Derecho Procesal Penal

Derecho Procesal V
Ignacio Caldern Lazcano

PRIMERA UNIDAD: Sujetos Procesales en lo Criminal.

I. Sistema Inquisitivo y Acusatorio.
Los distintos sistemas que existen no se presentan en forma pura en ningn pas, sino que
ms bien existe predominancia de uno o de otro.
Bsicamente existen dos distintos sistemas procesales penales:
a) El Sistema Acusatorio.
b) El Sistema Inquisitivo.

El criterio esencial para distinguir estas dos formas del proceso, radica en atender a como
acta en ellos las tres funciones bsicas en todo proceso criminal:
a) La Funcin de acusar.
b) La Funcin de defensa y
c) La Funcin de resolucin.

Si las tres funciones radican en un mismo sujeto, nos encontramos ante sistemas del tipo
inquisitivo. Por el contrario, si las tres funciones radican en distintos sujetos, enfrentamos
sistemas acusatorios, en que se distinguir al acusador, defensor y juez.
Los sistemas inquisitivos se relacionan con formas de organizacin poltica basada en la
autoridad y centralizacin del poder, es decir, con regmenes polticos del tipo absolutista.
Por el contrario, en sistemas democrticos, prima el sistema acusatorio, fundado en el
principio de separacin de funciones e igualdad de posicin entre las partes intervinientes.

Sistema Acusatorio.
Los orgenes del sistema acusatorio se vinculan con el nacimiento de la democracia e
implementacin de los sistemas republicanos (Grecia, Roma), rigiendo hasta la edad
media, con el advenimiento de los regmenes monrquicos.
Desde el punto de vista procesal este sistema supone que como todo juicio, el penal se
traduce en una discusin entre dos partes opuestas, cuyas diferencias deben ser resueltas
por el Juez. Dentro del proceso, las partes se encuentran en igualdad de condiciones,
siendo el juez un espectador, quien debe resolver segn las pruebas que se rindan en
ste.

Presenta las siguientes caractersticas:

El proceso es pblico. Las partes conocen las acusaciones, la defensa y las pruebas que se
rinden durante el proceso.
El proceso es oral.
Las partes se encuentran en igualdad de condiciones.

Sistema Inquisitivo.
El sistema inquisitivo aparece a contar del siglo XIII en toda Europa, bajo los regmenes
absolutistas y monrquicos, rigiendo sin contrapeso en los siglos XVI a XVIII. Aqu el
sistema judicial se relaciona directamente con la organizacin poltica, centralizada y
jerarquizada.
Bajo este sistema el Estado detenta el poder absoluto para la represin de los delitos, lo
que no corresponde ya a los particulares. Por ellos es que el juez debe contar con los
mayores poderes posibles, dado que su papel en el proceso es descubrir la verdad y
aplicar las sanciones que correspondan, sin las limitaciones que las partes pudieran
imponer. Las partes en el Sistema inquisitivo no se encuentran en un plano de igualdad
dentro del proceso.
Presenta las siguientes caractersticas:

No existe igualdad entre las partes.

El proceso es secreto, ya que las partes no pueden conocer las actuaciones de
investigacin del Tribunal.
El proceso es Escrito.

Siguiendo a Ferrajoli, hablaremos de sistema inquisitivo como aquel sistema procesal

donde el juez procede de oficio a la bsqueda, recoleccin y valoracin de la prueba,
llegndose al juicio despus de una instruccin escrita y secreta de la que estn excluidos
o, en cualquier caso, limitados la contradiccin y los derechos del imputado.
Diferencias establecidas en clase:
I.
II.
III.

IV.

Antes haba un procedimiento sumario y plenario, hoy solo hablamos del juicio oral.
Hoy en da la prueba de confesin no es prueba suficiente.
Los medios de defensa en el inquisitivo exista en auto de reo, la persona quedaba
probada de libertad. Hoy en da se pide la prisin preventiva y antiguamente se peda la
libertad.
En el sistema inquisitivo el juez cumpla todas las funciones. Hoy existen un Juez de
Garanta y un Tribunal de Juicio Oral en lo Penal. El nico que dicta por regla general
sentencia, quien pueda acusar o absolver, es el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal,
excepcionalmente el Juez de Garanta en dos casos va dictar sentencia en el
procedimiento abreviado y simplificado porque la ley establece estos procedimiento

frente a la pena que se le va asignar frente al hecho que se cometi, lo que se buscaba a la
vez quitar un poco de peso a los tribunales, entonces los tribunales de garanta dejan todo
listo para que los jueces del TJOP conozcan, valoren la prueba y sentencien.

II. Los Sujetos Procesal

Regulacin.
El Cdigo Procesal Penal regula en el Titulo IV de su Libro I a los sujetos procesales; el
Tribunal, el Ministerio Pblico, la Polica, el Imputado, el Defensor, la Victima y el
Querellante.
Adicionalmente, el tribunal es regulado por el Cdigo Orgnico de Tribunales; y por otra
parte, el Ministerio Pblico y la Defensora Penal Pblica se reglamentan en sus
respectivas leyes orgnicas. (Ley 19.640 y Ley 19.718)
Debemos hacer presente una diferencia entre los intervinientes contemplados en el
artculo 12, respecto de los sujetos procesales regulados en el Ttulo IV del Libro I.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 121, para los efectos regulados por el CPP,
se considera intervinientes en el procedimiento:

Al fiscal,
Al imputado,
Al defensor,
A la vctima y
Al querellante.

Desde que realizaren cualquier actuacin procesal o desde el momento en que la ley les
permitieren ejercer facultades determinadas. Los sujetos procesales regulados en los
artculo 69 y siguientes, adems de los intervinientes mencionados incluye al tribunal y la
polica.
En consecuencia, debe considerarse la utilizacin de tres conceptos que difieren en cuanto
a su alcance, como son los de sujetos procesales e intervinientes.
Sujetos Procesales: Todos aquellos que tienen derecho a participar en relacin con la
persecucin penal, sin que se vincule ello con la pertenencia de la pretensin punitiva.

Artculo 12. Intervinientes. Para los efectos regulados en este Cdigo, se considerar intervinientes en el
procedimiento al fiscal, al imputado, al defensor, a la vctima y al querellante, desde que realizaren cualquier actuacin
procesal o desde el momento en que la ley les permitiere ejercer facultades determinadas.

Interviniente: se considera a quienes la ley les reconoce su derecho a intervenir dentro

del proceso penal desde que realizaren cualquier actuacin procesal o desde el momento
en que la ley les permitiere ejercer facultades determinadas por encontrarse relacionados
activa o pasivamente con el hecho punible. En este sentido, se nos indica que los
intervinientes son aquellas personas con facultades de actuacin en el procedimiento, aun
cuando no tenga la calidad de parte, como ocurre con la victima que no ha deducido
querella.

I. Juzgado de Garanta.
Son tribunales ordinarios, unipersonales, de estructura colegiada2, letrados, de derecho,
permanentes3, que ejercen sus funciones en una comuna o agrupacin de comuna, y cuya
competencia es solamente penal y excepcionalmente civil4.

Competencia.
Cul es la competencia que tiene el tribunal de garanta?
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.
VII.

Asegurar los derechos del imputado y dems intervinientes en el proceso penal, de

acuerdo al CPP.
Dirigir personalmente la audiencia que procedan, de conformidad a la ley procesal penal,5
Dictar sentencia, cuando corresponda, en el procedimiento abreviado que contemple la
ley procesal penal.
Conocer y fallar, conforme a los procedimientos simplificado y monitorio, las faltas e
infracciones a la ley de alcoholes cualquiera sea la pena que a ella le asigne;
Conocer y resolver de todas las cuestiones y asuntos que la nueva ley de responsabilidad
penal juvenil les encomiende (ley 20.084).
Preparar el Juicio Oral.
Todos aquellos que la ley procesal penal le encomiende.

Organizacin Administrativa.
No hay secretario, lo que encontramos aqu es un administrador donde primero est el
comit de jueces, luego est el juez presidente, el que sigue en el Administrador General
que se coordina con el Juez 1, Juez 2 y Juez 3, despus los coadministradores que
administran las unidades (de sala, de atencin de pblico, de administracin de causa, de
servicio).
2

Quiere decir que funcionan en un juzgado varios jueces pero que conocen unipersonalmente por ejemplo en un
tribunal pueden haber 17 jueces pero esos conocen unipersonal.
3
Son permanentes, puesto que los jueces permanecen en sus cargos mientras dure su buen comportamiento y no
superen la edad de 75 aos.
4
Se pueden ejercer acciones civiles, las cueles son indemnizatoria y restitutoria.
5
Qu tipos de audiencia? Audiencia de formalizacin, audiencia de preparacin de juicio oral, audiencia de control de
detencin, audiencia para revocar o solicitar la prisin preventiva.

El artculo 16 del COT crea los tribunales de garanta a travs de todo Chile, hay juzgados
de un juez hasta juzgado de 18, por lo tanto los podemos clasificar en juzgados menores (1
Juez), de mediado (2 a 7 jueces) y mayores (8 a 18 jueces).

Distribucin de Causa entre los Jueces de Garanta.

Esto lo seala el artculo 15 del COT, establece que la distribucin de causa entre los
jueces de los juzgados de garanta se realizara de acuerdo a un procedimiento objetivo y
general6, que debe ser anualmente aprobado por el comit de jueces del juzgado a
propuesta del juez presidente, o slo por este ltimo, segn corresponda.

II. Tribunal de Juicio Oral en lo Penal.

Son tribunales ordinarios, colegiados7, letrados de derecho, permanentes, cuya funcin se
realiza en una comuna o agrupacin de comuna y que su competencia es penal y
funcionan en una o ms salas integradas por tres de sus miembros.

Competencia.
Los tribunales de juicio oral en lo penal poseen la plenitud de la competencia para conocer
del juicio oral en el actual sistema procesal penal, competencia que es ejercida en nica
instancia, dado que no resulta procedente interponer el recurso de apelacin en contra de
sus resoluciones, cabiendo slo la interposicin del recurso de nulidad.

Que sea objetivo y general significa que sea absolutamente independiente de la clase de juicio que se trate y de los que
intervienen en ese procedimiento.
7
Son colegiados tanto en su composicin como en su funcionamiento.

Cul es la competencia que tienen el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal?

I.

II.
III.

Conocer y juzgar las causas por crimen o simple delito, salvo aquellas relativas a simple
delitos cuyo conocimiento y fallo corresponda a un juez de garanta. (No conoce de las
faltas ni tampoco de la accin penal privada.)
Resolver, en su caso, sobre la libertad o prisin preventiva de los acusados puestos a su
disposicin.
Resolver todos los incidentes que se promuevan durante el juicio oral.
Dice en el artculo 18 del COT que seala la competencia del TOP Resolver, en su caso,
sobre la libertad o prisin preventiva de los acusados puestos a su disposicin. Dentro de
las medidas cautelares que las encontramos en el artculo 149 Recursos relacionados con
la medida de prisin preventiva. La resolucin que ordenare, mantuviere, negare lugar o
revocare la prisin preventiva ser apelable cuando hubiere sido dictada en una
audiencia. Es decir, la prisin preventiva puede ser solicitada, revocada, modifique o
cuando uno apela por ejemplo: si paso a un imputado a la audiencia de juicio oral y el
defensor solicita la libertad, se le niega l puede apelar? S, porque en la misma audiencia
apelo porque eso me est diciendo el artculo 149. Pero al leer el artculo 364 que
establece: Resoluciones inapelables. Sern inapelables las resoluciones dictadas por un
tribunal de juicio oral en lo penal.
Lo que se produce aqu es una antinomia porque por un lado le estn dando competencia
al TOP para que conozca sobre las medidas cautelares, por otro lado el artculo seala que
dentro de las medidas cautelares son apelables, pero estamos en un TOP cmo va apelar,
por lo tanto hay una antinomia y adems, fuera de eso quin conoce del recurso de
apelacin: La Corte de Apelaciones y dentro que se le otorgan a la Corte de Apelaciones
en ningn momento se habla de la competencia del TOP.

III. Ministerio Pblico.

Es un organismo autnomo y jerarquizado, cuya funcin principal es dirigir en forma
exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos de delito, de la determinacin de la
participacin punible y de la acreditacin de inocencia del imputado. (Ley N 19.649).
El nacimiento de esta institucin es histricamente reciente en el mundo, y en
Latinoamrica comenz recin a desarrollarse desde la dcada de 1980. Este proceso de
transformacin de los sistemas de justicia penal tratan no solo de actualizar la legislacin
procesal penal, sino tambin adecuarla a los nuevos ordenamientos constitucionales de
los pases de Latinoamrica, ms avanzados en garantas procesales que la ley comn.
En Chile el sistema de justicia penal que persisti hasta el siglo XX fue el heredado de la
conquista y colonizacin espaola, el sistema inquisitivo, en el cual la funcin acusadora y
la de juzgamiento recaan en el mismo rgano, este sistema sigui rigiendo incluso a
travs del Cdigo de Procedimiento Penal de 1906, pero las nuevas tendencias en esta
6

materia en el continente han llevado a una transformacin de nuestra legislacin procesal

penal.
El Ministerio Pblico fue creado e incluido en la Constitucin Poltica de la Repblica por
ley de reforma constitucional n 19.519, as se aade el Captulo VI-A que regula las bases
de la organizacin y funciones de este nuevo sujeto procesal penal, adems la L.O.C
19.640 desarrolla extensamente estas bases, que tienen como caracterstica esencial
configurar al Ministerio Pblico como una institucin autnoma y jerarquizada. Esta nueva
institucin puede entonces abordarse desde estos dos puntos fundamentales, que sern
su ubicacin dentro de la organizacin general del estado y su relacin con otros rganos,
por un lado y la organizacin interna del mismo y sus principios.

Ubicacin institucional del Ministerio Pblico y Relaciones con los dems Poderes
del Estado.
Tanto la Constitucin como la L.O.C. del Ministerio Pblico consagran su autonoma
respecto de los dems poderes del estado.
En este esquema el Ministerio Pblico no depende de ninguno de los tres poderes del
estado, evitando as la influencia poltica que significara que dependiera del poder
ejecutivo o legislativo, y asegurando una estricta separacin de la labor acusadora y la de
juzgamiento, lo que no estara tan claro si dependiera del poder judicial. Sin embargo este
esquema no esta exento de crticas debido al fuerte dficit de legitimidad democrtica al
momento de designar sus autoridades superiores y la inexistencia de controles pblicos
sobre el mismo.
Teniendo en cuenta estas crticas, es crucial en el diseo del Ministerio Pblico delimitar
las relaciones con otros poderes del estado, como contrapeso a su falta de dependencia, y
la inclusin de un sistema de control y responsabilidades para evitar la arbitrariedad.
En cuanto al control de la actividad de esta institucin hay que distinguir:
a) Control poltico: Este control origina la denominada responsabilidad poltica del
Ministerio Pblico, pero considerando las causales de que se trata, es un control de rasgos
jurdicos ms que polticos. Estas son:

Incapacidad.
Mal comportamiento.
Negligencia manifiesta en el ejercicio de sus funciones.

