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Intersubjectividade

O sentido social e jurdico preciso deste termo significa no qualquer tipo de relao entre dois
ou mais sujeitos, mas um particular modo de relao em que o comportamento e as
possibilidades de um so concretamente condicionados em funo do comportamento e das
possibilidades do outro; relao no s num sentido, mas de recproca correlatividade.
Antnio Castanheira Neves, Lies de Introduo ao Estudo do Direito, p. 9

. S existiro verdadeiras relaes sociais quando existam relaes intersubjectivas entre os indivduos, ou seja, quando na relao que estabeleo
com outra(s) pessoa(s), a minha aco ou o meu comportamento afecte a
aco ou comportamento dessa(s) outra(s) pessoa(s) e vice-versa.

. Se analisarmos a ordem jurdica (isto , a ordem social constituda pelo


Direito) enquanto forma de organizao da sociedade, podemos verificar que
as relaes e os vnculos jurdicos e sociais que se estabelecem podem ser
de trs tipos:
1. - nas relaes entre os cidados (ordo partium ad partes), a ordem
jurdica considera-os iguais uns aos outros (em situao de igualdade) e
impe-lhes os mesmos direitos e deveres. Este o domnio do Direito Privado
em que os cidados tm toda a liberdade para celebrar contratos entre si, em
p de igualdade (por exemplo, contrato de arrendamento de uma casa para
habitao ou de um espao comercial) o que o Direito pretende aqui
a Justia Comutativa(relativa s relaes entre os membros da sociedade
colocados num plano de igualdade, isto , a justia na aco e comportamento
dos cidados quando se relacionam uns com os outros);
2. - nas relaes que os cidados estabelecem com o Estado (ordo
partium ad totum), o Direito concede ao Estado uma posio de supremacia
face aos cidados e estabelece um conjunto de deveres e obrigaes aos
cidados (por exemplo, pagar impostos) a favor do Estado (como contribuio
para o bem da sociedade, para o bem comum). Aqui o Direito pretende ver
realizada a Justia geral ou legal (aquela justia que o Direito pretende atingir
quando o Estado exige a todos os cidados a contra-prestao dos bens e dos
servios pblicos que lhes proporciona);
3. - nas relaes que o Estado estabelece com os cidados (ordo totius
ad partes), o Direito impe ao Estado obrigaes para com os seus cidados
(por exemplo, a obrigao do Estado de construir estradas, escolas, de
proporcionar cuidados bsicos de sade e de educao, etc.) o Direito
pretende ver assim realizada a Justia distributiva (existe quando o Direito

impe ao Estado a obrigao de distribuir benefcios aos cidados, para lhes


proporcionar bem-estar).
Concluses:
- o Homem , por natureza, um ser socivel. No entanto, a vida em sociedade
s possvel se existir uma ordem, ou seja, um conjunto de normas de
conduta social (especialmente, normas jurdicas), que definam as
posies de cada membro da sociedade (especialmente, o cidado e o
Estado) uns perante os outros e que estabeleam a sua forma de
constituio e organizao;
- a vida humana em sociedade s possvel se existirem regras que
garantam a ordem e aconvivncia pacfica entre os homens;
A) ORDEM JURDICA

. A ordem jurdica composta pelo conjunto de normas jurdicas que regulam


os aspectos mais relevantes da vida em sociedade; a ordem social regulada
pelo Direito.

. O Direito um domnio normativo que mais afecta a vida de cada um de ns,


pois representa opoder institucional do Estado e regula os mais simples
actos da nossa vida em sociedade(por exemplo, o acto de enviar uma carta
pelo correio regulado pelo Direito Civil, o contrato e venda do selo postal
regulado pelo Direito Administrativo, o direito inviolabilidade da
correspondncia, prevista no art. 37., n. 1 da CRDTL, faz apelo ao Direito
Constitucional).

. Ordem jurdica - um conjunto de normas que pretendem regular a vida dos


homens em sociedade, harmonizando os seus interesses e resolvendo os seus
conflitos com recurso coercibilidade.

. Ao contrrio das outras ordens normativas, a ordem jurdica usa


a coaco como meio de garantir e impor o cumprimento das suas normas.
Coaco
Existe Direito quando a validade da ordem garantida exteriormente pela probabilidade de
uma coaco (fsica ou psquica) que, aplicada por uma instncia humana especialmente
instituda para este efeito, force ao respeito e puna a violao daquela ordem.
Baptista Machado, Introduo ao Direito e ao Discurso Legitimador, Almedina, Coimbra, 1985, p. 31.

. As normas jurdicas so, deste modo, coercveis, ou seja, o seu respeito


imposto
pela
ameaa
de
uma sano
efectiva, socialmente
organizada (atravs da aco das polcias, dos tribunais, do sistema prisional).

. A sano uma consequncia desfavorvel que recai sobre uma pessoa,


quando a sua aco ou o seu comportamento viola as normas jurdicas
institudas por exemplo, uma pena de priso ou de multa, ou a obrigao de
indemnizar os prejuzos causados a outra pessoa. A sano desempenha uma
dupla funo: uma funo preventiva e uma funo repressiva (censura e
dissuaso da prtica de actos ilcitos).

