; y tratndose de bienes distintos del
dinero, stos pueden mudar de valor fcilmente, dando lugar a que la sociedad los aceptara por
una cantidad concreta y en el momento de la suscripcin, resultando que a la hora de la
exhibicin llegaran a valer menos con quebranto serio del patrimonio social; as hasta que esos
bienes diversos del dinero se entregaron a la sociedad, con el valor que previamente y de
comn acuerdo se les hubiere asignado, el riesgo correra en principio a cargo de la sociedad,
por ms que la ley responsabiliza al socio durante dos aos por el valor con que entreg los
bienes.
Respecto a las acciones en que debe estar dividido el capital y que representan las
aportaciones y los derechos de los socios, se dejar para despus debido a que esa materia
debe analizarse en su sitio y con la amplitud que amerita.
9.4.2
DERECHOS DE ACCIONISTA
de dividendos.
S.N.E.
131
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
132
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
viviendo despus de la mera disolucin, necesita tener existencia jurdica para estar en aptitud
de practicar esa liquidacin; disuelta la sociedad, carece de capacidad para el ejercicio del
objeto social, pero la conserva para llevar a cabo los actos finales que constituyan la liquidacin;
para esto ltimo, es obvio que la sociedad tiene personalidad y capacidad; al entrar en periodo
de liquidacin implica hacer una inscripcin especial en el Registro Pblico de Comercio en ese
sentido; de all en adelante, la sociedad agregar a su razn o denominacin social las palabras
sociedad en liquidacin, la entrada en ese periodo hace adems cesar en sus funciones a
todos los rganos administradores de la sociedad y en lo sucesivo hasta consumar la
liquidacin, representarn a la persona moral los liquidadores que pueden haber quedado
designados desde el otorgamiento de la escritura constitutiva o con posterioridad, pero siempre
hasta el momento anterior al periodo de liquidacin y los cuales tendrn por otra parte la suma
de facultades que a ley establece al efecto o las que les hayan asignado la escritura social a los
estatutos.
9.4.
a).-
existencia slo se advierte con claridad en las annimas formadas por suscripcin pblica.
S.N.E.
133
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
A) ASAMBLEA ORDINARIA
Son aquellas que se celebran por lo menos una vez al ao, en el domicilio social, dentro
de los cuatro meses siguientes al cierre del ejercicio, y en la fecha y poca que concretamente
seale la escritura constitutiva, para examinar, discutir y resolver los siguientes asunto: (art.
181 L.G.S.M.) adems de otros que se incluyan en el orden del da.
Las asambleas sern presididas por los administradores, y a falta de ellos, por quienes
elijan los socios presentes.
Es opcional, pero aconsejable, formular una lista de asistencia para anexarla al acta.
Nuestra ley no la reglamenta como obligatoria, a diferencia de lo que ocurre en otros pases.
Los administradores y comisarios (claro que si adems son socios), no debern votar
cuando se trate de resolver la aprobacin de la informacin financiera que presenten a los
socios, o de su dictamen, respectivamente o sobre su propia responsabilidad en el desempeo
de sus, cargos, y ser nula la resolucin que sobre estos asuntos tome la asamblea, si con
S.N.E.
134
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
violacin de esta regla, el voto del administrador o comisario infractor completa la mayora
requerida.
Esta obligacin de la ley plantea la curiosa situacin de que una asamblea resuelva por
minora, si como ocurre generalmente, los socios administradores son los mayoritarios.
Los otros asuntos que se incluyan en la orden del da, no deben ser de los enunciados
por el Art. 182 L. G. S. M., que son materia de asambleas generales extraordinarias.
S.N.E.
135
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
C) PERIODICIDAD DE SU CELEBRACIN
Convocatoria a las asambleas ordinarias y extraordinarias. El llamado a asamblea, la
convocacin o convocatoria segn nuestra ley, debe hacerse por el administrador y o consejo
de administracin, o por los comisarios. Los socios que representen por lo menos un 33% del
capital social podrn solicitar en cualquier tiempo a. los administradores o comisarios, que se
convoque a asamblea general para examinar los asuntos que indiquen en su peticin, que debe
hacerse por escrito.
El titular de una sola accin puede hacer idntica peticin si no ha habido asamblea
general alguna durante dos ejercicios, o si en las celebradas durante tal tiempo no se han
examinado los asuntos que indica el Art 181 L. G. S. M. Igualmente podr acudir a un juez, si
se producen las condiciones vistas antes.
D) CONVOCATORIAS
Contenido y publicidad de las convocatorias
Adems de indicar el lugar, fecha y hora de la reunin, debern contener la orden del da
(lista de asuntos a discutirse) y sern firmadas por quien las haga. Deben Duplicarse en el
peridico oficial del adomicilio de la sociedad, o en uno de los de mayor circulacin, con la
anticipacin respecto de la fecha de la asamblea que sealen los estatutos, o por lo menos 15
das antes de la fecha de la reunin. A partir de la publicacin antedicha, se pondrn a
disposicin de los socios, los estados financieros y el dictamen, que integran el informe de los
administradores. En el plazo sealado no deben contarse el da de publicacin de la
S.N.E.
136
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Toda resolucin de una asamblea reunida sin una convocatoria que se ajuste a los
requisitos anteriores ser nula, si en ella no estuvieron presentes todos los socios.
Se concede un vot por cada accin, y es nulo todo pacto que restrinja la libertad de voto de
los accionistas
Prrroga de la sociedad;
2.
3.
4.
S.N.E.
137
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
5.
6.
Transformacin de la sociedad;
7.
8.
9.
10.
11.
12.
Los dems asuntos en que la ley o los estatutos exijan qurum especial.