Tanto el Fiscal Nacional como los Fiscales Regionales pueden ser removidos de sus cargos
por el pleno de la Corte Suprema, en sesin especial y con el voto conforme de 4/7 de sus
miembros en ejercicio. Este mecanismo se activa por requerimiento del Presidente de la

Repblica, la Cmara de Diputados o diez de sus miembros. Excepcionalmente por el Fiscal

Nacional para la remocin de un Fiscal Regional.
b) Control Procesal: Son aquellos mecanismos previstos por el Cdigo Procesal Penal para
controlar la actividad persecutoria del Ministerio Pblico, especialmente cuando afecten
derechos fundamentales. As por ejemplo el juez de garanta debe autorizar previamente
las diligencias que priven al imputado o a terceros del ejercicio de los derechos que la
Constitucin asegura, y asimismo las vctimas disponen de diversos medios para impugnar
las decisiones del fiscal o forzarlo a realizar alguna actuacin determinada.
La infraccin de estas normas puede en algunos casos acarrear sanciones procesales como
la nulidad de la actuacin, y en otras sanciones disciplinarias por el propio tribunal.
c) Control Jerrquico: El artculo 7 de la L.O.C. del Ministerio Pblico establece que las
autoridades y jefaturas, dentro del mbito de su competencia administrativa y en los
niveles que corresponda, ejercern un control jerrquico permanente del funcionamiento
de las unidades y de la actuacin de los funcionarios de su dependencia y aade este
control se extender tanto a la eficiencia y eficacia en el cumplimiento de los fines y
objetivos establecidos, como a la legalidad y oportunidad de las actuaciones.
El artculo incluye en este control jerrquico no solo a los objetivos asignados por la
Constitucin y la ley a cada unidad administrativa del Ministerio Pblico, sino tambin el
respeto de los principios de legalidad y objetividad y el cumplimento oportuno de las
actuaciones procesales.
d) Control Ciudadano: La L.O.C. del Ministerio Pblico contempla diversos mecanismos para
el control pblico de la actividad de esta institucin y asegurar el acceso a la informacin
por parte de los ciudadanos. En primer lugar se impone a las autoridades superiores rendir
cuenta en audiencia pblica de las actividades del organismo a nivel nacional o regional, y
en segundo lugar se impone el principio de transparencia con algunas limitaciones
referentes al entorpecimiento de su funcin y la afectacin de intereses de terceros, de la
nacin o la seguridad nacional.

Principios organizacionales del Ministerio Pblico: Unidad Jerarqua e

Independencia Funcional.
El ministerio pblico se organiza unitaria y jerrquicamente, por lo que cada fiscal
representa a la institucin en las actuaciones procesales que realice con sujecin a la ley y
cada uno de los eslabones inferiores de la institucin deben obediencia a los superiores
hasta llegar al Fiscal Nacional, jefe mximo del servicio. La forma en que las autoridades
superiores ejercen el principio jerrquico es a travs de la dictacin de normas generales
relativas al funcionamiento administrativo y operativo de la institucin.

Sin embargo esta subordinacin jerrquica de los fiscales no es absoluta, ya que dirigen la
investigacin y ejercen la accin penal pblica con el grado de independencia, autonoma
y responsabilidad que establece la ley. En consecuencia la ley establece un mbito de
independencia funcional de los fiscales que se encuentra garantizado a travs de un
sistema de objeciones, as el Fiscal Nacional no puede dar instrucciones particulares ni
ordenar realizar u omitir determinadas actuaciones, a menos que el propio Fiscal Nacional
asuma personalmente la persecucin penal de determinados delitos. Los fiscales
regionales si pueden dirigir instrucciones particulares a los fiscales adjuntos pero sin
perjuicio de la facultad de estos para objetarlas por ser manifiestamente arbitrarias o que
atenten contra la ley o tica profesional.

Funciones y Principios Orientadores de la Actividad del Ministerio Pblico.

El artculo 80 A de la C.P.R. y el art. 1 de la L.O.C.M.P. establece las funciones que
correspondern al Ministerio Pblico y que pueden dividirse en tres:
1.- Direccin exclusiva de la investigacin de los delitos.
Con la adopcin de esta atribucin, el Ministerio Pblico opt por una labor investigadora
acorde con el sistema acusatorio y con respeto a las garantas del debido proceso. Pero la
constitucin y la ley no solo le atribuyen la investigacin de los delitos y la participacin
culpable sino tambin la correspondiente a los hechos y circunstancias que acrediten la
inocencia del imputado.
No cabe duda de que el Ministerio Pblico tiene a su cargo la investigacin de los delitos
en un sentido amplio, que comprende tambin los cuasidelitos y tambin las faltas
contempladas en el Cdigo Penal, pero la duda esta con las infracciones contempladas en
leyes especiales, como ciertos delitos e infracciones administrativas. Se ha dicho que slo
se admiten distinciones de carcter cuantitativo entre infracciones criminales y
administrativas, su ubicacin no debe ser un criterio para apartarlas de la investigacin del
Ministerio Pblico.
El Ministerio Pblico tiene a su cargo la direccin de la investigacin de los delitos, cuya
ejecucin material corresponder regularmente a la polica, ya que en efecto tanto la
Polica de Investigaciones y Carabineros de Chile son auxiliares del esta institucin y se
encuentran subordinados funcionalmente al mismo.
2.- Ejercer la accin penal pblica en la forma prevista por la ley.
El Estado, a travs del Ministerio Pblico, es quien tiene el monopolio del ejercicio de la
accin penal pblica. En sentido estricto significa formular la acusacin, y como sabemos
la existencia de una acusacin previa, ejercitada y sostenida por un sujeto diferente al
rgano que juzga, constituye la principal caracterstica del sistema acusatorio.

Puede suceder que los datos y antecedentes de la investigacin preparatoria no sean

suficientes y el fiscal decida no seguir adelante en el procedimiento o permitir que se
configure una causal de sobreseimiento, caso en que el querellante puede ejercer su
facultad de forzar una acusacin.
Esta funcin se refiere a los delitos de accin pblica ya que tratndose de delitos de
accin penal privada, slo la victima puede ejercer la misma.
3.- Funcin de dar proteccin a las vctimas y testigos.
Este es un principio bsico consagrado en el artculo 6 del C.P.P que se extiende a todas las
etapas del procedimiento penal. Esta funcin puede manifestarse en tres actividades:
I.

II.
III.

Adoptar por si mismo o solicitar al tribunal medidas concretas de proteccin para la

vctima y su familia frente a probables amenazas, hostigamientos o atentados (art. 78 letra
A) C.P.P.)
Entregar informacin sobre sus derechos y sobre el curso del procedimiento (art. 78 A) y
C) C.P.P.)
Facilitacin de su intervencin en el procedimiento, de modo de evitar o disminuir al
mnimo las molestias inherentes al proceso.

En general estos deberes incumben tambin a la polica. Estas medidas tambin deben ser
aplicadas a los testigos que no tengan calidad de vctimas, quienes pueden verse
expuestos tambin a vejaciones o carecer de informacin y respaldo.
Estas medidas de proteccin a vctimas y testigos poseen una dimensin de eficiencia, es
decir, la de generar las condiciones necesarias para asegurar la colaboracin de estas
personas durante todo el procedimiento y comparecencia al juicio.
Junto a los principios organizacionales, la constitucin y la ley orgnica constitucional de
esta institucin establecen un conjunto de principios que orientan las funciones de este,
algunos de los cuales son tratados a propsito de los primeros. Algunos principios no son
tratados expresamente, pero por su indudable importancia deben ser tratados aqu.

Principio de Oficialidad y de Legalidad.

Conforme al primer principio, el Estado tiene la atribucin privativa del ejercicio de la
accin penal pblica para el esclarecimiento y sancin de los delitos. La vctima puede
denunciar al delito o intervenir en el procedimiento como testigo, pero nada de ello es
necesario para que tenga lugar el correspondiente proceso penal. El fundamento de este
principio es la existencia de un inters pblico porque los hechos punibles sean siempre
perseguidos, incluso en ausencia o contra la voluntad de la vctima.
Este principio reconoce como limitaciones:
10

La existencia de delitos de accin pblica previa instancia particular. En estos casos no

puede procederse de oficio sin que al menos el ofendido por el delito haya denunciado el
hecho a la justicia, al Ministerio Pblico o a la polica.
Existencia de delitos que exigen el cumplimiento de una condicin objetiva de
procesabilidad, como la denuncia del S.I.I. en caso de delitos tributarios.

Adems el principio de oficialidad reconoce como excepciones:

La existencia de delitos de accin privada, en los que slo la vctima puede promover la
persecucin penal pblica.
Los supuestos en que el juez de garanta acceda al forzamiento de la acusacin, caso en
que el ejercicio y sostenimiento de la accin penal pblica corresponda al querellante
particular.

Por su parte el principio de legalidad determina que una vez promovida la persecucin
penal de un hecho que reviste caracteres de delito, el Ministerio Pblico esta obligado a
investigarlo y, si existe fundamento suficiente, debe formular la acusacin contra quien o
quienes aparezcan como responsables, sin posibilidad de suspender esta persecucin,
salvo los casos previstos por la ley (art. 166 C.P.P.). El principio de oportunidad, opuesto a
este, se aplicar en los casos que determine el Fiscal Nacional en sus instrucciones
generales.

Principio de Objetividad.
El artculo 3 la L.O.C.M.P. establece que los fiscales de la institucin debern, en el
ejercicio de su funcin, adecuar sus actos a un criterio objetivo, velando nicamente por la
correcta aplicacin de la ley. El art.77 del C.P.P. precisa este principio al prescribir que
debern investigar con igual celo no slo los hechos y circunstancias que funden o agraven
la responsabilidad del imputado, sino tambin los que le eximan de ella, la extingan o la
atenen.
Este principio impone una estricta sujecin de los fiscales a la ley en el desarrollo de sus
funciones, de modo que las acciones u omisiones dolosas del mismo que perjudiquen al
imputado en el proceso penal podrn ser constitutivos de delito o infraccin disciplinaria.

Principio de Eficiencia.
El artculo 6 de la L.O.C.M.P. impone a los fiscales y funcionarios de esta institucin la
obligacin de eficiencia en dos mbitos: en la administracin de los recursos y bienes
pblicos, y en el cumplimiento o desempeo de sus funciones.
As, por ejemplo, se sealan criterios para la distribucin geogrfica y organizacin de las
fiscalas locales, entre los que se cuenta la eficiencia en el uso de los recursos. Adems se
contempla un sistema de incremento de remuneraciones basado en el desempeo

11

individual y el cumplimiento de metas, en las cuales se considera la eficiencia del

desempeo laboral.

Principio de Transparencia y Probidad.

El primero fue tratado como presupuesto indispensable del control ciudadano de la
actividad del Ministerio Pblico. Se encuentra consagrado en el artculo 8 Y 9 de la
L.O.C.M.P. Especficamente, por ejemplo, se introduce el deber del Fiscal Nacional, de los
fiscales regionales y adjuntos, de realizar una declaracin jurada de intereses.
La transparencia constituye el pilar fundamental del ejercicio de la funcin publica en
general, y la publicidad de las acciones del Ministerio Pblico son la nica manera de
ejercer un control democrtico sobre la institucin que tiene un dficit de legitimidad en
tal sentido.
Se impone el deber de publicidad de los procedimientos, contenidos y fundamentos de las
decisiones que se adopten, aunque podr denegarse en los casos siguientes:

Cuando la reserva o secreto se encuentre establecidos en disposiciones legales o

reglamentarias.
Cuando la divulgacin o entrega de antecedentes afecte sensiblemente los derechos o
intereses de terceras personas, segn calificacin fundada efectuada por el fiscal regional
o nacional.
Cuando exista oposicin deducida de terceros a quienes se refiera o afecte la informacin
contenida en los documentos requeridos.
Cuando entorpezca o impida el cumplimiento de las funciones de la institucin.
Cuando afecte la seguridad o inters nacional.

Principio de Responsabilidad.
Este principio est relacionado con el control de las funciones del Ministerio Pblico. La
responsabilidad poltica y disciplinaria ya ha sido tratada a propsito del control de la
misma ndole, a continuacin revisaremos la responsabilidad penal, tanto de carcter
criminal como administrativo, y la responsabilidad civil.
La responsabilidad penal puede ser de dos tipos: la que emana de delitos comunes y la
que emana de delito cometido en ejercicio de funciones. Este ltimo caso puede deducir
contra el fiscal la correspondiente querella de captulos.
En cuanto a la responsabilidad administrativa, la ley establece directamente los casos e
infracciones especficas que se sancionarn a los funcionarios de la institucin.
La responsabilidad civil se rige por las normas de la responsabilidad extracontractual del
Cdigo Civil. Sin embargo la L.O.C.M.P. establece la responsabilidad patrimonial del Estado

12

por las conductas injustificadamente errneas o arbitrarias, quedando a salvo su derecho

a repetir contra el fiscal o funcionario que haya actuado con dolo o culpa grave. As se
opta por el rgimen establecido por la Constitucin en los casos de error judicial, a pesar
de que las actuaciones del Ministerio Pblico no pueden considerarse jurisdiccionales.

Estructura General del Ministerio Pblico.

El Ministerio Pblico se organiza en forma piramidal, debido a su estructura jerrquica. En
su cspide se encuentra el Fiscal Nacional y en su base los fiscales adjuntos. Estudiaremos
su jerarqua y funciones a continuacin.

I. La Fiscala Nacional.
Este rgano est integrado por el Fiscal Nacional, por las unidades especializadas para
colaborar con los fiscales en la investigacin de determinados delitos y dirigidas por un
director designado por el Fiscal Nacional previa audiencia del Consejo General, y por seis
unidades administrativas a cargo de un jefe administrativo.
Fiscal Nacional: es el jefe superior del Ministerio Pblico y ejerce sus atribuciones
personalmente o a travs de los rganos de la institucin.
Los requisitos del cargo son: tener al menos 10 aos el ttulo de abogado, haber cumplido
40 aos de edad, no estar incapacitado o ser incompatible al cargo segn la L.O.C.M.P. y
poseer las dems calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio.
En su nombramiento intervienen los tres poderes del estado: la Corte Suprema debe
llamar a concurso pblico y acordar una quina. El Presidente de la Repblica dispone de 10
das para proponer al Senado como Fiscal Nacional a uno de los integrantes de la quina, en
tanto el Senado puede dar su acuerdo con al menos 2/3 de sus miembros en ejercicio o
desechar la propuesta. Si es aprobado el Presidente, por medio del Ministerio de Justicia,
expedir el decreto supremo de nombramiento del Fiscal Nacional.
La duracin del cargo es de 10 aos y no cesar en su cargo a la edad de 75 aos, sino
luego de terminado su periodo salvo incapacidad sobreviviente.
Las atribuciones del Fiscal Nacional son la superintendencia directiva, correccional y
econmica del Ministerio Pblico. Las atribuciones que le confiere la ley son de carcter
funcional, disciplinario y administrativo. En virtud de su facultad funcional puede:

Fijar, oyendo al Consejo General, criterios de actuacin de la institucin, para el

cumplimiento de los objetivos que la constitucin y la ley le sealan, vistos anteriormente.
Estas instrucciones son de carcter general y objetivo.
Crear, previo informe del Consejo General, unidades especializadas a cargo de la
investigacin de determinados delitos.