. Apesar de ser muito importante para a eficcia do Direito, a sano no faz


parte da essncia do Direito.

. O Direito e a Moral tm em comum o facto de regularem as condutas


humanas atravs de normas impostas sob a ameaa de sanes para quem as
violar. H muitos domnios em que as normas jurdicas coincidem com as
normas morais assim, por exemplo, com as regras jurdicas que probem o
homicdio ou o roubo, as regras jurdicas que punem a omisso de auxlio, etc..

. A ordem jurdica no se confunde com a ordem moral, mas tem em


considerao as concepes morais mais relevantes e aceites pela
sociedade.. O Direito e a Moral so, no entanto, independentes entre si:
- h normas morais que o Direito no acolhe nem impe (por exemplo, dar
esmola aos pobres, visitar presos e doentes, ajudar os cegos a atravessar a
rua)
- h normas jurdicas que no tm nenhum significado moral (por exemplo,
regras do Cdigo da estrada sobre o sentido do trnsito, regras sobre prazos
processuais);
- h normas jurdicas que contrariam a moral dominante num certo
pas (por exemplo, a legalizao das unies de facto, a legalizao do
casamento entre duas pessoas do mesmo sexo, a autorizao do nudismo em
certas praias).

. O Direito e a Moral distinguem-se:


a) quanto aos fundamentos o Direito resulta da vontade colectiva de
uma certa comunidade humana / a Moral resulta da opo livre da
conscincia individual de cada pessoa;
b) quanto aos fins o Direito visa regular a convivncia dos homens em
sociedade luz da justia e da segurana / a Moral visa conduzir cada
indivduo prtica do bem e recusa do mal, cumprindo os deveres que
a sua moral lhe impuser;

c) quanto aos meios o Direito serve-se de sanes fsicas ou materiais,


como a multa ou a privao de direitos, impostas por orgos
competentes para o efeito / a Moral serve-se de sanes interiorizadas
pela prpria conscincia, como a culpa e o remorso, ou de sanes
aplicadas por meio de uma reprovao da conscincia alheia, como o
corte de relaes e o esfriamento de amizades.

. O Direito estadual no pode estar subordinado a uma determinada moral,


porque o Direito um s para todos os cidados, enquanto que cada
pessoa livre de adoptar a moral que quiser.
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. A ordem jurdica, enquanto forma de ordenao da vida social, tem duas


funes:
(i) funciona como princpio de aco da conduta do Homem na sociedade
Funo Primria ou Prescritiva;
(ii) estabelece regras de organizao da sociedade e das instituies sociais
Funo Secundria ou Organizatria
i) Funo Primria ou Prescritiva

. A ordem jurdica, no mbito desta funo, aparece como princpio de


aco e critrio de sano:
- enquanto princpio de aco, coloca os cidados uns perante os outros num
plano deigualdade jurdico-social, atribuindo-lhes poderes, prescrevendolhes deveres e definindo-lhesresponsabilidades.
Como princpio de aco a ordem jurdica define prescritivamente os nossos direitos
subjectivos e as nossas responsabilidades e valora judicativamente os nossos comportamentos
como lcitos ou ilcitos. A ordem jurdica estabelece,,o nosso estatuto social.
Fernando Jos Pinto Bronze, Lies de Introduo ao Direito, Coimbra Editora, 2002, p. 53

- enquanto critrio de sano, a ordem jurdica assegura a realizao dos


efeitos prticos das normas que prescreve atravs da possibilidade de impor
o seu cumprimento; assume, deste modo, uma funo sancionatria.
A ordem jurdica no , pois, apenas princpio de aco; igualmente (...) critrio de sano.
Ora a sano todo o meio que a ordem jurdica mobiliza para tornar eficazes as suas
prescries. Sancionar significa, portanto, efectivar, consagrar, tornar srios, dignos de
respeito, autnticos, os imperativos jurdicos. Ora, as sanes especificamente jurdicas
podem ser positivas ou negativas. Sanes positivas: sanes que nos beneficiem: pense-se
nos diversos subsdios, nas isenes fiscais, e em certas vantagens concedidas pelo legislador
em matria tributria (...). Por seu turno, as sanes negativas (de que so exemplo as multas,

as penas de priso, a declarao de nulidade de um contrato (...)) podem ser de carcter


cautelar, nem todas mencionadas sanes negativas envolvem o recurso fora, constrio
fsica e, portanto, coaco (exemplos: se um menor celebra um contrato para o qual no
tenha capacidade (...) um tribunal declara a respectiva anulabilidade; no envolve o recurso
coaco. (...) H, todavia, sanes coactivas: se algum causa injustificadamente danos a
outrem tem de indemniz-lo; e se o no fizer voluntariamente os seus bens podem ser
executados. Fernado Jos Pinto Bronze, Lies de Introduo ao Direito, Coimbra Editora, 2002, p. 5356

ii) Funo Secundria ou Organizatria


estatuto funcional e organiza os processos jurdicos da actuao primria.