Sin entrar en mayores distinciones, podemos afirmar que la diferencia entre la asamblea
ordinaria y la extraordinaria radica fundamentalmente en los asuntos de que se ocupan una y
otra, que por su diversa importancia dan lugar a diferentes requisitos de qurum y a reglas
diversas de integracin de mayoras en las votaciones. La poca de celebracin complementa
la distincin, pero no de modo esencial. Una asamblea ordinaria puede efectuarse por muchas
razones fuera de las pocas antes indicadas, sin que por ello cambie de naturaleza, y una
extraordinaria convocarse dentro de la poca correspondiente a la ordinaria, no obstante lo
cual, seguir siendo extraordinaria por los asuntos que examina.
B) CELEBRACIN Y VOTACIN.
Qurum, mayora legal y votacin en la asamblea extraordinaria: Salvo acuerdo de
los socios que marque un lmite ms alto, deben estar presentes en la asamblea extraordinaria
que se rena por primera convocatoria por lo menos las 3/4 partes del capital social, y dando un
voto por accin, las resoluciones se tomarn por una mayora legal mnima de la mitad del
capital social. Aqu se requiere entender que mayora aritmtica no es mayora legal Si una
sociedad de 100,000.00 de capital celebra asamblea extraordinaria, habr qurum con
75,000.00 de acciones presente. Cualquier votacin que represente ms de $37,500.00 ser
mayora aritmtica pero slo habr mayora legal si la mayora representa $50,000.00 de los
75,000.00 presentes. Por eso hablamos de mayora legal.
S.N.E.
138
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
capital presente, la mayora legal ser de la mitad o ms del capital social, sin que pueda
operar lo que hemos llamado mayora aritmtica.
S.N.E.
139
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
todo este tiempo estar a disposicin de los accionistas, en las oficinas de la sociedad, el
informe a que se refiere el enunciado general del artculo 172 (art. 186).
A) FORMALIDADES
La convocatoria para las asambleas deber contener la orden del da y ser firmada por
quien la haga (art. 187).
Toda resolucin de la asamblea tomada con infraccin de lo que disponen los dos
artculos anteriores ser nula. Salvo que en el momento de la votacin haya estado
representada la totalidad de las acciones (art. 188).
Si la asamblea no pudiere celebrarse el da sealado para su reunin, ser har una
segunda convocatoria con expresin de esta circunstancia y en la junta se resolver sobre los
asuntos indicados en la orden del da, cualquiera que sea el nmero de acciones
representadas.
Los accionistas podrn hacerse representar en las asambleas por mandatarios, ya sea
que pertenezcan o no a la sociedad. La representacin deber conferirse en la forma que
prescriban los estatutos y a falta de estipulacin, por escrito.
Las asambleas generales de accionistas sern presididas por el administrador o por el
consejo de administracin, y a falta de ellos, por quien fuere designado por los accionistas
presentes (art. 193).
Las actas de las asambleas generales de accionistas se asentarn en el libro respectivo
y debern ser firmadas por el presidente y por el secretario de la asamblea, as como por los
comisarios que concurran. Se agregarn a las actas los documentos que justifiquen que las
convocatorias se hicieron en los trminos que esta ley establece.
Cuando por cualquiera circunstancia no pudiere asentarse el acta de una asamblea en el
libro respectivo, se protocolizar ante notario.
S.N.E.
140
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Las asambleas especiales se sujetarn a lo que disponen los artculos 179, 183, y del
190 al 194 y sern presididas por el accionista que designen los socios presentes (art. 195).
B) NULIDAD
Toda resolucin de la asamblea tomada con infraccin de lo que disponen los dos
artculos anteriores ser nula. Salvo que en el momento de la votacin haya estado
representada la totalidad de las acciones (art. 188).
Ser nulo todo convenio que restrinja la libertad del voto de los accionistas (art. 198).
C) OPOSICIN
Las minoras constituidas en asamblea, que representen por lo menos el 33% del capital
social, tienen los siguientes derechos especiales:
1.
2.
S.N.E.
141
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
3.
Ejercitar
directamente
la
accin
para
demandar
responsabilidades
los
Que se demande el monto total de la responsabilidad y no slo la parte que tocara a los
demandantes, y que los demandantes hayan votado en contra de la resolucin mayoritaria que
absolvi de responsabilidad a los rganos sociales nombrados antes. Lo que se obtenga con
esta demanda lo recibir la sociedad y no los demandantes.
Para que las resoluciones del consejo sean vlidas, deben estar presentes en el mismo
por lo menos la mitad de sus miembros, y tomarse stas por mayora de votos personales. Para
empate, el presidente tiene voto de calidad.
S.N.E.
142
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
los
administradores
sean
dos
ms
constituirn
el
Consejo
de
determinar los derechos que correspondan a la minora en la designacin, pero en todo caso
la minora que represente un veinticinco por ciento del capital social nombrar cuando menos
un consejero. Este porcentaje ser del diez por ciento, cuando se trate de aquellas sociedades
que tengan inscritas sus acciones en la Bolsa de Valores.
Artculo 145. La asamblea general de accionistas, el consejo de administracin o el
administrador podrn nombrar uno o varios gerentes generales o especiales, sean o no
accionistas. Los nombramientos de los gerentes sern revocables en cualquier tiempo por el
administrador o consejo de administracin o por la asamblea general de accionistas.
Artculo 146. Los gerentes tendrn las facultades que expresamente se les confieran;
no necesitan de autorizacin especial del administrador o consejo de administracin para lo
actos que ejecuten y gozarn, dentro de la rbita de las atribuciones que se les hayan asignado,
de las ms amplias facultades de representacin y ejecucin.
Artculo 147.
S.N.E.