13

Dictar reglamentos en virtud de su superintendencia directiva, correccional y econmica.

Resolver dificultades entre fiscales regionales acerca de los objetivos de la institucin.

El Fiscal Nacional puede asumir personalmente y de manera excepcional la persecucin

penal de ciertos hechos cuando la investidura de las personas involucradas lo hiciere
necesario para garantizar que dichas tareas se cumplan con absoluta independencia y
autonoma.
El consejo General: est integrado por el Fiscal Nacional, que lo preside, y por los fiscales
regionales. Sus atribuciones son fundamentalmente de asesoramiento y opinin respecto
de criterios de actuacin del Ministerio Pblico cuando el Fiscal Nacional as lo requiera.

II. Fiscalas regionales.

Corresponden a estructuras descentralizadas y desconcentradas para la persecucin penal
pblica. Lo integran el fiscal regional y las unidades administrativas de las fiscalas
regionales a cargo de un director ejecutivo regional.
Fiscal regional: Les corresponde el ejercicio de las funciones y atribuciones del Ministerio
Pblico en la regin o extensin geogrfica de la regin (esto porque en la regin
metropolitana existen 4).
Los requisitos del cargo son: tener al menos 5 aos el ttulo de abogado, haber cumplido
30 aos de edad, no estar incapacitado o ser incompatible al cargo segn la L.O.C.M.P., y
ser ciudadano con derecho a sufragio.
Su nombramiento lo realiza el Fiscal Nacional a proposicin de una terna de la Corte de
Apelaciones, si existe ms de una, la terna se formar por un pleno conjunto de ellas.
Durar 10 aos en su cargo y cesarn en l al cumplir 75 aos. No pueden ser reelegidos
para el perodo siguiente, pero si pueden optar a otros cargos dentro del Ministerio
Pblico.

En cuanto a sus atribuciones, tambin le corresponden las de carcter funcional,

disciplinario y administrativo pero a nivel de su divisin geogrfica.
Dictar, conforme a las instrucciones generales del Fiscal Nacional, normas e instrucciones
para la organizacin y funcionamiento de la fiscala regional.
Conocer y resolver reclamaciones de cualquier interviniente que en un procedimiento
formule respecto de un fiscal adjunto subordinado.
Proponer al Fiscal Nacional la ubicacin de las fiscalas locales y su distribucin.
Disponer de medidas que faciliten acceso a la fiscala regional y las fiscalas locales, as
como la debida atencin a las vctimas e intervinientes.
Ejercer las dems atribuciones que le confiere la ley.

14

III. Fiscalas locales.

Son las unidades operativas de las fiscalas regionales para el cumplimiento de las
funciones del Ministerio Pblico a nivel local. Cada fiscala local contar con un fiscal jefe,
designado de entre los fiscales adjuntos por el Fiscal nacional a propuesta del fiscal
regional.
Su ubicacin y distribucin se realizar considerando criterios como: carga de trabajo,
extensin territorial, facilidad de comunicaciones y eficiencia del uso de los recursos.
Fiscales adjuntos: son quienes ejercen directamente las funciones del Misterio Pblico en
los casos que el fiscal jefe les asigne. Con dicho fin dirigirn la investigacin de los hechos
constitutivos de delitos, y cuando proceda, ejercern las dems atribuciones que la ley les
confiere. Como ya hemos visto poseen cierta independencia funcional.
Los requisitos del cargo son: tener ttulo de abogado, ser ciudadano con derecho a
sufragio, reunir requisitos de experiencia y formacin especializada adecuados al cargo y
no estar incapacitado o ser incompatible al cargo segn la L.O.C.M.P.
Su designacin la realiza el Fiscal Nacional a propuesta en terna del fiscal regional
respectivo, la que se forma previo concurso pblico. Durarn en sus funciones mientras no
incurran en alguna causal de cesacin de su cargo o no sean objeto de alguna medida
disciplinaria. Las causales de cesacin en el cargo son: cumplir 75 aos, renuncia, muerte,
salud incompatible, incapacidad o incompatibilidad sobreviviente.

IV. Defensora Penal Pblica.

La Defensora Penal Pblica creada con la Ley 19.718, la define en su artculo 1 como: Un
Servicio Pblico, descentralizado funcionalmente y desconcentrado territorialmente,
denominado Defensora Penal Pblica, dotado de personalidad jurdica y patrimonio
propio, sometido a la supervigilancia del presidente de la repblica a travs del Ministerio
de Justicia.

Funcin esencial de la Defensa Penal Pblica.

Su funcin esencial es proporcionar defensa penal a los imputados o acusados por un
crimen, simple delito o falta que sea de competencia de un juzgado de garanta o de un
tribunal de juicio oral en lo penal y de la respectivas Cortes, en su caso, y que carezcan de
abogado, asegurando, de esta manera, el derecho a defensa por letrado y el derecho a la
igualdad de las partes en el juicio.
Esta puede ser cumplida por la Defensora a travs de sus propios funcionarios
(Defensores Locales) o a travs de abogados cuyos servicios de defensa hayan sido
licitados por los mecanismos correspondientes.
15

Esta forma de prestar estos servicios se traduce en la existencia de dos subsistemas de

defensa penal pblica: publica propiamente tal y privada.
Cul es la finalidad principal de la DPP? La defensora tiene por finalidad proporcionar
defensa penal a los imputados o acusados por un crimen, simple delito o falta que sea
competencia de un juzgado de garanta o de un tribunal oral en lo penal y de las
respectivas Cortes, es su caso, y que carezcan de abogado.

Derecho de Defensa del Imputado.

El derecho de defensa concebido en forma amplia, debe ser entendido como la facultad
que tiene toda persona de preverse de la asesora letrada y formular todas las peticiones y
ejercer todas las acciones que estime pertinentes para el resguardo de los derechos
contemplados en la Constitucin y las Leyes.
El Derecho de defensa incluye:
a)
b)
c)
d)
e)

Derecho de ser odo, lo que comprende el derecho a conocer los cargos que se le imputan.
Derecho a controlar y controvertir la prueba de cargo.
Derecho a probar los hechos invocados para excluir o atenuar la reaccin penal.
Derecho a valorar la prueba y exponer las razones para obtener una sentencia favorable.
Derechos a defenderse personalmente o, si no estuviere permitido, elegir un defensor que
lo represente.

Tratndose del derecho de defensa en el proceso penal, se precisa que ella consiste en el
derecho del imputado para formular los planteamientos y alegaciones que considere
oportunos, as como a intervenir en todas las actuaciones judiciales y en las dems
actuaciones del procedimiento, salvas las excepciones expresamente previstas en el
Cdigo, pudiendo distinguir dos clases de defensa respecto del imputado:
I.
II.

La defensa personal o material, que se desarrolla por el propio imputado.

La defensa tcnica, que es desarrollada por el abogado defensor del imputado.

La defensa tcnica que tiene derecho el imputado, sealamos que una de ellas es que
constituye una obligacin para el Estado proversela en caso de no contar con un
defensor para que lo asesore. En efecto, dado que la defensa tcnica del imputado es
obligatoria, debe designrsele un defensor si no lo tuviere desde la primera actuacin del
procedimiento, correspondindole al Estado proveerle de los medios para ese efecto.
As lo establece el artculo 102: Si no lo tuviere, el juez proceder a hacerlo, en los
trminos que seale la ley respectiva. En todo caso, la designacin del defensor deber
tener lugar antes de la realizacin de la primera audiencia a que fuere citado el imputado.

16

Si el imputado se encontrare privado de libertad, cualquier persona podr proponer para

aqul un defensor determinado, o bien solicitar se le nombre uno. Conocer de dicha
peticin el juez de garanta competente o aqul correspondiente al lugar en que el
imputado se encontrare.
El juez dispondr la comparecencia del imputado a su presencia, con el objeto de que
acepte la designacin del defensor.

Organizacin de la Defensora Penal Pblica.

La defensora se agrupa en una defensora nacional y en defensora regional.

Las defensoras regionales se organiza respecto al trabajo a travs de las defensoras

locales y de los abogados y personas jurdicas con quienes se convenga la prestacin del
servicio de la defensa penal.
El defensor nacional es el jefe superior del Servicio.

I. Defensor Nacional.
El defensor nacional es el jefe superior del Servicio. Para ser nombrado Defensor Nacional,
se requiere:

Ser ciudadano con derecho a sufragio.

Tener a lo menos diez aos el ttulo de abogado.
No encontrarse sujeto a alguna de las incapacidades e incompatibilidades para ingresar a
la administracin pblica.

Las Funciones que la ley le encomienda las encontramos en el artculo 7 de la Ley N

19.178.

II. Defensores Regionales.

La Defensora Regional es la encargada de la administracin de los medios y recursos
necesarios para la prestacin de la defensa penal pblica en la Regin, o en la extensin
geogrfica que corresponda, a los imputados o acusados por un crimen, simple delito o
falta que sea de competencia de un juzgado de garanta o de tribunal de juicio oral en lo
penal y de las respectivas Cortes, en su caso, y que carezcan de abogado.
Existirn 14 Defensoras Regionales, una en cada una de las regiones del pas, y dos en la
Regin Metropolitana de Santiago. La Defensora Regional estar a cargo de un Defensor
Regional.

17

Las Defensoras Regionales tendrn su sede en la capital regional respectiva. En la Regin

Metropolitana de Santiago, la sede y su distribucin territorial sern determinadas por el
Defensor Nacional.
El defensor Regional ser nombrado por el Defensor Nacional, previo concurso pblico de
oposicin y antecedentes.
Dura cinco aos en el cargo y podr ser designado sucesivamente, a travs de concurso
pblico, cada vez que postule a un nuevo perodo.
El Defensor Regional cesar en su cargo por las causales por las cuales establecidas en el
Estatuto Administrativo.
Requisitos para ser nombrado Defensor Regional:

Ser ciudadano con derecho a sufragio.

Tener a lo menos cinco aos el ttulo de abogado.
No encontrarse sujeto a alguna de las incapacidades e incompatibilidades para ingresar a
la administracin pblica.

Las Funciones que la ley le encomienda las encontramos en el artculo 20 de la Ley N

19.178.

III. Defensora Local.

Las Defensoras Locales son las unidades operativas en las que se desempearan los
defensores locales de la Regin. Si la Defensora Local cuenta con dos o mas defensores
locales, se nombrar un defensor jefe.
La ubicacin de las Defensoras Locales en el territorio de cada Defensora Regional ser
determinada por el Defensor Nacional, a propuesta del respectivo Defensor Regional,
pudiendo existir hasta 80 Defensoras Locales en el pas, las que sern distribuidas
conforme a cargas de trabajo, extensin territorial, facilidades de comunicaciones y
eficiencia en el uso de los recursos. Hasta 145 defensores locales.
Los defensores locales asumirn la defensa de los imputados que carezcan de abogado en
la primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra y, en todo caso, con
anterioridad de la realizacin de la primera audiencia judicial a que fuere citado.
Asimismo, la asumirn siempre que, de conformidad al CPP, falte abogado defensor, por
cualquier causa, en cualquiera etapa del procedimiento.
La defensa por lo Defensores Locales se mantendr hasta que la asuma el defensor que
designe el imputado o acusado, salvo que ste fuere autorizado por el tribunal para
defenderse personalmente.
18

Para ser defensor local, se requiere:

Ser ciudadano con derecho a sufragio.

Tener ttulo e abogado.
No encontrarse sujeto a alguna de las incapacidades e incompatibilidades para ingresar a
la administracin pblica.

Los defensores locales no podrn ejercer la profesin de abogado en materia penales,

salvo en casos propios o de su cnyuge.

IV. Subsistema Privado.

Este subsistema funciona a travs de un procedimiento de licitaciones, en las que se
seleccionarn a las personas jurdicas o abogados particulares que prestarn defensa
penal pblica, segn las bases y condiciones que fije el Consejo de Licitaciones de la
Defensa Penal Pblica.
Podrn participar de estas licitaciones:

Las personas naturales que cuenten con el ttulo de abogado y cumplan con los dems
requisitos para el ejercicio profesional.
Las personas jurdicas, pblicas o privadas, con o sin fines de lucro, que cuenten con
profesionales que cumplan los requisitos para el ejercicio profesional de abogado.

19

SEGUNDA UNIDAD: Etapa de Investigacin.

I. Intervinientes.
I. La Victima.
Conforme a la Declaracin de Naciones Unidas sobre los Principios Fundamentales a las
Vctimas del Delito y de Abuso de Poder de 1961, Es victima toda persona que de forma
individual o colectiva, haya sufrido daos, lesiones fsicas o morales, cualquier tipo de
sufrimiento emocional, perdida financiera o menoscabo de cualquier derecho
fundamental como consecuencia de acciones u omisiones que violen la legislacin vigente
en los Estados miembros, incluida la que proscribe el abuso de poder.
Dentro del CPP, de acuerdo a lo previsto en el inciso 1 del artculo 108, se considera
vctima a la persona ofendida por el delito.
Respecto de esta definicin debemos tener presente:
a) La expresin victima debe ser considerada como sinnimo de ofendido, que incluso ha
dado origen a una nueva disciplina criminolgica, cual es la victimologa.
b) Dentro del concepto de vctima se debe considerar a las personas naturales y jurdicas.
c) La victima u ofendido con el delito es el sujeto pasivo del delito, es decir, el titular de los
bienes que se ven afectados por el delito (la empresa duea del bien mueble robado, por
ejemplo)
Tambin es ofendido por el delito el sujeto pasivo de la accin, esto es, el que sufre la
accin delictiva, aunque no sea titular del bien jurdico afectado (as, el trabajador de la
empresa a quien se le ha robado el bien mueble)
Es posible realizar la distincin entre sujeto pasivo de la accin y sujeto pasivo del delito.
Sin embargo, para efectos procesales penales, puede estimarse que ambos han sido
afectados por el delito, aunque de diferente manera, de modo que pueden entrar en la
categora de sujetos que el cdigo considera como vctima.
No son vctima del delito los perjudicados indirectamente por el delito, por ejemplo la
familia de la vctima en un delito de lesiones graves, la entidad aseguradora del
patrimonio de la vctima en un delito de robo; etc., en la medida en que no son titulares
del bien jurdico afectado ni sufren la accin delictiva, sin perjuicio de la facultad de
presentar la demanda civil ante el tribunal civil competente.

20

d) En los delitos cuya consecuencia fuere la muerte del ofendido y en los casos en que
ste no pudiere ejercer los derechos que en este cdigo se le otorgan, se consideran
vctima:
a) al cnyuge y a los hijos;
b) a los ascendientes;
c) al conviviente;
d) a los hermanos, y
e) al adoptado o adoptante.

Dicha enumeracin corresponde a un orden de prelacin para la intervencin de la vctima

en el procedimiento.
e) Si ninguna de las personas mencionadas hubiere intervenido en el procedimiento, el
Ministerio Pblico informar sus resultados al cnyuge del ofendido por el delito, o en su
defecto, a alguno de los hijos u otra de esas personas.
f) La victima es considerada un interviniente en el proceso penal, aun cuando no hubiere
deducido una querella con motivo del delito que le hubiere afectado hasta que se hubiere
dictado sentencia ejecutoriada en el proceso.
Sin embargo, slo si hubiere deducido querella y con posterioridad deducido
oportunamente adhesin a la acusacin del Ministerio Pblico o acusacin particular,
podr participar como parte en el juicio oral, haciendo presente que su no comparecencia
o de su apoderado a la audiencia, o el abandono de la misma sin autorizacin del tribunal,
dar lugar declaracin de abandono de la accin penal.