. No quadro desta funo, a ordem jurdica cria o seu prprio sistema ou


ordenamento jurdico, garantindo-lhe a sua coerncia pela instituio de orgos
(mormente, os Tribunais) que impem sanes pelo des-respeito das normas,
ainda que seja pelo uso da fora (coaco).
A ordem jurdica procura, pois, reorganizar-se continuamente. E porqu? Precisamente porque
ela integra uma multiplicidade de exigncias e de elementos entre os quais podem surgir
incompatibilidades ou contradies. (...) As normas vo-se, portanto, modificando e a sucesso
de critrios a que assim se alude pode no coincidir com a sucesso das relaes que aqueles
so chamados a regular. (...) Exemplo: um contrato foi celebrado na vigncia de uma certa lei;
entretanto esta foi revogada e substituda por outra mas o contrato continua a produzir os seus
efeitos. Qual o critrio que se lhe aplica: o institudo pela lei nova, ou prescrito pela lei velha?
Este o problema da sucesso de leis no tempo. (...) A ordem jurdica ser inadequada ao seu
objecto se permanecer esttica, sucumbindo a uma inrcia paralisante (...). Todavia, se ela for
excessivamente aberta no garantir s pessoas a previsibilidade necessria. A ordem jurdica
organiza os modos da sua prpria realizao (...). A ordem jurdica cria, portanto, orgos a
quem comete as funes implicadas pelo que acaba de dizer-se: desde logo os tribunais;
quanto ao poder legislativo, cuja actuao tambm balizada pela ordem jurdica, compete-lhe
criar os mais dos critrios que os tribunais e a Administrao depois mobilizam. Tudo o que se
disse constitui a dimenso orgncia da funo secundria da ordem jurdica: os orgos de
constituio da ordem jurdica so assim dotados de uma certa competncia (...), que devem
exercer de um modo determinado (...).Em suma: a ordem jurdica no define apenas (atravs
daquela que designmos funo primria) uma normatividade. Ela auto-organiza-se tambm,
atravs da sua funo secundria; e esta auto-organizao factor da sua prpria subsistncia
como ordem.
Fernado Jos Pinto Bronze, Lies de Introduo ao Direito, Coimbra Editora, 2002, p. 67-79

D) NORMAS JURDICAS
Norma Jurdica
A norma jurdica constitui um elemento fundamental do direito, na sua funo de ordenar a
convivncia humana.

A. Santos Justo, Introduo ao Estudo do Direito, Coimbra Editora, 2006, p. 139-140

2. Estrutura-tipo

. A norma jurdica est estruturada, geralmente, de acordo com os seguintes


elementos:
i) Previso: a norma jurdica fixa padres de conduta que regulam situaes
tpicas da vida, ou seja, casos concretos da vida que se espera virem a
acontecer (prvisveis), contendo em si mesma a representao da situao
futura.
A previso: tambm designada por antecedente, hiptese normativa e pelo vocbulo do latim medieval
factispecies, corresponde descrio da situao da vida, ao contedo fctico da norma (...).
Maria Lusa Duarte, Introduo ao Estudo do Direito. Sumrios desenvolvidos, AAFDL, 2003, p. 90

ii) Estatuio: a prescrio de efeitos jurdicos no caso de a situao prevista


(na previso) se verificar, a consequncia jurdica associada verificao dos
factos previstos na hiptese da norma.
Exemplo
Lei n. 9/2003, de 15 de Outubro, art. 63., n. 1, al. a)
os estrangeiros que entrem ou permaneam ilegalmente em territrio nacional
so expulsos do territrio nacional
- Previso: os estrangeiros que entrem ou permaneam ilegalmente em
territrio nacional
- Estatuio: so expulsos do territrio nacional
Exemplo
Cdigo de Processo Civil (Decreto-lei n. 1/2006, de 21 de Fevereiro, art. 16.,
n. 1:
se o incapaz no tiver representante legal deve requerer-se a nomeao dele
ao tribunal competente
- Previso: se o incapaz no tiver representante legal
- Estatuio: deve requerer-se a nomeao dele ao tribunal competente
Exemplo:
Cdigo da Estrada, art. 13., n. 1 e 2

quem no transitar pelo lado esquerdo da faixa de rodagem sancionado com


a coima de 6 a 30 dlares
- Previso: quem no transitar pelo lado esquerdo da faixa de rodagem
- Estatuio: sancionado com a coima de 6 a 30 dlares
3. Caractersticas

. Atenta a noo de norma jurdica e a sua estrutura, importa agora analisar as


suas caractersiticas mais relevantes:
(i) Hipoteticidade: as normas jurdicas s so aplicadas se e quando se
verificarem os factos previstos nas respectivas hipteses:
(...) Hipoteticidade: os efeitos que estatui, s podem produzir-se se se verificarem as situaes
ou factos previstos; se no ocorrerem, a norma jurdica no se aplicar. Assim, se se verificar
que algum, sem causa justificativa, se enriqueceu custa de outrm, produzir-se- o efeito
jurdico que consiste na obrigao de restituir aquilo com que injustificadamente se locupletou.
Se este enriquecimento no se verificar, a obrigao de restituir no surgir.
A. Santos Justo, Introduo ao Estudo do Direito, Coimbra Editora, 2006, p. 142