143
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
C) REQUISITOS
No pueden ser administradores ni gerentes los que conforme a la ley estn inhabilitados
para ejercer el comercio.
Los administradores sern designados por la Asamblea General de Accionistas.
No
4.- Los empleados de aquellas sociedades en que la sociedad que vaya a nombrar
administradores sea accionista y tenga ms del 50% del capital social
5.- Los parientes de los administradores con los lmites que ndica el Art. 165 L.G.S.M.
D) FUNCIONES
Tendrn dentro de las condiciones estatutarias y de los nombramientos de las ms
amplias facultades para el manejo de los negocios sociales.
S.N.E.
144
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
a)
b)
E) DESIGNACIN DE ADMINISTRADORES.
La annima ser administrada por uno o varios mandatarios; temporales y revocables
que pueda ser socios o extraos a la sociedad. Son mandatarios porque representan la
voluntad de la asamblea de socios, y por ello son elementos de confianza que pueden ser
removidos de sus cargos, revocndose su designacin; son temporales porque en esta
sociedad no se admite la inamovilidad de administradores que s existe en otros tipos de
sociedades. Es criticable la denominacin "mandatarios" empleada por la Ley, porque en
estricto sentido no es un contrato de mandato el acto de nombramiento de un administrador.
S.N.E.
145
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
hasta
absolvindolos.
Los
que
las
autoridades
administradores
judiciales
removidos
por
pronuncien
responsabilidad
resolucin
cesarn
G) RESPONSABILIDADES
Tienen la responsabilidad que deriva de su representacin de los socios y la especial
que se derive de la ley y de los estatutos. Son responsables, concretamente: 1 de la realidad
de las aportaciones hechas por los socios; 2 del cumplimiento de las normas legales y de
S.N.E.
146
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
estatutos sobre los dividendos que se paguen a los socios; 3 de que existan y se mantengan
los sistemas de contabilidad, control, registros y archivo que ordena la ley del exacto
cumplimiento de las resoluciones de las Asambleas.
Las responsabilidades de los administradores slo podrn ser exigidas por acuerdo de la
asamblea general de accionistas, salvo el caso de accin directa de las minoras ya estudiado.
La asamblea designar quien debe encargarse de demandarles dicha responsabilidad.
Artculo 158. Los administradores son solidariamente responsalbes para con la sociedad:
I.
II.
III.
IV.
S.N.E.
147
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
funciones, los vigilantes obran en forma subsidiaria en los aspectos que luego se mencionarn,
para evitar daos y perjuicios a la sociedad y hacer posible su regular desenvolvimiento.
La
designacin de los vigilantes se hace por la asamblea a mayora de votos y la escritura social
decidir el derecho que corresponda a los socios que hagan minora para designar un vigilante
cuando haya ms de tres; en todo caso, la minora representa el 25 % del capital social, tiene la
facultad de nombrar cuando menos uno.
S.N.E.
148
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
sentencia judicial que los absuelva, cesando en este caso inmediatamente en el desempeo de
sus labores.
Cuando son nombrados por cierto plazo, continuarn en sus cargos, vencido ste, hasta
que no se designen sustitutos.
C) REQUISITOS
Los comisarios sern designados por la Asamblea General de Accionistas. No pueden
ser comisarios:
1.- Los incapaces para el ejercicio del comercio
2.- Los empleados de la sociedad
3.- Los empleados de aquellas sociedades que sean accionistas de la sociedad que va a
designar comisarios, en ms de 25% de su capital social
4.- Los empleados de aquellas sociedades en que la sociedad que vaya a nombrar
comisarios sea accionista y tenga ms del 50% del capital social
5.- Los parientes de los administradores con los lmites que ndica el Art. 165 L.G.S.M.
S.N.E.
149
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
D) FUNCIONES.
Las funciones de los comisarios son vigilar las actuaciones de los administradores en
cuanto a verificar la constitucin y existencia de las garantas de sus actuaciones, as como
exigir de ellos informes mensuales de la situacin financiera, vigilar las operaciones,
documentacin y cualquier evidencia comprobatoria para rendir dictmenes, rendir anualmente
un informe sobre su opinin respecto a las polticas y criterios contables de la veracidad,
suficiencia de la informacin presentada por el consejo de administracin,
hacer que se
E) ATRIBUCIONES Y FACULTADES
Facultades y obligaciones de los comisarios son las siguientes: (Art. 166)
2. Exigir a los administradores un informe mensual que incluya como mnimo un estado de
situacin financiera y un estado de resultados.
S.N.E.
150
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
6. Concurrir con voz, pero sin voto, a juntas de Consejo de Administracin y a asambleas
ordinarias y extraordinarias de accionistas.
11. Atender las denuncias de irregularidades que reciban de los socios notificndolas a las
asambleas en sus informes, haciendo las sugestiones que estimen buenas sobre las
mismas.
F) RESPONSABILIDADES
Artculo 169. Los comisarios sern individualmente responsables para con la sociedad
por el cumplimiento de las obligaciones que la ley y los estatutos les imponen. Podrn, sin
embargo, auxiliarse y apoyarse en el trabajo de personal que acte bajo su direccin y
dependencia o en los servicios de tcnicos o profesionistas independientes cuya contratacin y
designacin dependa de los propios comisarios.
S.N.E.
151
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Artculo 170. Los comisarios que en cualquier operacin tuvieren un inters opuesto al
de la sociedad, debern abstenerse de toda intervencin bajo la sancin establecida en el
artculo 156.
9.6 ESTUDIO
COMPARATIVO
ENTRE
LA
SOCIEDAD
ANNIMA
LAS
S.N.E.
152
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
153
Tema 10
Sociedad Cooperativa.