Derechos de la Victima.
La victima de acuerdo al Sistema Procesal Penal, posee los siguientes derechos:

A) Derecho de Ser Atendida.

La victima tiene derecho a ser recibida y atendida por los jueces, los fiscales del Ministerio
Pblico y la polica.

B) Derecho a Recibir un trato Digno.

La victima tiene derecho a recibir un trato digno, acorde a su condicin de vctima.
La polica y los dems organismos auxiliares debern otorgarle un trato acorde con su
condicin de vctima, procurando facilitar al mximo su participacin en los trmites en
que debiere intervenir.

21

Ser deber de los fiscales durante todo el procedimiento adoptar medidas, o solicitarlas,
en su caso, para proteger a las vctimas de los delitos; facilitar su intervencin en el mismo
y evitar o disminuir al mnimo cualquier perturbacin que hubieren de soportar con
ocasin de los trmites en que debieren intervenir.
Si fuere necesario para constatar circunstancias relevantes para la investigacin, podrn
efectuarse exmenes corporales del imputado o del ofendido por el hecho punible, tales
como pruebas de carcter biolgico, extracciones de sangre u otros anlogos, siempre que
no fuere de temer menoscabo para la salud o dignidad del interesado. El fiscal le solicitara
que preste su consentimiento. De negarse, se solicitar la correspondiente autorizacin al
juez de garanta, exponindose al juez las razones de que se hubiere fundado la negativa,
quien autorizar la prctica de la diligencia siempre que se cumplieren las condiciones
sealadas.

C) Derecho de Denunciar el Delito.

La vctima de un delito puede denunciar directamente ante la Fiscala del ministerio
Pblico, o ante Carabineros, Investigaciones, o en los Tribunales con competencia en lo
penal, todos los cuales debern llegar de inmediato al Ministerio Pblico.
En el caso de la denuncia verbal se levantar un registro en presencia del denunciante,
quien lo firmara junto con el funcionario que la recibiere. La denuncian escrita ser
firmada por el denunciante. En ambos casos. Si el denunciante no pudiere firmar, lo har
un tercero a su ruego.
Para formular la denuncia se necesita de un patrocinio de un abogado.

D) Derecho de Ser Informado.

La victima tiene derecho de ser informada por los Fiscales del estado del proceso, de sus
derechos y de las actividades que se deba realizar para ejercerlos. Esta actividad debe ser
desarrollada por los fiscales con el abogado que hubiere designado la vctima.
Por otra parte, en todo recinto policial, de los juzgados de garanta, de los tribunales de
juicio oral en lo penal, del Ministerio Pblico y de la Defensora Penal Pblica, deber
exhibirse en lugar destacado y claramente visible al pblico, un cartel en que se consignen
los derechos de las vctimas.

E) Solicitar Proteccin.
La victima tiene derecho a pedir a los fiscales del Ministerio Pblico proteccin
frente a presiones, atentados o amenazas a ella o a su familia.

22

Las medidas de proteccin que el fiscal puede adoptar sin autorizacin del juez de
garanta, por no afectarse con ello los derechos del imputado, son por ejemplo las
siguientes:
a) Ubicacin de la vctima en una casa de acogida u otra que ella sealare, por un periodo
determinado. Cuando fuere necesario, podr disponer que la polica traslade a la vctima a
una de esas casas.
b) Comunicarse con el imputado ordenndole el cese de la situacin de violencia o de peligro
para la vctima.
c) Solicitar a la compaa de telfonos respectiva el cambio del nmero telefnico del
domicilio de la vctima.
d) Rondas peridicas de Carabinero de Chile al domicilio de la vctima.
e) Consultas peridicas de las policas a la vctima.
f) Traslado policial de la vctima a determinadas audiencias ante los tribunales.
g) Excepcionalmente, previa instruccin particular del Fiscal Regional, punto fijo en la casa de
la vctima o en la casa de acogida que hubiere sido ubicada.

Finalmente, los tribunales garantizarn la vigencia de los derechos de la vctima

durante el procedimiento.
Uno de los motivos que se contemplan para ordenar la prisin preventiva, a
peticin del Ministerio Pblico o del querellante, es la existencia de antecedentes
calificados que permitieren al tribunal considerar que la prisin preventiva es
indispensable ser decretada porque la libertad del imputado es peligrosa para la
seguridad del ofendido.
No obstante, dado que la prisin preventiva es considerada como una medida
cautelar de carcter excepcional y que puede ser decretada ante la insuficiencia de
otras medidas cautelares personales, se puede disponer por el juez de garanta con
tal carcter para proteger a la vctima una o ms de las siguientes medidas:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)

La privacin de libertad, total o parcial, en su casa o en la que el propio imputado

sealare, si aquella se encontrare fuera de la ciudad asiento del tribunal.
La sujecin a la vigilancia de una persona o institucin determinada, las que informarn
peridicamente al juez.
La obligacin de presentarse peridicamente ante el juez o ante la autoridad que l
designe.
La prohibicin de asistir a determinadas reuniones, recintos o espectculos pblicos, o
de visitar determinados lugares;
La prohibicin de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se afectare
el derecho a defensa,
La prohibicin de salir del pas, localidad o mbito territorial que fije el tribunal y
La prohibicin de acercarse al ofendido o su familia y, en su caso, la obligacin del hogar
que compartiere con ella.

23

El tribunal podr imponer una o ms de estas medidas segn resultare adecuado al caso y
ordenar las actuaciones y comunicaciones necesarias para garantizar su cumplimiento.

F) Derecho de Ser Escuchada.

Por el fiscal, si lo solicitare, antes de que ste pidiere o se resolviere la suspensin del
procedimiento o su terminacin anticipada
De acuerdo con ello el fiscal por ejemplo:
A) Antes de archivar provisionalmente la investigacin, el fiscal informar a la vctima sobre
el significado de su decisin, los motivos que la fundan, sus efectos penales y civiles y los
derechos que puede ejercer. En particular, informara a la vctima de su derecho de
solicitar la reapertura del procedimiento y diligencias de investigacin, de reclamar en
caso de denegacin, de provocar la intervencin del juez de garanta deduciendo la
querella respectiva.
B) Antes de ejercer la facultad de no iniciar la investigacin, el fiscal informar a la vctima
sobre el significado de su decisin, los motivos que la fundan, sus efectos penales y civiles
y los derechos que puede ejercer. En particular, informara a la vctima de su derecho a
provocar la intervencin del juez de garanta deduciendo la querella respectiva.
C) Antes de aplicar el principio de oportunidad, el fiscal informar a la vctima sobre el
significado de su decisin, los motivos que la fundan, sus efectos penales y civiles y los
derechos que puede ejercer. En particular, el fiscal informa a la vctima respecto de los
tramites siguientes a la decisin del plazo y forma para ejercer su derecho de oposicin
ante el juez.

Por el Tribunal, si lo solicita, antes de decretarse la suspensin condicional del

procedimiento, antes de pronunciarse acerca del sobreseimiento temporal o definitivo u
otra resolucin que pusiere trmino a la causa.

G) Derecho a Interponer Querella.

La victima tiene derecho a querellarse a travs de un abogado, querella que debe
ser presentada en el juzgado de garanta competente, antes de que el fiscal declare
cerrada la investigacin, la que, admitida a tramitacin, debe ser remitida al
Ministerio Pblico.
Al tratar esta materia, resulta necesario destacar que la Constitucin reconoce
expresamente el derecho a la accin al ofendido, el que surge como una garanta
trascendente para compensar a la vctima de la prohibicin y eventual sancin a la
autotutela de sus derechos.

24

El ejercicio de la accin penal, no se le entrega de forma monoplica al Ministerio

Pblico, desde que no slo ste, sino que otros sujetos pueden ejercerla, dentro de
ellas la vctima del delito.
H) Derecho a Reclamar.

II. El Imputado.
El imputado es la persona a quien se atribuye participacin en un hecho punible desde la
primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra y hasta la completa ejecucin
de la sentencia (artculo 7 inciso 1)
Para estos efectos se entender por primera actuacin del procedimiento cualquiera
diligencia o gestin, sea de investigacin, de carcter cautelar o de otra especia, que se
realizare por o ante un tribunal con competencia en lo criminal, el Ministerio Pblico o la
polica, en la que se atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible8.
En consecuencia el imputado es el interviniente en contra de quien se dirige la pretensin
punitiva, atribuyndose participacin en un hecho punible, desde la primera actuacin del
procedimiento, sin que obviamente sea menester que aqul se encuentre formalizado.
La determinacin de la calidad de imputado reviste particular importancia, atendiendo a
que es a quien corresponde ejercer las facultades, derechos y garantas que la
Constitucin Poltica de la Repblica, el CPP y otras leyes le reconocen, las cuales se
extienden desde la primera actuacin del procedimiento, cualquiera sea la diligencia o
gestin y hasta la completa ejecucin de la sentencia.

Derechos del imputado.

a) Que se le informe de manera especfica y clara acerca de los hechos que se le
imputaren y los derechos que le otorgan la Constitucin y las leyes.
Esta primera categora contempla los denominados derechos de informacin del
imputado.
En relacin con la informacin acerca de los hechos que se imputaren debemos tener
presente:
1. Toda orden de detencin debe contener su motivo y ser debidamente intimada. El
funcionario pblico a cargo del procedimiento de detencin deber informar al afectado
acerca del motivo de la detencin, al momento de practicarla. Adems se le informara de
8

Por ejemplo: desde la detencin por el delito flagrante; desde la peticin de informacin a una autoridad u otra
persona, desde la autorizacin judicial para realizar una actuacin determinada, etc.

25

los derechos y sino, los cuales debern ser informados por el encargado de la unidad
policial a la cual fuere conducido. La informacin de derechos podr ser efectuada
verbalmente, o bien por escrito, si el detenido manifestare saber leer y se encontrare en
condiciones de hacerlo.
El fiscal y, en su caso, el juez de garanta, debern cerciorarse del cumplimiento de esa
obligacin de informacin. Si comprobaren que ello no hubiere ocurrido, informaran de
sus derechos al detenido y remitirn un oficio, para aplicar las sanciones
correspondientes.
En todo recinto policial, de los juzgados de garanta, de los tribunales de juicio oral en lo
penal, del Ministerio Pblico y de la Defensora Penal Pblica, deber exhibirse en lugar
destacado y claramente visible al pblico, un cartel en el cual se consignen los derechos de
las vctimas y aqullos que les asisten a las personas que son detenidas. Asimismo, en
todo recinto de detencin policial y casa de detencin deber exhibirse un cartel en el
cual se consignen los derechos de los detenidos. El texto y formato de estos carteles sern
determinados por el Ministerio de Justicia.
2. La investigacin requiere ser formalizada por parte del fiscal en una audiencia ante el
juez de garanta, debiendo en ella informar al imputado de desarrollarse una investigacin
en su contra respecto de uno o ms delitos determinados, no pudiendo la acusacin que
se formule posteriormente referirse a hechos y personas que no se hubieren incluido en la
formalizacin.
3. La acusacin, que debe ser formulada con antelacin a la audiencia de preparacin de
juicio oral, debe contener la relacin circunstanciada de los hechos atribuidos y su
calificacin jurdica como la participacin que se atribuye al acusado.
b) Ser asistido por un abogado desde los actos iniciales de la investigacin.
El imputado tiene derecho a ser defendido por un letrado desde la primera actuacin del
procedimiento dirigido en su contra, el que puede ser designado libremente por ste y ser
de su confianza, siendo representado por un defensor pblico si no lo tuviere. El defensor
pblico debe ser designado a peticin del Ministerio Pblico o de oficio por el Tribunal,
pudiendo siempre el imputado elegir en cualquier momento un abogado particular
sustitucin que no produce efectos hasta que el defensor designado acepte el mandato y
fije domicilio.
La designacin del defensor deber tener lugar antes de la realizacin de la primera
audiencia a que fuere citado el imputado. Si ste se encontrare privado de libertad,
cualquiera persona podr proponer para aqul un defensor determinado, o bien solicitar
que se le nombre uno. Conocer de dicha peticin el juez de Garanta competente o aqul
correspondiente al lugar en que el imputado se encontrare.

26

El juez dispondr la comparecencia del imputado a su presencia, con el objeto de que

acepte la designacin del defensor.
Es del caso sealar que el legislador permite la autodefensa, pero limitndose, ya que si el
imputado prefiere defenderse personalmente, el tribunal lo autorizara solo cuando ello no
perjudicare la eficiencia de la defensa; en caso contrario, le designar defensor letrado, sin
perjuicio del derecho del imputado a formular planteamientos y alegaciones por s mismo,
segn lo dispuesto en el artculo 8.
El abogado del imputado que se encuentre detenido puede conferenciar privadamente
con aquel en el lugar en que se encuentre, teniendo el abogado el derecho a requerir
informacin sobre la detencin o prisin del imputado.
La ausencia de defensor en cualquier actuacin en que la ley exigiere expresamente su
participacin acarrear la nulidad de la misma. As ocurre con la audiencia en que se
ventila la suspensin condicional del procedimiento, la audiencia de preparacin del juicio
oral y la audiencia del juicio oral.
Debemos tener presente que se ha sostenido que el abandono de la defensa puede ser
declarado no slo ante la ausencia fsica de un defensor, sino adems en caso de
ignorancia, ineptitud, y falta de destreza grave, reiterada e inexcusable del derecho
procesal penal sustantivo o procesal penal basado en lo previsto en el inciso 2 del artculo
106, que prev semejante declaracin en cualquier situacin de abandono de hecho de la
defensa.
o

Al respecto se ha sealado, que "por tratarse el derecho a una defensa tcnica de una
garanta constitucional, el juez se encuentra autorizado para intervenir este vnculo
privado cuando su ejecucin denote falencia que puedan afectar en su esencia la garanta
aludida.
C) Solicitar de los fiscales diligencias de investigacin destinadas a desvirtuar las
imputaciones que se le formularen.