DERECHO MERCANTIL
10.
ANTOLOGA
SOCIEDAD COOPERATIVA.
Su fin principal, consiste en eliminar el lucro del intermediario en provecho de quienes
10.1 CONCEPTO:
Puede proponerse la siguiente definicin de las sociedades cooperativas:
Son aquellas que existen bajo una denominacin, y estn compuestas por socios que
responden en forma limitada o suplementada del pago de sus aportaciones, y se constituyen
con el fin de mejorar el poder adquisitivo del trabajo o del dinero de sus socios, o de mejora el
crdito de los mismos.
A la denominacin debe aadirse las palabras Sociedad Cooperativa Limitada (SCL) o
Sociedad Cooperativa Suplementada (SCL), segn el rgimen de responsabilidad adoptada
para los miembros, y su nmero de registro. Las cooperativas de crdito pueden constituirse
con responsabilidad ilimitada. Pero son excepciones al sistema cooperativo en varios aspectos,
y por eso no se incluye este elemento en la definicin general.
10.2 CLASIFICACIN
Existen los siguientes tipos:
1.
2.
S.N.E.
154
DERECHO MERCANTIL
3.
ANTOLOGA
4.
5.
6.
S.N.E.
155
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
156
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
objeto.
Circulacin de los certificados.- Slo pueden transferirse los certificados de
aportacin que se posean en exceso de la aportacin mnima legal (un certificado), y
nicamente a socios. La cesin de propiedad de tales certificados no da, pues, nunca,
ingreso a un nuevo socio en la cooperativa.
Rgimen jurdico de los certificados.obligaciones a sus poseedores.
sucritos en exceso del certificado mnimo legal pueden devengar intereses no mayores
del 9% anual.
Si se acuerda disminucin de capital, se har reembolso a los socios que posean
el mayor nmero de certificados de aportacin o a prorrata si todos tienen igual nmero.
Si se trata de aumentar capital todos los socios estn obligados a suscribir el
aumento en la forma y trminos del acuerdo de la asamblea de socios.
Los
S.N.E.
157
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
5. Solicitar de los rganos sociales toda clase de informes sobre los negocio de la
sociedad, los que debern drseles
6. Ejercitar el derecho de voto.
7. Desempear los cargos puestos y comisiones que les designen la asamblea y los
consejos de administracin y vigilancia.
Reparto de rendimientos.- La ley llama rendimientos a las utilidades o beneficios que obtienen
las cooperativas y mandan que se distribuyan en proporcin al monto de las operaciones
realizadas con la sociedad si se trata de cooperativas de consumo o en proporcin a las horas
trabajadas, si se trata de cooperativas de produccin. En estas ltimas, sin embargo, se da la
posibilidad de establecer cuotas especiales de distribucin de rendimientos a quienes realicen
labores de tipo tcnico especial.
Los rendimientos pueden tambin reinvertirse en la cooperativa.
Reglas especiales sobre reservas.- Las cooperativas debern constituir por lo menos
dos fondos o reservas:
a) La reserva legal ordinaria
b) La de previsin social.
La primera tiene por finalidad, absorber prdidas en futuros ejercicios, se formar con
utilidades, tomando de ellas de la dcima a la quinta parte. Su monto es ilimitado pero no ser
de menos de 25% del capital en las de produccin y del 10% del capital en las de consumo.
Esta reserva deber depositarse en el Banco Nacional de Fomento Cooperativo, el cual slo
devolver la proporcin correspondiente a prdidas comprobadas de modo justificado.
Es
irrepartible.
La segunda, tendr monto ilimitado. Se formar con un mnimo del dos al millar sobre
los ingresos brutos. Se destinar a cubrir riesgos y enfermedades profesionales de los socios,
mediante contratacin de seguros u otros procedimientos adecuados.
Se incrementar
mensualmente y es irrepartible.
Todas las cooperativas estn obligadas a contribuir a la constitucin del Fondo Nacional
de Fomento Cooperativo.
S.N.E.
158
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
autorizacin oficial. Las de produccin y las de consumo no pueden ocupar asalariados, salvo
para trabajos eventuales y an as con las condiciones que seala la ley.
El nombramiento de los
miembros de este Consejo no podr durar ms de dos aos y slo podrn ser reelectos
transcurrido un plazo igual desde la conclusin de su ltimo nombramiento.
La asamblea deber designar junto con titulares del Consejo a los suplentes, que
fungirn en casos de falta temporal o permanente de los propietarios.
La remocin de los miembros del Consejo se decretar por la asamblea en cualquier
momento, no obstante el plazo de nombramiento, si existe causa justificada. La Ley menciona
las causas que se estiman justificadas, y de ellas las ms importantes son: la impericia para el
cargo, la falta de convocatoria a las asambleas, el no rendir cuentas en los plazos legales o
estatutarios o no haberle sido aprobadas las rendidas, el ocasionar perjuicios dolosamente a la
cooperativa.
S.N.E.
159
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
calidad. Los Consejeros debern desempear personalmente sus encargos. Para asuntos de
mero trmite podrn actuar individualmente segn las funciones que les hayan sido asignadas
personalmente, informando sobre esto en la ms prxima reunin de Consejo.
El consejo de administracin deber reunirse una vez cada 15 das por lo menos.
Deber precisarse al elegirlo quienes sern Presidente, Secretario y Tesorero y quines
sern los comisionados de Educacin y Propaganda, Organizacin de Produccin y Ventas y de
Contabilidad e Inventario.
Gerentes y comisiones especiales.- El consejo de administracin, puede designar uno o
ms gerentes, socios o extraos, delegando en ellos expresamente determinadas facultades.
Igualmente podr nombrar comisiones especiales con fines especficamente determinados para
el manejo de las secciones de la cooperativa.