En el ejercicio de su funcin, los fiscales del Ministerio Pblico adecuarn sus actos a un
criterio objetivo, velando nicamente por la correcta aplicacin de la ley. De acuerdo con
ese criterio, debern investigar con igual celo no slo los hechos y circunstancias que
funden o agraven la responsabilidad del imputado, sino tambin los que le eximan de ella,
la extingan o la atenen (artculo 3 LOC Min. Pblico).
a

El principio de objetividad consiste en entender que el Ministerio Pblico no es

simplemente un querellante, sino que es un rgano pblico que representa el inters de la
comunidad en la persecucin del delito. Por lo tanto, no slo debe considerar los hechos y
circunstancias que configuren ese delito o agraven la responsabilidad del imputado, sino

27

tambin aquellos que eximan, extingan o atenen tal responsabilidad. Constituye el

equivalente al principio de imparcialidad que actualmente gua la judicatura, pero se
define de esta forma en consideracin a que no es un tercero que arbitra el conflicto
penal, sino que interviene como parte en el mismo".
Durante la investigacin, tanto el imputado como los dems intervinientes en el
procedimiento podrn solicitar al fiscal todas aquellas diligencias que consideraren
pertinentes y tiles para el esclarecimiento de los hechos. El fiscal ordenar que se lleven
a efecto aquellas que estimare conducentes.
Si el fiscal rechazare la solicitud, se podr reclamar ante las autoridades del Ministerio
Pblico segn lo disponga la Ley Orgnica Constitucional respectiva, con el propsito de
obtener un pronunciamiento definitivo acerca de la procedencia de la diligencia (artculo
183).
D) Solicitar directamente al juez que cite a una audiencia, a la cual podr concurrir
con su abogado o sin l, con el fin de prestar declaracin sobre los hechos
materia de la investigacin.
Durante todo el procedimiento y en cualquiera de sus etapas el imputado tendr siempre
derecho a prestar declaracin, como un medio de defenderse de la imputacin que se le
dirigiere.
La declaracin judicial del imputado se prestar en audiencia a la cual podrn concurrir los
intervinientes en el procedimiento, quienes debern ser citados al efecto.
La declaracin del imputado no podr recibirse bajo juramento. El juez o, en su caso, el
presidente del tribunal, se limitar a exhortarlo a que diga la verdad y a que responda con
claridad y precisin las preguntas que se le formularen. Regir, correspondientemente, lo
dispuesto en el artculo 326.
E) Solicitar que se active la investigacin y conocer su contenido, salvo en los casos
en que alguna parte de ella hubiere sido declarada secreta y slo por el tiempo
que esa declaracin se prolongare.
En primer lugar, debe sealarse que cualquier persona que se considerare afectada por
una investigacin que no se hubiere formalizado judicialmente, podr pedir al juez de
garanta que le ordene al fiscal informar acerca de los hechos que fueren objeto de ella.
Tambin podr el juez fijarle un plazo para que formalice la investigacin (artculo 186).
Por su parte, el juez de garanta se encuentra facultado para fijar un plazo al Ministerio
Pblico para que formalice la investigacin (artculo 186).

28

En segundo lugar, cuando el juez de garanta, de oficio o a peticin de alguno de los

intervinientes y oyendo al Ministerio Pblico, lo considerare necesario con el fin de
cautelar las garantas de los intervinientes y siempre que las caractersticas de la
investigacin lo permitieren, podr fijar en la misma audiencia un plazo para el cierre de la
investigacin, al vencimiento del cual se producirn los efectos previstos en el artculo 247
(artculo 234).
Respecto del conocimiento del contenido de la investigacin, se establece que:

Las actuaciones de investigacin realizadas por el Ministerio Pblico y por la polica sern
secretas para los terceros ajenos al procedimiento. El imputado y los dems intervinientes
en el procedimiento podrn examinar y obtener copia, a su costa, de los registros y los
documentos de la investigacin fiscal y examinar los de la investigacin policial.
El fiscal podr disponer que determinadas actuaciones, registros o documentos sean
mantenidas en secreto respecto del imputado o de los dems intervinientes, cuando lo
considerare necesario para la eficacia de la investigacin. En tal caso deber identificar las
piezas o actuaciones respectivas, de modo que no se vulnere la reserva y fijar un plazo no
superior a cuarenta das para la mantencin del secreto.
No se podr decretar el secreto sobre la declaracin del imputado o cualquier otra
actuacin en que hubiere intervenido o tenido derecho a intervenir, las actuaciones en las
que participare el tribunal, ni los informes evacuados por peritos, respecto del propio
imputado o de su defensor.

F) Solicitar el sobreseimiento definitivo de la causa y recurrir contra la resolucin

que lo rechazare.
El imputado tiene derecho a solicitar el sobreseimiento definitivo si concurre alguna de las
causales contempladas en la ley (artculo 250), procediendo el recurso de apelacin en
contra de la resolucin que rechazare dicha solicitud (artculo 93 letra f) y 370 letra b)).
Todos los derechos anteriores del imputado no son ms que derivaciones del principio
general, consistente en que ningn imputado puede ser juzgado sin que se le haya
otorgado el derecho a ser odo, debiendo contar para ello con la asesora letrada eficiente.
G) Guardar silencio o, en caso de consentir en prestar declaracin, a no hacerlo bajo
juramento.
El derecho a guardar silencio del imputado lo resguarda para que haga efectiva su garanta
de no tener que autoincriminarse. Se entiende que un sujeto se autoincrimina cuando
presta una declaracin en la cual reconozca total o parcialmente la existencia del hecho
punible o su participacin en l.
Dentro del CPP se contempla como regla general que el sujeto preste declaracin ante el
Fiscal, excepcionalmente ante la Polica y en presencia de su defensor y ante el juez.

29

La autoincriminacin se caracteriza porque debe ser personal; efectuada por persona

capaz; libre y voluntaria, y por ello exenta de coaccin y habiendo recibido previamente
un trato digno; e informada previamente de sus derechos y de los hechos que se le
imputaren.
Si el imputado se allanare a prestar declaracin ante el fiscal y se tratare de su primera
declaracin, antes de comenzar el fiscal le comunicar detalladamente cul es el hecho
que se le atribuyere, con todas las circunstancias de tiempo, lugar y modo de comisin, en
la medida conocida, incluyendo aquellas que fueren de importancia para su calificacin
jurdica, las disposiciones legales que resultaren aplicables y los antecedentes que la
investigacin arrojare en su contra. A continuacin, el imputado podr declarar cuanto
tuviere por conveniente sobre el hecho que se le atribuyere.
Debemos dejar constancia que la declaracin del imputado debe prestarse ante el fiscal
de la causa y no ante los abogados asistentes de ste. En efecto, no obstante las
facultades que se les han conferido a stos para realizar ciertas diligencias (por ejemplo
para comparecer a la audiencia de control de la detencin o para tomar las declaraciones
de testigos) no se encuentran facultados para tomarle declaracin al imputado.
En todo caso, el imputado no podr negarse a proporcionar al Ministerio Pblico su
completa identidad, debiendo responder las preguntas que se le dirigieren con respecto a
su identificacin. En el registro que de la declaracin se practicare de conformidad a las
normas generales se har constar, en su caso, la negativa del imputado a responder una o
ms preguntas (artculo 194).
En el juicio oral, luego de la exposicin de la acusacin y defensa, el acusado podr prestar
declaracin. En tal caso, el presidente de la sala le permitir que manifieste libremente lo
que creyere conveniente respecto de la o las acusaciones formuladas.
Luego podr ser interrogado directamente por el fiscal, el querellante y defensor, en ese
mismo orden. Finalmente, el o los jueces podrn formularle preguntas destinadas a
aclarar sus dichos. En cualquier estado del juicio, el acusado podr solicitar ser odo, con el
fin de aclarar o complementar sus dichos.
Luego de concluidas las exposiciones finales del fiscal y del defensor en el juicio oral, se
otorgar al acusado la palabra, para que manifieste lo que estimare conveniente.
H) No ser sometido a tortura ni a otros tratos crueles, inhumanos o degradantes.
Se encuentra absolutamente prohibido todo mtodo de investigacin o de interrogacin
que menoscabe o coarte la libertad del imputado para declarar. En consecuencia, no
podr ser sometido a ninguna clase de coaccin, amenaza o promesa. Slo se admitir la

30

promesa de una ventaja que estuviere expresamente prevista en la ley penal o procesal
penal.
Se prohbe, en consecuencia, todo mtodo que afecte la memoria o la capacidad de
comprensin y de direccin de los actos del imputado, en especial cualquier forma de
maltrato, amenaza, violencia corporal o psquica, tortura, engao, o la administracin de
psicofrmacos y la hipnosis.
Finalmente, se toman medidas para que la declaracin no sea fruto del engao o la
confusin. Debemos tener presente que en ningn caso se admitirn preguntas
engaosas, aquellas destinadas a coaccionar ilegtimamente, ni las que fueren formuladas
en trminos poco claros.
I) No ser juzgado en ausencia, sin perjuicio de las responsabilidades que para l
derivaren de la situacin de rebelda.
Se reconoce expresamente el derecho a estar presente y ejercer las facultades legales
frente a la acusacin penal. Sin embargo se regula expresamente la rebelda del imputado.
El imputado ser declarado rebelde:
I.
II.

Cuando, decretada judicialmente su detencin o prisin preventiva, no fuere habido, o b)

Cuando, habindose formalizado la investigacin en contra del que estuviere en pas
extranjero, no fuere posible obtener su extradicin.

La declaracin de rebelda del imputado ser pronunciada por el tribunal ante el que
debiere comparecer (artculo 100). Declarada la rebelda, las resoluciones que se dictaren
en el procedimiento se tendrn por notificadas personalmente al rebelde en la misma
fecha en que se pronunciaren.
La investigacin no se suspender por la declaracin de rebelda y el procedimiento
continuar hasta la realizacin de la audiencia de preparacin del juicio oral, en la cual se
podr sobreseer definitiva o temporalmente la causa de acuerdo al mrito de lo obrado. Si
la declaracin de rebelda se produjere durante la etapa de juicio oral, el procedimiento se
sobreseer temporalmente, hasta que el imputado compareciere o fuere habido.
El sobreseimiento afectar slo al rebelde y el procedimiento continuar con respecto a
los imputados presentes.
El imputado que fuere habido pagar las costas causadas con su rebelda, a menos que
justificare debidamente su ausencia (artculo 101).
En consecuencia, en nuestro derecho rige como regla general que el imputado no puede
ser juzgado en ausencia.
31

Derechos del Imputado Privado de Libertad.

El imputado privado de su libertad, de acuerdo al CPP, tiene adems, las siguientes
garantas y derechos:
A) Conocer el motivo de su detencin.
El detenido tiene derecho a conocer el motivo de su detencin y a que se exhiba la orden
de detencin, salvo que sea sorprendido in fraganti cometiendo un delito (artculos 94
letra a), 125 y 135 inciso I ).
o

B) Ser informado.
El detenido tiene derecho a ser informado de manera especfica y clara, acerca de los
hechos que se le imputaren y los derechos que le otorgan la Constitucin y las leyes
(artculos 93 letra a), 94 letra b) y 135 inciso 2 ).
o

C) Guardar silencio.
El detenido tiene derecho a guardar silencio y no ser obligado a declarar (artculos 93 letra
g) y 135 inciso 2 ).
o

D) Declarar.
El detenido tiene derecho a declarar, si quiere, para dar su versin, pero sin que se le
tome juramento. Mientras declara no puede ser sometido a presiones (artculos 93 letra
g), 135 inciso 2 , 195 y 196).
E) No ser tratado como culpable.
El detenido tiene derecho a que no se le considere culpable ni se le trate como tal
mientras no sea condenado por una sentencia firme y, en todo caso, tiene derecho a no
ser sometido a tortura, tratos crueles, inhumanos o degradantes. No puede ser obligado a
someterse a exmenes corporales a menos que lo ordene el juez.
F) A que se sepa que est detenido.
El detenido tiene derecho a que, en su presencia, se informe a su familia o a otras
personas conocidas que se encuentra detenido, por qu motivo y en qu lugar (artculo 94
letra e)).
G) Comunicarse y ser visitado.
El detenido tiene derecho a recibir visitas y comunicarse con el exterior, a menos que el
juez lo prohba hasta por un plazo mximo de 10 das (artculo 94 letra h)).

32

I) Ser asistido por un abogado.

El detenido tiene derecho a ser asistido por un abogado de confianza y a entrevistarse
privadamente con l (artculos 8 y 93 letra b), 94 letra f y 135 inciso 2 ).
o

J) Plazos de la detencin.
El detenido tiene derecho a ser trasladado ante la presencia del juez, a ms tardar, dentro
de 24 horas. En la misma audiencia el Juez puede ampliar la detencin hasta por 3 das
ms (artculos 131 y 132).
K) Que un Juez se pronuncie sobre su detencin.
El detenido tiene derecho a que un Juez examine la legalidad de su detencin, las
condiciones en que se encuentre y resuelva si procede o no dejarlo en libertad (artculo
95).

III. Acciones Penales y Civiles.

I. Clasificacin de la Accin Penal.
La accin en el proceso penal admite una clasificacin desde una doble perspectiva:
I.

II.

En cuanto a la naturaleza de la pretensin, la accin puede ser:

Penal.
Civil. Esta, a su vez, puede ser subclasificada como de tipo indemnizatoria o bien
restitutoria.
En cuanto al delito del que se trate, la accin puede ser:
Accin penal pblica.
Accin penal previa instancia particular.
Accin penal privada.

I.I La Accin Penal Publica.

Dispone el inciso segundo del artculo 53 que "La accin penal pblica para la persecucin
de todo delito que no est sometido a regla especial deber ser ejercida de oficio por el
Ministerio Pblico. Podr ser ejercida, adems, por las personas que determine la ley, con
arreglo a las disposiciones de este Cdigo. Se concede siempre accin penal pblica para
la persecucin de los delitos cometidos contra menores de edad.

33

Podemos definir la accin penal pblica como:

Aquella que se ejercita a nombre de la sociedad, de oficio por el Ministerio Pblico o por
las dems personas establecidas en la ley, para obtener el castigo de un hecho que reviste
los caracteres de delito, dentro del proceso penal y previa dictacin de una sentencia
condenatoria.
El legislador concede siempre accin pblica para la persecucin de delitos cometidos por
menores de edad. Esta norma permite sostener que tratndose de menores de edad,
todos los delitos que se cometan a su respecto generan una accin penal pblica,
primando sobre las normas que contemplan los delitos previa instancia particular y de
accin privada cuando ellos se vean afectados por el hecho delictivo.

Personas que pueden ejercer la Accin Penal Pblica.

De conformidad con el artculo 53, el sujeto titular por excelencia para el ejercicio de
oficio de la accin penal es el Ministerio Pblico, sin perjuicio que puede ser ejercida,
adems, por las personas que determine la ley, dentro de las cuales nos encontramos:
a) La vctima, entendiendo como tales a las personas contempladas en el artculo 108.
b) Cualquier persona capaz de parecer en juicio domiciliada en la provincia, pero solamente
respecto de hechos delictivos cometidos dentro de la misma que consistieren en delitos
terroristas o cometidos por funcionario pblico que afecten derechos de las personas
garantizados por la Constitucin o contra la probidad pblica (artculo 111 inciso 2 ).

Respecto de la persona que ejerza la accin penal se requiere:

i.
ii.
iii.

Que se encuentre autorizada para ello expresamente por la ley.

Que sea capaz de parecer enjuicio.
Que no se encuentre afecta a una incapacidad o inhabilidad especial.

Las Inhabilidades o Incapacidades para Ejercer la Accin Penal.

El legislador ha contemplado inhabilidades relativas y no absolutas para el ejercicio de la
accin penal.
Las inhabilidades relativas son aquellas que se establecen en virtud de relaciones de
familia e impiden que se ejerzan entre s por parientes y cnyuges una accin penal, ya
sea pblica o privada.
El artculo 116 contempla las inhabilidades relativas para deducir una querella al
sealarnos que no podrn querellarse entre s, sea por delitos de accin pblica o privada
tampoco pueden ejercitar entre s accin penal, sea pblica o privada:
34

a) Los cnyuges; a no ser por delito que el uno hubiere cometido contra la persona del otro o
contra la de sus hijos, o por el delito de bigamia, y
b) Los consanguneos legtimos en toda la lnea recta, los colaterales y afines hasta el
segundo grado; a no ser por delitos cometidos por los unos contra los otros, o contra su
cnyuge o hijos.