Los rganos de gestin prestarn garanta par el manejo de sus cargos.
S.N.E.
160
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Debern presentarse en
S.N.E.
161
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
162
Tema 11
Disolucin y Liquidacin de
Sociedades.
DERECHO MERCANTIL
11
DISOLUCIN
ANTOLOGA
LIQUIDACIN
DE
LAS
SOCIEDADES
MERCANTILES.
11.1 DISOLUCIN
11.1.1 CONCEPTO
Por disolucin se entiende el acuerdo para dar por terminado el negocio jurdico que
origin a la sociedad. Es parcial (opera entonces slo respecto de uno o varios socios, pero no
respecto de todos) o total (en cuyo caso las relaciones jurdicas existentes terminan para todos
los socios).
S.N.E.
163
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
f)
11.2
LIQUIDACIN
11.2.1. CONCEPTO
Es la fase de la vida de una sociedad en que, ya disuelta sta, se procede a terminar los
negocios sociales, con el fin de cobrar lo que se deba a la sociedad, pagar lo que sta adeude y
en general convertir las inversiones sociales en dinero, hasta donde esto sea posible.
votos).
La designacin de liquidadores puede hacerse en la escritura constitutiva, o bien
estableciendo en sta la forma de proceder a su eleccin, llegando el caso de ser necesaria.
S.N.E.
164
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Los
liquidadores revocados seguirn en sus cargos mientras no entren en posesin los sustitutos.
Facultades y obligaciones de los liquidadores.- Salvo lo que disponga el acuerdo de
los socios, o lo establecido en la escritura social, tendrn los siguientes:
f)
j)
S.N.E.
165
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
p) Si los socios lapiden, proceder a hacer repartos parciales del haber social,
cumpliendo con las reglas de publicacin de tales repartos, que son semejantes
a las de acuerdo de reduccin de capital de las sociedades de capital fijo, e
inspiradas en la misma razn de proteccin a los acreedores.
Una vez cubiertas las deudas sociales, debe entregarse a cada socio su cuota de
liquidacin.
en su poder los libros y papeles de la sociedad durante diez aos (art. 215); trmino suficiente
para que prescriban las obligaciones a cargo de la compaa.
S.N.E.
166
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Las sumas que no hayan sido cobradas por los accionistas en los dos meses siguientes
a la aprobacin del balance final, sern depositadas a disposicin de ellos en una institucin de
crdito (art. 249). Nada dice la Ley sobre la suerte que correr el depsito si ningn accionista
se presentare a reclamarlo.
S.N.E.
167
Tema 12
DERECHO MERCANTIL
12.
ANTOLOGA
12.1 CONCEPTO:
La fusin de las sociedades mercantiles responde, segn la doctrina, al propsito de
concentracin de recursos de las empresas, creando organizaciones de mayor fuerza
econmica mediante la reunin de sus respectivos elementos humanos y patrimoniales.
De acuerdo a lo anterior, podra definirse la fusin como la absorcin del patrimonio de
una o varias sociedades que desaparecen, por otra que conserva sus caracteres fundamentales
(lo que sera una fusin por incorporacin) o como la conjugacin de patrimonios de varias
sociedades que desaparecen todas para constituir una nueva distinta (o sea, fusin por
integracin).
Se denomina tambin al primer caso absorcin, y al segundo, fusin pura.
12.3 CLASIFICACIN:
a) Por absorcin.
b) Por formacin de una nueva sociedad
S.N.E.
168
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
La fusin puede ser de dos maneras: por absorcin, cuando una sociedad fusionante,
que perdura, absorbe a una o ms sociedades fusionadas, que desparecen, y por combinacin,
creacin o constitucin, cuando una o ms sociedades se unen para formar una distinta, con
desaparicin de todas las fusionadas.
En ambos casos habr una cesin del patrimonio de las sociedades fusionadas, a ttulo
universal, a la sociedad fusionante o a la nueva sociedad que se constituya.
S.N.E.
169
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
realizarse al vencerse los tres meses citados. Si hay oposicin, se suspender el cumplimiento
del acuerdo de fusin hasta que haya una sentencia firme que declare infundada tal oposicin.
No habr necesidad de dejar transcurrir los tres meses para realizar el acuerdo de fusin
si:
a) Se pacta el pago de todas las deudas de las sociedades que hayan de fusionarse
b) Si se constituye depsito en efectivo en una institucin de crdito por el importe de tales
deudas, debiendo publicarse el certificado que compruebe tal depsito y
c) Si se tuviese el consentimiento expreso de todos los acreedores para que s realice la
fusin.
Para hacer posible el cumplimiento de los acuerdos de fusin todas las deudas se
considerarn vencidas.
S.N.E.
170
Tema 13
Transformacin de las
sociedades Mercantiles.
DERECHO MERCANTIL
13.
ANTOLOGA
escritura constitutiva y por tanto debe ser primero resuelta por los socios, en una asamblea con
el qurum y mayora que las leyes o la escritura de la sociedad por transformarse exijan para
este asunto.
Dada la naturaleza de este acto, la resolucin de la asamblea de socios para transformar
la sociedad, debe ser inscrita en el Registro Pblico de Comercio y publicarse en el peridico
oficial del domicilio de la sociedad, junto con el ltimo balance anual de sta.
Son aplicables al acuerdo de transformacin, a los plazos en que puede llevarse a efecto
y a los derechos de oposicin de los acreedores, las reglas antes expuestas en relacin con los
acuerdos o convenios de fusin.