I.II La Accin Penal Previa Instancia Particular.

La accin penal previa instancia particular, tambin conocida en el antiguo sistema
procesal penal como accin penal mixta, es aquella que requiere a lo menos de una
denuncia de parte de la persona ofendida con el delito o de las otras personas
establecidas en la ley para que se pueda dar inicio al proceso penal, pero una vez
formulada ella permite que el proceso contine tramitndose de acuerdo con las reglas
que rigen el proceso de accin penal pblica.
Al efecto, nos seala el inciso I del artculo 54 que "En los delitos de accin pblica previa
instancia particular no podr procederse de oficio sin que, a lo menos, el ofendido por el
delito hubiere denunciado el hecho a la justicia, al Ministerio Pblico o ala polica".
o

Sin embargo, a falta del ofendido por el delito, podrn denunciar el hecho las personas
indicadas en el inciso segundo del artculo 108, de conformidad a lo previsto en esa
disposicin.
Si el ofendido se encontrare imposibilitado de realizar libremente la denuncia, o cuando
quienes pudieren formularla por l se encontraren imposibilitados de hacerlo o
aparecieren implicados en el hecho, el Ministerio Pblico podr proceder de oficio.
Iniciado el procedimiento respecto de los delitos de accin penal previa instancia
particular, ste se tramitar de acuerdo con las normas generales relativas a los delitos de
accin pblica.

I.III La Accin Penal Privada.

La accin penal privada es aquella que se debe ejercitar exclusivamente por la parte
vctima para los efectos de requerir que el Estado haga efectiva la pretensin punitiva por
la comisin de un delito que no puede perseguirse de oficio. Se encuentra contemplada
en el inciso 2 del artculo 53, al indicarnos que la accin penal privada slo podr ser
ejercida por la vctima..

Persona que puede ejercer la Accin Penal Privada.

La accin penal privada se caracteriza porque:

a) Slo puede ser ejercida por una persona capaz de comparecer enjuicio.

35

b) Debe ser ejercida slo por la vctima. Al efecto, establece el artculo 55 que la accin
penal privada "no podrn ser ejercidas por otra persona que la vctima, las acciones que
nacen de los siguientes delitos...".
c) La persona que ejerce la accin penal privada slo es necesario que no se encuentre
afecta a una inhabilidad relativa para querellarse (artculo 116).
d) La accin penal privada slo puede ser ejercida mediante la interposicin de una
querella.
El artculo 400 establece perentoriamente respecto del procedimiento de accin penal
privada que "el procedimiento comenzar slo con la interposicin de la querella por la
persona habilitada para promover la accin penal antes el juez de garanta competente".
Concordante con ello, el inciso 3 del artculo 53 nos seala que la accin penal privada
slo podr ser ejercida por la vctima, y el artculo 55 prescribe respecto de dicha accin
que "no podrn ser ejercidas por otra persona que la vctima, las acciones que nacen de
los siguientes delitos...", es decir, en otras palabras, que no puede ser ejercida por el
Ministerio Pblico o por una persona distinta de la vctima.
o

e) El que ejercite la accin penal privada, al tener como nico medio para hacerla efectiva
la querella, debe dar cumplimiento a los requisitos del ius postulandi.
Respecto del sujeto en contra del cual se puede ejercer la accin penal privada, resulta
aplicable todo lo sealado respecto de la accin penal pblica. La nica salvedad consiste,
respecto de los delitos de accin penal privada, al igual que como acontece con el
procedimiento simplificado, es que la rebelda del querellado luego de notificado de la
querella no impide que el juicio se tramite hasta llegar a la dictacin de la sentencia
definitiva conforme a lo establecido en el artculo 396, aplicable por la remisin que
efecta el artculo 405.

II La Accin Civil en el Proceso Penal.

La accin civil es aquella que se ejerce en el proceso penal para obtener la restitucin de
objetos recogidos o incautados o que es deducida por la vctima en contra del imputado
para perseguir las responsabilidades civiles provenientes del hecho punible (artculo 59).
De acuerdo a la pretensin cuya satisfaccin se persigue mediante el ejercicio de la accin
civil, ella se puede clasificar en accin civil indemnizatoria y accin civil meramente
restitutoria.

II.I La Accin Civil Indemnizatoria.

La accin civil indemnizatoria es aquella que persigue hacer efectiva las responsabilidades
civiles provenientes del hecho punible mediante el pago de indemnizaciones especiales
36

que para ciertos delitos establece la ley o la indemnizacin general de acuerdo con las
normas de responsabilidad extracontractual.
En consecuencia, dentro de la accin civil indemnizatoria podemos distinguir las acciones
indemnizatorias generales y las acciones indemnizatorias especiales.

II.I.I Las Acciones Civiles Indemnizatorias Especiales.

Son aquellas encaminadas a obtener ciertas prestaciones econmicas establecidas en la
ley respecto de determinados hechos delictuosos.
A modo meramente ejemplar podemos sealar que ello ocurre:
a) En los delitos de violacin y otros delitos sexuales, en los cuales conforme al artculo 370
del Cdigo Penal, fijado por la Ley N 19.671, se contempla "adems de la indemnizacin
que corresponda conforme a las reglas generales, el condenado por los delitos previstos
en los artculos 361 a 366 bis ser obligado a dar alimentos cuando proceda de acuerdo a
las normas del Cdigo Civil".
b) En los delitos de homicidio, lesiones y duelo, en los cuales se contempla el pago de las
indemnizaciones previstas en el artculo 410 del Cdigo Penal.
c) En los delitos de celebracin de matrimonios ilegales, en los cuales se contempla el pago
de la indemnizacin prevista en el artculo 389 Cdigo Penal.

II.I.II Las Acciones Indemnizatorias Generales.

Son aquellas que tienen por objeto la indemnizacin de daos que ocasiona el hecho
ilcito que configura un delito o cuasidelito civil de acuerdo con las reglas generales de la
responsabilidad extracontractual (artculos 2314 y siguientes, Ttulo XXXV, Libro IV, C.
Civil).
En todo caso, es menester tener presente que el nico sujeto activo que se encuentra
legitimado activamente para deducir la demanda civil en el proceso penal es la vctima,
debiendo ejercerse esa accin civil indemnizatoria exclusivamente en contra del
imputado, quien es el nico legitimado pasivamente para ser demandado dentro de dicho
proceso.
En consecuencia, en este caso de accin civil indemnizatoria ejercida por la vctima en
contra del imputado nos encontramos ante un caso de competencia acumulativa o
preventiva, dado que ella podr ser deducida ente el juez civil competente conforme a las
reglas generales o ante el juez del crimen a eleccin del demandante (artculo 59 inciso 2 ).
De acuerdo con ello, es que admitida a tramitacin la demanda civil en el procedimiento
penal, no se podr deducir nuevamente ante un tribunal civil (artculo 59 inciso 2, ltima
parte), que no es ms que uno de los efectos que despliega la litispendencia.
o

37

Respecto de las otras acciones civiles indemnizatorias o reparatorias nos encontramos

ante un caso competencia exclusiva de los tribunales civiles, no siendo competente para
conocer de ellas el juez que conoce del proceso penal.
Al efecto, dispone el inciso final del artculo 59, que las otras acciones encaminadas a
obtener la reparacin de las consecuencias civiles del hecho punible que interpusieren
personas distintas de la vctima, o se dirigieren contra personas diferentes del imputado,
debern plantearse ante el tribunal civil que fuere competente de acuerdo a las reglas
generales, en cuyo caso resulta aplicable el procedimiento sumario, en el caso de existir
sentencia penal ejecutoriada, conforme lo dispuesto en el N 10 del artculo 680 del CPC.
En otras palabras, podemos sealar que con la regulacin de la accin indemnizatoria
"queda claro que lo deseado por el legislador es que en el proceso penal se ventilen slo
acciones civiles directas entre la vctima y victimario; entre ofensor y ofendido,
excluyendo la participacin de terceros ajenos a esta relacin, quienes debern buscar la
declaracin de responsabilidades civiles de 'no imputados'; o de quienes no fueron
vctimas penales del delito, ante tribunales propios de la jurisdiccin civil..

II.II La Accin Restitutoria o Meramente Restitutoria.

Es aquella que tiene por objeto la mera restitucin de la cosa sobre la cual recay el delito
o los efectos de ste o los instrumentos destinados a su comisin.
La accin "meramente restitutoria" debe ser deducida siempre y nicamente dentro del
proceso ante el juez de garanta penal (artculos 59 inciso I y 189), encontrndonos ante
un caso de competencia privativa o exclusiva de un tribunal para conocer de ella.
o

Los titulares de la accin restitutoria pueden ser los intervinientes o terceros, a diferencia
de la accin indemnizatoria que slo puede ser ejercida por la vctima.
El procedimiento para hacerla valer est determinado en el artculo 189. Slo tiende a la
restitucin material a quien tiene derecho a la tenencia fsica de la cosa y no decide
respecto de otros derechos sobre ella.
Cuando se trata de decidir sobre el dominio de la cosa, la accin restitutoria puede
intentarse en la sede civil o en la penal. As se desprende de la redaccin del inciso
segundo del artculo 10, que da el mismo tratamiento a la restitucin del valor de la cosa.

Sujeto Activo de la Accin Civil.

El sujeto activo respecto de la accin civil indemnizatoria en el proceso penal es
solamente la vctima, entendindose por tal al ofendido por el delito conforme a lo
establecido en el artculo 108, que ha experimentado un dao con motivo de la comisin
de un hecho punible y que opta por acudir al proceso penal para exigir su reparacin.

38

Respecto de las cualidades que debe reunir la vctima que ejercer la accin civil no se
contempla ninguna norma especial en el CPP, por lo que debern recibir aplicacin las
reglas generales sobre los requisitos para ser parte, capacidad procesal y ius postulandi.
La vctima de un delito no solamente puede ejercer la accin penal mediante la
interposicin de una querella y con posterioridad adherirse a la acusacin del Fiscal o
formular una acusacin particular para hacer efectiva la responsabilidad penal, sino que
tambin puede ejercer una demanda civil por revestir tambin la calidad de actor civil si
ha experimentado un dao con la comisin del delito que se persigue.
Adems, dado que en nuestro derecho el ejercicio de la accin penal es como regla
general de carcter facultativa, una vctima puede optar por actuar dentro del proceso
penal slo hacer valer su pretensin indemnizatoria pasando a revestir tan slo el carcter
de actor civil, sin ejercer la accin penal por medio de la interposicin de una querella
durante la etapa de investigacin, y asumiendo el carcter de acusador por medio de la
adhesin a aquella planteada por el fiscal o formulando una acusacin particular.
El Ministerio Pblico claramente no es el titular para el ejercicio de ninguna accin civil en
beneficio de la vctima.
Sin embargo, se establece como misin respecto de ellos en el inciso segundo del artculo
6 del GPP, introducido por la modificacin contemplada en la Ley N 19.789 la misin
consistente en que "el fiscal deber promover durante el curso del procedimiento
acuerdos patrimoniales, medidas cautelares u otros mecanismos que faciliten la
reparacin del dao causado a la victima. Este deber no importar el ejercicio de las
acciones civiles que pudieren corresponderle a la vctima ".
o

Para el Profesor Maturana resulta inexplicable, puesto que no puede entenderse que
quien no puede ejercer la accin civil como es el Ministerio Pblico, pueda solicitar
medidas cautelares reales en beneficio de la vctima, asumiendo adems que ellos
deberan rendir caucin para su otorgamiento al regirse dichas solicitudes por normas de
las medidas prejudiciales precautorias del Cdigo de Procedimiento Civil (vanse artculos
6 inciso 2 y 157).
o

Sujeto Pasivo de la Accin Civil.

En el actual procesal penal, la accin civil indemnizatoria slo puede ejercerse en contra
del imputado y nunca respecto de las dems personas que pudieren ser civilmente
responsables por los daos causados por la comisin del delito, como son los terceros
civilmente responsables.
En relacin con los sujetos pasivos de la accin penal reciben plena aplicacin las normas
de carcter general sobre capacidad por no existir ninguna norma especial sobre
semejante materia.

39

Caractersticas de la Accin Civil.

La accin civil presenta las siguientes caractersticas:
a) La competencia del tribunal se determina de acuerdo con la pretensin que se hace
valer en la accin civil.
Respecto de la accin civil meramente restitutoria existe una competencia privativa o
exclusiva, puesto que slo puede conocer de ella el juez del crimen que conoce del
proceso penal (artculos 59 inciso I CPP y 171 inciso I COT).
o

Respecto de la accin civil indemnizatoria existe una competencia acumulativa o

preventiva solamente respecto de aquella que es ejercida por la vctima en contra del
imputado, puesto que pueden conocer de ella tanto el juez del crimen que conoce del
proceso penal como el juez civil que sea competente de acuerdo con las reglas generales
(artculos 59 incisos 2 y 3 CPP y 171 inciso 2 COT). Sin perjuicio de ello, admitida a
tramitacin la demanda civil en el procedimiento penal no se podr deducir nuevamente
ante un tribunal civil (artculo 59 inciso 2 ltima parte).
Finalmente, debemos tener presente que la accin indemnizatoria no puede ser ejercida
por la vctima en contra del imputado si el hecho punible hubiere dado lugar a la
aplicacin del procedimiento simplificado (artculo 393 inciso 2 ) o al procedimiento
abreviado (artculos 68 y 412), sin perjuicio de tener presente que la accin civil puede no
hacerse valer o ser resuelta dentro del juicio oral si ese procedimiento se suspende o
termina antes de que hubiere comenzado el juicio oral, debiendo en tal caso hacerse valer
la accin civil ante el juez civil que fuere competente conforme a las reglas generales
(artculo 68).
Debemos recordar que si la accin civil indemnizatoria se hace valer ante el juez civil
competente, esta puede quedar en suspenso desde que el procedimiento criminal se ha
deducido acusacin o formulado requerimiento, segn el caso (artculo 167 CPC).
La demanda civil no puede ser deducida en el proceso penal por alguien que no fuere la
vctima, aun cuando fuere afectado materialmente por el delito, y en contra de quien no
fuere el imputado, sino que se pretendiere su responsabilidad por ser un tercero
civilmente responsable del pago de las indemnizaciones que correspondan. En el nuevo
proceso penal, para el conocimiento de esas acciones indemnizatorias que no renan el
requisito copulativo de ser una accin indemnizatoria deducida por la vctima en contra
del imputado existe una competencia privativa de los jueces civiles, puesto que slo
aquellos jueces civiles que fueren competentes conforme a las reglas generales conocern
de ellas, careciendo de competencia el juez del crimen conforme a lo previsto en el inciso
3 del artculo 59 del CPP e inciso 3 del artculo 171 del COT.