13.1
CONCEPTO
Es la variacin de la forma jurdica de la sociedad que efecta sin que la sociedad
convertirse en una forma ms amplia y de mayor potencialidad, como la annima; los socios de
una colectiva pueden ya no encontrar conveniente su responsabilidad personal por las deudas
sociales, y decidir transformarla en limitada, etc.
La transformacin puede consistir en adoptar otro tipo legal, o tomar la modalidad de
transformar un capital fijo en capital variable, o viceversa.
S.N.E.
171
DERECHO MERCANTIL
13.2
ANTOLOGA
13.3
convertirse en una forma ms amplia y de mayor potencialidad, como la annima; los socios de
una colectiva pueden ya no encontrar conveniente su responsabilidad personal por las deudas
sociales, y decidir transformarla en limitada, etc.
S.N.E.
172
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
13.4
CONSECUENCIAS
Se ha discutido cual es la principal consecuencia de la transformacin, y si la
S.N.E.
173
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Insistimos, con la mejor doctrina (que a mayor abundamiento es casi unnime), que la
transformacin de una sociedad no implica creacin de una sociedad nueva, sino que persiste
la transformada.3 En la prctica francesa, en el machote de acta notarial de transformacin de
una limitada en annima, se dice expresamente que la sociedad se transforma sin creacin de
un ser moral nuevo.6
13.5
derechos de los socios siguen los mismos lineamientos de la sociedad en la que hayan
transformado. Lo mismo pasara con los acreedores, tendran los mismos derechos de exigir el
pago de las deudas adoptadas por los socios de la sociedad resultante de la transformacin,
sealadas en la Ley.
Insistimos, con la mejor doctrina (que a mayor abundamiento es casi unnime), que la
transformacin de una sociedad no implica creacin de una sociedad nueva, sino que persiste
la transformada.3 En la prctica francesa, en el machote de acta notarial de transformacin de
una limitada en annima, se dice expresamente que la sociedad se transforma sin creacin de
un ser moral nuevo.7
S.N.E.
174
Tema 14
DERECHO MERCANTIL
14.
ANTOLOGA
14.1 CONCEPTO
"Se da la escisin cuando una sociedad denominada escindente decide extinguirse y
divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o ms partes, que son
aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creacin denominadas escindidas; o cuando
la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo, pasivo y capital social a otra
u otras sociedades de nueva creacin" (art. 228-bis).
14.2 FORMAS
Artculo 228 BIS. Se da escisin cuando una sociedad denominada escindente decide
extinguirse y divide la totalidad o parte de su activo, pasivo y capital social en dos o ms
partes, que son aportadas en bloque a otras sociedades de nueva creacin denominadas
escindidas; o cuando la escindente, sin extinguirse, aporta en bloque parte de su activo,
pasivo y capital social a otra u otras sociedades de nueva creacin
La escisin se regir por lo siguiente:
I.
II.
III.
S.N.E.
175
DERECHO MERCANTIL
IV.
ANTOLOGA
Durante ese plazo, los socios que representen por lo menos el veinte por ciento del
capital social, o cualquier acreedor que tenga inters jurdico, podrn oponerse judicialmente
a la escisin. Si el o los oponentes dieren fianza bastante para responder de los daos y
perjuicios que pudieren ocasionarse a la sociedad con la suspensin, se suspender la
ejecucin de la escisin art. 228-bis, frac. VI).
Transcurrido el plazo sin que se haya presentado oposicin, o si no se obtuvo la
suspensin, la escisin surtir efectos. Para la constitucin de las nuevas sociedades, bastara
la protocolizacin de sus estatutos y su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, sin que
sea necesario el depsito de sus acciones que se exige cuando las aportaciones se hacen en
S.N.E.
176
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
bienes distintos del dinero. Si la escisin trae aparejada la extincin de la sociedad escindente,
se deber inscribir en el Registro la extincin de la sociedad.
obligaciones escindidas respondern solidariamente, hasta por el importe del activo neto que
les haya sido atribuido en la escisin a cada una de ellas, ante los acreedores que no hayan
dado su consentimiento expreso.
mantiene ante los acreedores que de manera tcita la hayan consentido con la escisin. Si la
S.N.E.
177
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
14.7 CONSECUENCIAS
No est clara la razn por la cual tal responsabilidad se mantiene ante los
acreedores que de manera tcita layan consentido con la escisin. Si la sociedad escindente
subsiste a la escisin, responder por la totalidad de las obligaciones. La accin de
responsabilidad prescribe en tres aos, contados a partir de la ltima publicacin.
S.N.E.
178
Tema 15
Agrupacin de sociedades.
DERECHO MERCANTIL
15.
15.1
ANTOLOGA
AGRUPACIONES DE SOCIEDADES
GRUPOS DE SOCIEDADES
La concentracin de empresas es un fenmeno propio del desarrollo capitalista, donde
15.2
sociedades dedicadas a una rama del comercio hacan confianza (trust) en una sociedad que
se encargaba de la explotacin comercial o industrial de las sociedades agrupadas.
Se
anulaban las acciones y se entregaban certificados que daban derecho a participar en los
beneficios, pero no en la gestin de las empresas. As, la noble palabra confianza (trust),
adquiri el significado de monopolio.
Adems del trust, en Estados Unidos se ha utilizado, para dar forma jurdica a la
concentracin de empresas, la sociedad llamada holding o sociedad de control cuyo principal
objeto es detentar la mayora de las acciones de otras sociedades, y as, controlar su
administracin.
S.N.E.
179
DERECHO MERCANTIL
15.3
ANTOLOGA
CONTROL DE SOCIEDADES
En Inglaterra y los Estados Unidos de Norteamrica ha tenido gran desarrollo y singular
obligacin de equidad, por la cual una persona llamada trustee, debe usar una propiedad
sometida a su control (que es llamada trust property), para el beneficio de personas llamadas
cestui que trust. Esta definicin es, en esencia, adoptada por los tratadistas de habla inglesa.
Esta relacin fiduciaria o de equidad ha sido utilizada en Inglaterra y los Estados Unidos para
los ms diversos fines; y en los Estados Unidos, su aplicacin se ha incrementado, en el ltimo
siglo, principalmente en la prctica bancaria.
para administrar bienes con una finalidad determinada (las personas que desean retirarse de
los negocios ponen sus propiedades en trust); para evitar juicios sucesorios, para formar
patrimonios que sirvan de garanta a la creacin de valores mobiliarios. Etc.
El trust, como un negocio de confianza, derivado de los antiguos uses, que podra
prestarse para ocultaciones y fraudes, sufri en Inglaterra y en Estados Unidos muchas
vicisitudes; pero su prctica se extendi tanto, que hoy puede considerarse definitivamente
admitido en dichos pases. Los Estados Unidos dieron un gran impulso al trust, al extender su
aplicacin a al actividad bancaria.
En Alemania se invent el cartel, que es una unin de productores para control del
mercando de sus productos. En el cartel cada sociedad conserva su individualidad jurdica.
El trust, de Estados Unidos se ha utilizado, para dar forma jurdica a la concentracin
de empresas, la sociedad llamada holding o sociedad de control cuyo principal objeto es
detentar la mayora de las acciones de otras sociedades, y as, controlar su administracin.
La concentracin de empresas ha producido abusos tan notorios, que las legislaciones
han intervenido para limitarlos. En Estados Unidos se han dictado leyes anti-trust (ShermanAct. Clayton Act.), donde la mayora de los pases han promulgado leyes antimonopolsticas.
La legislacin mexicana sobre fideicomiso.- Despus de algunos intentos, el fideicomiso
fue introducido en el ordenamiento mexicano por la Ley de Instituciones de Crdito de 1924,
que hizo referencia a l sin reglamentarlo, y la ley sobre la misma materia de 1926, que lo
reglament como un mandato irrevocable. En realidad, en su calidad de negocio tpico, distinto
S.N.E.
180
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
15.4
AGRUPACIONES FINANCIERAS
Los grupos o entidades financieras, como la sociedad controladora como los almacenes
El reporto.- Es el contrato en virtud del cual el reportador adquiere por una suma de
dinero la propiedad de ttulos de crditos y se obliga a transferir al reportado, la
propiedad de otros tantos ttulos de la misma especie en el plazo convenido y
contra reembolso del mismo precio ms un premio (art. 259, LGTOC).
El premio
S.N.E.
181
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
(art.290, LGTOC).
S.N.E.
182
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
183
DERECHO MERCANTIL
Los
ANTOLOGA
15.5
S.N.E.
184
Tema 16
Sociedades Extranjeras.
DERECHO MERCANTIL
16.
ANTOLOGA
SOCIEDADES EXTRANJERAS
Son sociedades extranjeras aquellas constituidas conforme a leyes no mexicanas o que
La nacionalidad, desde el plinto de vista jurdico, es una cualidad que se atribuye a las
personas, para determinar !a aplicacin de un determinado conjunto de normas jurdicas; as,
cuando se den los requisitos para calificar de mexicana o, en general, de nacional a una
sociedad, le sern aplicables las normas sobre constitucin, otorgamiento de la personalidad,
capacidad, etc., que han quedado estudiadas; por lo contrario, si la calificacin jurdica que
corresponde a la sociedad es la de extranjera, habrn de aplicrsele otras normas.
KELSEN
dice: "La cuestin no consiste en saber si, y cundo, cierta persona jurdica, tiene
S.N.E.
185
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
S.N.E.
186
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Problemas que plantean las sociedades extranjeras.- Los problemas que plantea una
sociedad extranjera son diversos si pretende actuar en Mxico solamente de una manera
ocasional, o si, por lo contrario, pretende establecerse de un modo permanente.
Adems, se plantea el problema de cul debe ser el rgimen jurdico de los ttulos
(acciones y obligaciones) que emita una sociedad extranjera.
Si se siguiera la tesis, que ha sido sostenida por algunos autores, de que las
sociedades slo tienen personalidad jurdica en su pas de origen, habra de negarse la
posibilidad de que una sociedad extranjera realice actos jurdicos en Mxico.
Pero no es
esta la solucin adoptada en derecho positivo, ya que el artculo 250 de la LSM establece
que: "Las sociedades extranjeras legalmente constituidas tienen personalidad Jurdica en la
Repblica."
16.2 REQUISITOS QUE EXIGE LA LEY MEXICANA PARA QUE LAS SOCIEDADES
MERCANTILES PUEDAN EJERCER EL COMERCIO.
1.- Inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, obteniendo previamente para su
inscripcin autorizacin de la Secretara de Industria y Comercio. Tal autorizacin slo se
otorga con las condiciones que siguen:
S.N.E.
187
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
a) Comprobar que estn constituidas de acuerdo con las leyes del pas del que sean
nacionales, mediante la exhibicin de sus documentos constitutivos y certificacin del
representante consular o diplomtico mexicano en ese pas.
b)
Que sus documentos constitutivos y estatutos no sean contrarios a lo prevenido por las
leyes mexicanas
proporciones de capital extranjero y requieren una cierta proporcin de capital mexicano, que
actualmente se exige sea mayoritaria.
El reconocimiento de la personalidad jurdica de las sociedades extranjeras no se
supedita a su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio ni a formalidad alguna. En efecto
el artculo 24 del Cdigo de Comercio exige la inscripcin en dicho Registro slo a las
sociedades que se establezcan en la Repblica. Sin embargo la jurisprudencia mexicana tenda
a orientarse, antes de la vigencia de la LSM, en el sentido de extender la exigencia del registro
aun a la sociedad que realizara un acto aislado. Tal tendencia jurisprudencial ha sido criticada
doctrinalmente.