40

b) Los procedimientos que el legislador ha contemplado para hacer valer las acciones
civiles que emanan de un hecho punible son distintos segn la naturaleza de la accin y
la sede en la cual se ejercen.
En caso que se haga valer la accin civil indemnizatoria ante el juez civil competente de
acuerdo con las reglas generales, se aplicarn de acuerdo con la cuanta de la pretensin
indemnizatoria el procedimiento ordinario de mayor cuanta o los procedimientos de
menor o mnima cuanta.
Si la accin civil indemnizatoria se hace valer ante el juez del crimen que conoce de la
causa, la demanda deber interponerse por escrito, dando cumplimiento a los requisitos
previstos en el artculo 254 del CPC, debiendo ser presentada hasta quince das antes de la
audiencia de preparacin del juicio (artculo 60), sin perjuicio de que la vctima actor civil
pueda intervenir en la fase de investigacin, luego de su formalizacin, solicitando
diligencias o medidas cautelares (artculo 61). La discusin, prueba y fallo de la demanda
civil se verifica dentro del juicio oral.
La accin civil meramente restitutoria, que debe ejercerse siempre ante el juez de
garanta, se puede hacer valer a lo largo de todo el proceso penal, y se tramita como
incidente conforme a lo establecido en el inciso I del artculo 189. Sin embargo,
tratndose de las cosas hurtadas, robadas o estafadas, ms que establecer un
procedimiento se contempla la realizacin de trmites por parte del dueo para obtener
su restitucin, puesto que ellas se entregarn al dueo en cualquier estado del juicio, una
vez que resulte comprobado su dominio y sean valoradas en conformidad a la ley (artculo
189 inciso 2 ).
En todo caso, se dejar constancia mediante fotografas u otros medios que resultaren
convenientes de las especies restituidas o devueltas (artculo 189 inciso 3 ).
c) La accin civil es contingente o eventual.
El ejercicio de la accin civil es facultativo y no obligatorio para su titular, y por otra parte,
no siempre se genera una pretensin civil con motivo de la comisin de un hecho punible
como ocurre por ejemplo en el delito de incendio de un bien propio.
El carcter eventual de la pretensin civil que puede motivar el ejercicio de la accin
respectiva se reconoce expresamente en el inciso 2 del artculo 59 al sealarse que "la
vctima puede deducir respecto del imputado, con arreglo a las prescripciones de este
Cdigo, todas las restantes acciones que tuvieren por objeto perseguir las
responsabilidades civiles derivadas del hecho punible. La vctima podr tambin ejercer
esas acciones civiles ante el tribunal civil correspondiente".

41

d) La accin civil es abandonable.

De conformidad a lo previsto en el inciso segundo del artculo 64, se considerar
abandonada la accin civil interpuesta en el procedimiento penal, cuando la vctima no
compareciere, sin justificacin, a la audiencia de preparacin del juicio oral o a la
audiencia del juicio oral.
Sobre el efecto del abandono, se ha sealado que ha surgido una gran interrogante,
puesto que lo normal sera que la vctima perdera solamente su carcter de parte dentro
del proceso penal y lo obrado en l respecto de la accin civil, ms no la pretensin civil
indemnizatoria, la que podra hacer valer posteriormente ante el tribunal ordinario civil
competente.
Algunos han extremado los efectos del abandono, generando una sancin no slo
procesal, sino que material, al ver un inconveniente para que la vctima, declarado el
abandono pueda ejercer nuevamente la accin civil en sede civil en contra del imputado,
puesto que a ello se opondra "el inciso segundo del artculo 59, que expresamente
dispone que admitida a tramitacin la demanda civil en el procedimiento penal, no se
podr deducir nuevamente ante el tribunal civil. En este estadio procesal, la demanda civil
ya fue admitida a tramitacin y, por tanto, debe concluirse que la posibilidad de acudir a la
sede civil ha precluido".
Discrepamos de lo sealado al respecto, por cuanto estimamos que el artculo 59 slo se
est refiriendo a la competencia y, en particular, al efecto de litispendencia que se genera
con motivo de la interposicin de la demanda, efecto que se termina cuando se produce el
abandono, que slo genera el trmino del proceso, pero no la extincin de la pretensin.
e) La accin civil es independiente respecto de la accin penal.
La circunstancia de dictarse sentencia absolutoria en materia penal no impedir que se d
lugar a la accin civil, si fuere legalmente procedente (artculo 67). De acuerdo con ello,
debemos entender que la extincin de la accin civil no genera la extincin de la accin
penal para la persecucin del hecho punible (artculo 65).
No obstante, este carcter independiente de la accin civil respecto de la accin penal y
viceversa se ve atenuado en los siguientes casos:
i) Renuncia tcita de la accin penal privada por el ejercicio anticipado de la accin civil.
Cuando slo se ejerciere la accin civil respecto de un hecho punible de accin privada se
considerar extinguida por esa circunstancia la accin penal., sin considere que constituye
un ejercicio de la accin civil las solicitudes que se formulen dirigidas a preparar la
demanda o asegurar su resultado que se formularen durante el procedimiento penal
(artculo 66).

42

ii) El ejercicio y resolucin de la accin civil indemnizatoria que emanara del hecho
punible supone que no se haya suspendido o terminado el procedimiento oral.
Si antes de comenzar el juicio oral, el procedimiento penal continuare de conformidad a
las normas que regulan el procedimiento abreviado, o por cualquier causa terminare o se
suspendiere, sin decisin acerca de la accin civil que se hubiere deducido
oportunamente, la prescripcin continuar interrumpida siempre que la vctima
presentare su demanda ante el tribunal civil competente en el trmino de sesenta das
siguientes a aquel en que, por resolucin ejecutoriada, se dispusiere la suspensin o
terminacin del procedimiento penal.
En este caso, la demanda y la resolucin que recayere en ella se notificarn por cdula y el
juicio se sujetar a las reglas del procedimiento sumario. Si la demanda no fuere deducida
ante el tribunal civil competente dentro del referido plazo, la prescripcin continuar
corriendo como si no se hubiere interrumpido.
Si en el procedimiento penal se hubieren decretado medidas destinadas a cautelar la
demanda civil, stas se mantendrn vigentes por el plazo indicado en el inciso primero,
tras el cual quedarn sin efecto si, solicitadas oportunamente, el tribunal civil no las
mantuviere.
Si, comenzado el juicio oral, se dictare sobreseimiento de acuerdo a las prescripciones de
este Cdigo, el tribunal deber continuar con el juicio para el solo conocimiento y fallo de
la cuestin civil (artculo 68).
iii) El acuerdo reparatorio produce la extincin de la responsabilidad penal del imputado
que lo hubiere celebrado en los casos y en la forma prevista en la ley (artculo 241).
) La accin civil es eminentemente patrimonial.
La accin civil tiene una naturaleza eminentemente patrimonial y de all que
consecuencialmente respecto de ella puede afirmarse que es:
i) Transigible (artculo 273).
ii) Renunciable (artculo 12 del Cdigo Civil).
iii) Desistible (artculo 64 inciso I ).
iv) Cedible.
v) Transmisible.
g) La accin civil es prescriptible.
o

De conformidad a lo establecido en el artculo 2332 del Cdigo Civil la accin civil

emanada del delito prescribe en el plazo de 4 aos contados desde que se ha producido el
hecho de que se trata.

43

El artculo 61 del CPP contempla una regla especial respecto de la interrupcin de la

prescripcin de la accin civil, al sealarnos que la preparacin de la demanda civil
interrumpe la prescripcin.
Sin embargo, la interrupcin de la prescripcin se encuentra condicionado a que se
deduzca posteriormente la demanda civil en la oportunidad prevista por la ley. Al efecto,
prescribe la ltima parte del inciso 3 del artculo 61 que "No obstante, si no se dedujere
demanda en la oportunidad prevista en el artculo precedente, la prescripcin se
considerar como no interrumpida".
En el proceso penal no se regula la suspensin de la prescripcin civil en caso que se
rechace la demanda civil por defectos formales, en atencin a que ellos deberan ser
salvados durante la audiencia de preparacin del juicio oral conforme al procedimiento
previsto en el artculo 270.

IV. Formas de Iniciacin de la Investigacin.

El artculo 172 nos seala las tres formas o manera de iniciar la investigacin de un hecho
que revistiere los caracteres de crimen o simple delito de accin penal pblica. "La
investigacin de un hecho que revistiere caracteres de delito podr iniciarse:
I.
II.
III.

De oficio por el Ministerio Pblico

Por denuncia, o
Por querella ".

En consecuencia, no se contempla como medio para dar inicio a la investigacin a la

pesquisa judicial en el nuevo sistema procesal penal como aconteca en el artculo 105 del
Cdigo de Procedimiento Penal, lo que resulta obvio en atencin a que la investigacin ha
sido reservada en forma exclusiva al Ministerio Pblico, no pudiendo por ello darse inicio
asta por parte de los tribunales.

I. De oficio por el Ministerio Pblico.

Esta forma de iniciar de oficio la investigacin por parte del Ministerio Pblico se
encuentra expresamente contemplada en el artculo 166, distinguindose segn la
naturaleza de la accin de que se trate.
I.I Tratndose de los crmenes o simples delitos de accin penal pblica.
cuando el Ministerio Pblico tomare conocimiento de la existencia de un hecho que
revistiere caracteres de delito, con el auxilio de la polica, promover. la persecucin penal,
sin que pueda suspender, interrumpir o hacer cesar su curso, salvo en los casos previstos
en la ley.

44

Los fiscales, en cuanto funcionarios pblicos, se encuentran obligados a denunciar los

delitos de que tomen conocimiento en el ejercicio de sus funciones y, especialmente, en
su caso, los que notaren en la conducta ministerial de sus subalternos (artculo 175 letra
b) existiendo dicha obligacin tambin respecto de la responsabilidad penal que pudiere
afectar a sus pares o a sus superiores.
I.II Tratndose de delitos de accin pblica, previa instancia particular.
El Ministerio Pblico no podr. proceder sin que, a lo menos, se hubiere denunciado el
hecho con arreglo al artculo 54, salvo para realizar los actos urgentes de investigacin o
los absolutamente necesarios para impedir o interrumpir la comisin del delito.
En cuanto a la oportunidad en la cual los fiscales deben dar inicio a la investigacin,
dispone el inciso segundo del artculo 180 que "sin perjuicio de lo dispuesto en el Prrafo
1 de este Ttulo, dentro de las veinticuatro horas siguientes a que tomare conocimiento
de la existencia de un hecho que revistiere caracteres de delito de accin penal pblica
por alguno de los medios previstos en la ley, el fiscal deber. Proceder a la prctica de
todas aquellas diligencias pertinentes y tiles al esclarecimiento y averiguacin del mismo,
de las circunstancias relevantes para la aplicacin de la ley penal, de los participes del
hecho y de las circunstancias que sirvieren para verificar su responsabilidad. Asimismo,
deber. impedir que el hecho denunciado produzca consecuencias ulteriores.
I.III Tratndose de los delitos de accin privada.
Debemos recordar que nunca puede ser ejercida la accin penal por parte del Ministerio
Pblico, sino que por la vctima y a travs de la interposicin de una querella en el
procedimiento por delito de accin privada (artculos 55 y 400).

II. Por Denuncia.

La denuncia es un acto de mera participacin de conocimiento de un hecho
aparentemente delictivo con el objeto que el Ministerio Pblico provea a su averiguacin,
pero sin que dicho acto v a y a acompaado de una concreta pretensin punitiva y ni
siquiera de la solicitud de diligencias de investigacin.

Efectos.
El denunciante nunca se transforma en parte del proceso penal ni es considerado un
sujeto procesal en el mismo, a menos que nos encontremos frente a la vctima del delito,
que reviste la condicin de interviniente y sujeto procesal por revestir tal carcter y no por
el hecho de haber formulado una denuncia (artculo 12 y Ttulo IV del Libro I).

45

El denunciante solo persigue con su actuacin poner en conocimiento de la comisin de

un hecho aparentemente delictivo ante las autoridades respectivas para que el Ministerio
Pblico proceda a dirigir su investigacin.
No siendo interviniente el denunciante del proceso penal, .este no puede solicitar
diligencias, pudiendo tan slo proponerlas, sin poder ejercer ningn acto de impugnacin
si no son decretadas por parte del Ministerio Pblico.
Las anteriores afirmaciones aparecen plenamente corroboradas por lo sealado en el
artculo 173, al sealarnos que "cualquier persona podr. comunicar directamente al
Ministerio Pblico el conocimiento que tuviere de la comisin de un hecho que revistiere
caracteres de delito.
Tambin se podr. formular la denuncia ante los funcionarios de Carabineros de Chile, de
la Polica de Investigaciones, de Gendarmera de Chile en los casos de los delitos
cometidos dentro de los recintos penitenciarios, o ante cualquier tribunal con
competencia criminal, todos los cuales debern hacerla llegar de inmediato al Ministerio
Pblico ".
Como acto de mera participacin de conocimiento, el denunciante cumple su objetivo y
agota su actividad por la mera presentacin de la denuncia, a menos que se trate de la
vctima, quien puede continuar ejerciendo en el proceso penal todos los derechos
contemplados en su beneficio por parte del legislador.
En tal sentido, dispone la ltima parte del artculo 178 que el denunciante no "adquirir. el
derecho a intervenir posteriormente en el procedimiento, sin perjuicio de las facultades
que pudieren corresponderle en el caso de ser vctima del delito".

Clasificacin.
En atencin a la obligacin o la facultad discrecional que posee una persona de poder
efectuarla, la denuncia se ha clasificado, en denuncia privada o cvica y denuncia pblica u
obligatoria.
La Denuncia Privada o Cvica es aquella de carcter facultativo, en la cual una persona de
la sociedad voluntariamente pone un hecho aparentemente delictivo en conocimiento de
las autoridades para que se provea a su averiguacin.
Al efecto, establece el artculo 173 que "cualquier persona podr. Comunicar
directamente al Ministerio Pblico el conocimiento que tuviere de la comisin de un
hecho que revistiere caracteres de delito.
La denuncia privada o cvica constituye la regla general dentro de nuestro ordenamiento
jurdico.