S.N.E.
188
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
concluirse, en nuestro ejemplo, que una sociedad colectiva italiana, en Mexico est dotada de
personalidad jurdica.
Delicado problema es el de resolver cundo los estatutos pugnan con el orden pblico
mejicano. Es obvio que una sociedad cuya finalidad fuera el desarrollo de los juegos de azar
sera contraria a nuestro orden pblico; pero en este caso tambin se podra hablar de finalidad
ilcita. En alguna ocasin se ha considerado contraria al orden pblico una sociedad cuya
finalidad era la de explotacin de veneros petrolferos, dado que nuestra Constitucin Poltica
reserva
otras
finalidades, cabra considerarla compatible con el orden pblico mexicano puesto que no lo
contrara la explotacin de yacimientos petroleros en el extranjero.
S.N.E.
189
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Aunque de aparente simplicidad, la fraccin IIII del artculo 251 LSM, plantea varios
problemas. Exige como requisito para que la Secretara competente autorice la inscripcin de
una sociedad extranjera, que "sta se establezca en la Repblica o tenga en ella alguna
agencia o sucursal".
La propia fraccin III alude a los conceptos de agencia o sucursal que nuestra legislacin
mercantil no ha precisado. Una y otra parecen implicar la existencia de un representante dotado
de facultades suficientes para actuar en nombre y por cuenta de la sociedad extranjera,
inclusive para representarla judicialmente. Cabe entender tambin que la existencia de la
agenda o sucursal supone el establecimiento de un domicilio en Mxico, con el consecuente
sometimiento a los tribunales del fugar en donde se establezca la agencia o sucursal.
Tambin el Proyecto de Cdigo de Comercio seala con mayor prediccin que la LSM,
que la sociedad extranjera que quiera operar en Mxico de manera permanente ha de invertir
en el pas una suma equivalente al capital social de las sociedades annimas, y tener un
representante con suficientes facultades.
S.N.E.
190
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Tal sistema no parece compatible con la orientacin del Estado mexicano, cuya poltica
tiende inequvocamente a establecer una serie de normas jurdicas que encaucen la actividad
econmica en el sentido que crea conveniente a los intereses de la colectividad. Congruente
con esta orientacin general, es el atribuir a la Secretara la facultad de denegar la autorizacin
en aquellos casos en que juzgue que el desarrollo de las actividades de las sociedades
extranjeras pudiera ser perjudicial a la colectividad mexicana.
Este es el sistema que se adopta en el Proyecto de Cdigo de Comercio.
En el mismo caso se encuentra el deber, establecido por el prrafo final del artculo que
se estudia, de que se publique anualmente un balance general, visado por contador pblico.
Claro es que, en cuanto a la exigencia de publicacin del balance no se hace sino extender
a todo tipo de sociedades el deber similar que para las mejicanas se restringe a las annimas,
tipo social cuyos equivalentes en los distintos regmenes extranjeros es el que con ms
S.N.E.
191
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
frecuencia establece sucursales o agencias entre nosotros. Lo que constituye una exigencia
especfica para las sociedades extranjeras es que el balance sea visado por contador pblico.
Parece necesario dar una interpretacin restrictiva a la fraccin III, del artculo 3, pues la
sociedad extranjera que realice un acto aislado de comercio no adquirir, lgicamente, el
carcter de comerciante en la Repblica Mexicana. Por analoga con las otras fracciones, ser
necesario el ejercicio del comercio, lo cual, normalmente, no podr ser sino a travs de una
sucursal o agencia.
S.N.E.
192
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
de actos Jurdicos realizados a nombre de una sociedad que no aparece inscrita en el Registro
de Comercio. Se tratara, en consecuencia, de una sociedad irregular, a la que se aplicaran las
normas de las de esta clase: reconocimiento de la personalidad, responsabilidad ilimitada y
personal de quien opera en su nombre, etc.
El artculo 266 del Cdigo de Comercio, actualmente derogado por la LSM; estableca
una solucin similar, puesto que impona a los representantes de las sociedades extranjeras
que actuasen en Mxico sin haber cumplido con los requisitos legales, la responsabilidad
personal y solidaria por las obligaciones contradas a nombre de la sociedad extranjera.
Con ello puede proveerse no slo a la proteccin de los inversionistas mexicanos, para
que slo se les ofrezcan valores de empresas con suficiente seriedad y solidez econmica, sino
que tambin puede velarse, hasta cierto punto, por la economa nacional, al evitar que en las
bolsas mejicanas se hiciesen operaciones, por un volumen excesivo de valores en moneda
extranjera, que provocaran una fuga de capital fuera de las fronteras mexicanas. Sin embargo,
las medidas que se adoptaran para esta ltima finalidad no tendran suficiente eficacia, dado
que, existiendo el rgimen de libertad de cambios, las adquisiciones de valores extranjeros
podran hacerse fuera del pas.
S.N.E.
193
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Esta solucin, cuya estricta lgica no puede negarse, ha sido propugnada por los pases
capitalistas que tienen grandes empresas con sucursales en el extranjero, y a cuyos intereses
conviene concentrar en la matriz bienes de todas las sucursales, en caso de quiebra.
S.N.E.
194
DERECHO MERCANTIL
ANTOLOGA
Durante la Segunda Guerra Mundial, se dictaron normas para registrar las acciones
mexicanas de que eran titulares las personas residentes en pases enemigos. (Decreto de 7 de
julio de 1945.)
S.N.E.
195