46

Denuncia pblica u obligatoria es aquella en que un sujeto se encuentra obligado a poner

en conocimiento de la autoridad la noticia que tiene de la comisin de un hecho punible
dentro de un determinado plazo, configurndose un delito si no lo hace.
La denuncia pblica constituye la excepcin dentro de nuestro ordenamiento jurdico.
Los sujetos que se encuentran en la obligacin de formular una denuncia pblica se
encuentran contemplados en el artculo 175, el cual nos seala que "Estarn obligados a
denunciar:
a) Los miembros de Carabineros de Chile, de la Polica de Investigaciones de Chile y de
Gendarmera, todos los delitos que presencien o llegaren a su noticia. Los miembros de las
Fuerzas Armadas estarn tambin obligados a denunciar todos los delitos de que tomaren
conocimiento en el ejercicio de sus funciones.
b) Los fiscales y dems empleados pblicos, los delitos que tomaren conocimiento en el
ejercicio de sus funciones, y especialmente, en su caso, los que notaren en la conducta
ministerial de sus subalternos.
c) Los jefes de puertos, aeropuertos, estaciones de trenes o buses o de otros medios de
locomocin o de carga, los capitanes de naves mercantes o aeronaves comerciales que
naveguen en el mar territorial o en el espacio territorial, respectivamente, y los
conductores de los trenes, buses u otros medios de transporte o carga, los delitos que se
cometan durante el viaje, en el recinto de una estacin, puerto o aeropuerto o a bordo de
un buque o aeronave.
d) Los jefes de establecimientos hospitalarios o de clnicas particulares y, en general, los
profesionales en medicina, odontologa, qumica, farmacia y otras ramas relacionadas con
la conservacin o restablecimiento de la salud, y los que ejercieren prestaciones auxiliares
de ellas, que noten en una persona o en un cadver sales de envenenamiento o de otro
delito.
La denuncia hecha por uno de los obligados en este artculo eximir al resto.
El plazo para dar cumplimiento a la obligacin de formular la denuncia pblica se
contempla en el artculo 176, el que nos seala que "las personas indicadas en el artculo
anterior debern hacer la denuncia dentro de las veinticuatro horas siguientes al
momento en que tengan conocimiento del hecho criminal. Respecto de los capitanes de
naves o aeronaves, se contar. este plazo desde que arribaren a cualquier puerto o
aeropuerto de la Repblica.
La sancin que rige para los que incumplan con la obligacin de formular la denuncia
pblica se contempla en el artculo 177, el que dispone que "las personas indicadas en el
artculo 175, que omitan hacer la denuncia que en el se prescribe, incurrirn en la pena

47

prevista en el artculo 494 del Cdigo Penal, o en la sealada en disposiciones especiales,

en lo que correspondiere ".

Sujetos que pueden formular la denuncia.

De conformidad con el artculo 173, "cualquier persona podr. comunicar directamente al
Ministerio Pblico el conocimiento que tuviere de la comisin de un hecho que revistiere
caracteres de delito".
En consecuencia, de conformidad con las reglas generales puede denunciar el hecho
cualquier persona, siempre que posea capacidad de goce y de ejercicio. Para la
presentacin de la denuncia no es necesario en caso alguno cumplir con los requisitos del
ius postulandi.
Debemos hacer presente que no se ha contemplado prohibicin alguna para denunciar un
delito como acontece con la querella en el artculo 116, y que, por otra parte, se ha
aceptado expresamente la autodenuncia en el artculo 179.
Al efecto, dispone el artculo 179, titulado autodenuncia, que quien hubiere sido imputado
por otra persona de haber participado en la comisin de un hecho ilcito, tendr. el
derecho de concurrir ante el Ministerio Pblico y solicitar se investigue la imputacin de
que hubiere sido objeto.
Si el fiscal respectivo se negare a proceder, la persona imputada podr. recurrir ante las
autoridades superiores del Ministerio Pblico, a efecto de que revisen tal decisin.

Receptores de la denuncia.
De conformidad a lo previsto en el artculo 173, son sujetos receptores de la denuncia:
a. El Ministerio Pblico.
b. Los funcionarios de Carabineros de Chile y de la Polica de Investigaciones.
c. Los funcionarios de Gendarmera en caso de los delitos cometidos dentro delos
recintos penitenciarios, y
d. Cualquier tribunal con competencia criminal.

En caso que la denuncia no se presente ante el Ministerio Pblico, todos los dems
receptores de ella debern hacerla llegar de inmediato al Ministerio Pblico (artculo 173
inciso 2 ).
o

Oportunidad para presentar la denuncia.

La denuncia como acto de mera participacin de conocimiento de un hecho
aparentemente delictivo para que se provea a su averiguacin siempre es un acto que
tiene por finalidad dar inicio a una investigacin criminal.
48

En consecuencia, la denuncia que se presenta respecto de un delito respecto del cual ya

se ha iniciado una investigacin carece de objeto para darle inicio, y ella deber. ser
agregada como antecedente a la carpeta de investigacin ya existente en poder del
Ministerio Pblico, sin perjuicio de citarse al denunciante como testigo por el fiscal si en la
denuncia se estn aportando mayores informaciones a las existentes en la carpeta de
investigacin.

Actitudes del Ministerio Pblico frente a la denuncia.

Las actitudes que el Ministerio Pblico puede adoptar frente a una denuncia presentada
con la finalidad de dar inicio a un procedimiento penal por crimen o simple delito de
accin penal pblica son las siguientes:
a) Denuncia presentada o enviada al Ministerio Pblico por los .rganos receptores en la
cual se proporcionen antecedentes para iniciar una investigacin.
En este caso, el Ministerio Pblico debe proceder a iniciar la investigacin para cumplir
con su funcin bsica de esta etapa, consistente en recopilar en forma objetiva los
antecedentes y evidencias que permitirn fundar una acusacin por uno o mas delitos en
contra de uno o ms imputados.
Al efecto, dispone el inciso segundo del artculo 180 que "sin perjuicio de lo dispuesto en
el Prrafo 1 de este Ttulo, dentro de las veinticuatro horas siguientes a que tomare
conocimiento de la existencia de un hecho que revistiere caracteres de delito de accin
penal pblica por alguno de los medios previstos en la ley, el fiscal deber. proceder a la
prctica de todas aquellas diligencias pertinentes y .tiles al esclarecimiento y averiguacin
del mismo, de las circunstancias relevantes para la aplicacin de la ley penal, de los
participes del hecho y de las circunstancias que sirvieren para verificar su responsabilidad.
Asimismo, deber. impedir que el hecho denunciado produzca consecuencias ulteriores ".
Con ello, el Ministerio Pblico podr. desarrollar con posterioridad en forma exitosa un
juicio oral, en el cual se obtenga la dictacin de una sentencia penal condenatoria que
permita hacer efectiva la pretensin punitiva estatal que emana de la comisin del delito.
b) Casos en los cuales el Ministerio Pblico se encuentra facultado para no dar curso a la
denuncia mediante el inicio de una investigacin.
El Ministerio Pblico se encuentra facultado para no dar inicio a una investigacin,
cualquiera sea el medio por el cual hubiere tenido conocimiento de los antecedentes,
incluida la denuncia, pudiendo aplicar: el archivo provisional (artculo 167); la facultad de
no iniciar investigacin por no revestir el hecho el carcter de delito o encontrarse
extinguida la responsabilidad penal (artculo 168) o aplicar el principio de oportunidad
(artculo 170). A todas estas actitudes nos referiremos en apartados siguientes.

49

III. La Querella como Medio para la Iniciacin del Procedimiento.

La querella es un acto jurdico procesal, consistente en una declaracin de voluntad
dirigida al tribunal competente, por la cual se solicita la iniciacin del procedimiento penal
mediante una investigacin a realizarse por el Ministerio Pblico o la adhesin a una
investigacin ya existente, en ambos casos con el propsito de ser considerado como un
sujeto procesal dentro del proceso penal.

Objetivos de la Querella.
El primer objetivo que puede perseguir la querella es poner en conocimiento del
Ministerio Pblico un hecho que reviste caracteres de delito, solicitar la activacin de una
investigacin de determinados hechos que revisten caracteres de delito frente a una o
varias personas determinadas o determinables.
Sin embargo, cualquiera sea la oportunidad en que se presente, la persona que deduce la
querella persigue en convertirse en un sujeto procesal, lo que le permitir si no es vctima
proponer la realizacin de diversas diligencias encaminadas a la determinacin y
aseguramiento de la pretensin punitivas y al resarcimiento de los daos derivados en su
caso y ejercer los dems derechos que le confiere la ley.
La querella a diferencia de la denuncia, no slo persigue poner en conocimiento de la
comisin de un hecho aparentemente delictivo ante el tribunal competente para que el
tribunal provea a su averiguacin, sino que la voluntad principal que se expresa por el
querellante es la de pasar a ser un sujeto procesal dentro del proceso penal.
Al efecto, el inciso final del artculo 112, que "Admitida a tramitacin, el juez la remitir al
Ministerio Pblico y el querellante podr. hacer uso de los derechos que le confiere el
artculo 261".

Personas Legitimadas para Querellarse.

En el actual sistema procesal penal se limita la posibilidad de querellarse en relacin con el
antiguo procedimiento penal, puesto que slo pueden hacerlo las personas expresamente
previstas en la ley, que no se encuentren afectas a una prohibicin legal, quienes deben
obrar cumpliendo con los requisitos del ius postulandi.
De conformidad con el inciso 1 del artculo 111, la regla general es que se encuentra
legitimado para ser querellante solamente la vctima, su representante legal o su heredero
testamentario.
La posibilidad que personas distintas de la vctima interpongan querella es excepcional,
solo cabiendo en la actualidad respecto de hechos punibles cometidos en la misma
provincia constitutivos de delitos terroristas, o cometidos por un funcionario pblico que

50

afectaren derechos de las personas garantizados por la Constitucin o contra la probidad

pblica (artculo 111 inciso 2), en cuyos casos, puede deducir la querella tambin
cualquiera persona capaz de parecer en juicio, domiciliada en la provincia respectiva.
Finalmente, el nuevo inciso tercero del artculo 111 dispone que tratndose de los
rganos y servicios pblicos la ley dispone que slo podrn interponer querella cuando sus
respectivas leyes orgnicas les otorguen expresamente las potestades correspondientes.
Conforme lo anterior, el proceso penal puede iniciarse actualmente por querella ejercida
por:
a. La vctima.
b. El representante legal de la vctima.
c. El heredero testamentario de la vctima.
Si se trata de los rganos y servicios pblicos, si la respectiva ley los habilita en tal
sentido.

Por cualquier habitante de la provincia, respecto de:

i.
ii.
iii.

Delitos terroristas;
Delitos cometidos por un funcionario pblico que afectaren derechos de las personas
garantizados por la Constitucin, o
Delitos contra la probidad pblica.

Actualmente no se contempla la accin pblica respecto de hechos punibles cometidos en

la regin que afectaren intereses sociales relevantes o de la colectividad en su conjunto
(antiguo artculo 111 inciso 3 ), cuyas razones de eliminacin quedaron recogidas en actas
de la discusin parlamentaria, reafirmndose con ello el ejercicio por parte de la vctima y
el Ministerio Pblico, sin intervencin de otros actores que podrn entorpecer el
procedimiento.
o

Las reglas generales sealadas, precisamente no obstan la existencia de normas especiales

que en cada caso faculten a determinados organismos o autoridades a ejercer la accin
penal va la interposicin de una querella. As, en dicha tramitacin parlamentaria y
tambin conforme la restriccin que experimenta el artculo 111, se discuta la facultad de
ciertas autoridades polticas de interponer querellas respecto de hechos delictivos que
afectaren la seguridad y el orden pblico. Se modifica. El D .F.L. 7.912, de 1927, en su
artculo 3 a), especificando que el Ministro del Interior, el Subsecretario del Interior, los
Intendentes y los Gobernadores pueden deducir querella, cuando:
o

i.
ii.

El o los hechos delictivos que la motivan hayan alterado el orden pblico en la forma
sealada por la norma.
Hayan afectado la seguridad pblica generando en toda o en un sector de la poblacin el
temor de ser vctima de delitos de la misma especie, con las limitaciones especficas que
se indican.

51

iii.

iv.

Se trate de delitos contemplados en la Ley 19.327, sobre prevencin y sancin de

hechos de violencia en recintos deportivos con ocasin de espectculos de ftbol
profesional.
Se trate de delitos contenidos en la Ley 20.000, que sanciona el trfico ilcito de
estupefacientes y sustancias psicotrpicas.

Por otra parte el legislador contempla prohibiciones legales para querellarse en el artculo
116, motivo por el cual no podrn querellarse entre s, sea por delitos de accin pblica o
privada:
a.
b.

Los cnyuges, a no ser por delito que uno hubiere cometido contra el otro o contra sus
hijos, o por el delito de bigamia, y
Los consanguneos en toda la lnea recta, los colaterales y afines hasta el segundo grado, a
no ser por delitos cometidos por unos contra los otros, o contra su cnyuge hijos (artculo
116).

Oportunidad para Presentar la Querella.

Considerando que la querella puede o no un constituir el acto que d. inicio a un
procedimiento penal, dado que el requisito esencial respecto de ella consiste en la
voluntad de hacerse parte activa el querellante en el proceso penal para ejercer los
derechos que le confiere la ley, lo relevante no es determinar el momento a partir del cual
ella puede ser presentada, sino el momento preclusivo, es decir, el instante, o etapa hasta
el cual ella puede ser presentada para que el querellante pueda ser considerado
interviniente y ejercer los derechos de tal. Lo anterior tiene importancia, en especial si nos
encontramos ante uno de los casos excepcionales en que ella es ejercida por una persona
que no es la vctima, quien no tiene el carcter de interviniente.
De conformidad a lo previsto en el inciso primero del artculo 112 "La querella podr.
presentarse en cualquier momento, mientras el fiscal no declarare cerrada la
investigacin".
En consecuencia podemos sealar que la querella puede ser deducida por los sujetos
habilitados y cumplindose los presupuestos y requisitos sealados en cualquier
momento de la investigacin, ya sea para darle inicio o durante .esta, hasta tanto el fiscal
no la declare cerrada. Ms all. de dicha etapa, el sujeto titular de la misma ver precluida
su posibilidad.

Forma de Terminacin de la Querella.

La terminacin de la querella se puede producir por el desistimiento y el abandono.

52

Paralelo entre la Querella y la Denuncia.

53

54

V. Las Llamadas Salidas Alternativas.

I. El Archivo Provisional
El archivo provisional es la decisin administrativa adoptada por el Ministerio Pblico, con
anterioridad a la formalizacin de la investigacin, consistente en no dar inicio a la
investigacin de un hecho por no aparecer antecedentes que permitieren desarrollar
actividades conducentes a su esclarecimiento.

Finalidad.
El archivo provisional es una institucin que persigue evitar distraer recursos en la
investigacin de un hecho respecto de la cual no existe una expectativa razonable de xito
por la falta o escasez de antecedentes existentes, lo que se ha constatado a travs de los
controles internos del Ministerio Pblico de manera que no se haga una utilizacin
abusiva de ella.
En este sentido se ha sealado que "lo que se busca con el archivo provisional es
descongestionar el sistema criminal, ya que existe una numerosa cantidad de delitos
denunciados que no tienen posibilidad de ser aclarados, por lo que es necesario
archivarlos, sin perjuicio de procesar los datos y antecedentes que contengan las
respetivas denuncias, para acumularlos a otras de similares caractersticas y
eventualmente, de esta manera, lograr el esclarecimiento futuro de alguno o algunos de
ellos".

Caractersticas.
El archivo provisional presenta las siguientes caractersticas:
a) Suspende la investigacin de un hecho delictivo hasta que no aparezcan antecedentes
que permitan la existencia de una investigacin exitosa que facilite la recopilacin de
pruebas que permitan llevar un asunto ajuicio oral.
b) Le otorga transparencia al sistema al no generar falsas expectativas a las vctimas en
cuanto a la obtencin de la solucin de un caso respecto del cual no existen antecedentes
que permitan hacer ello posible en la prctica.
c) Opera en el momento inicial de la investigacin y en forma previa a la intervencin del
juez de garanta mediante la formalizacin, dado que persigue el propsito de racionalizar
los recursos de investigacin que se poseen por los .rganos de persecucin penal.
d) La decisin de suspender la investigacin es reversible, puesto que el propio Ministerio
Pblico puede dejarla sin efecto en forma voluntaria si aparecieren nuevos antecedentes

55

respecto del hecho, o en forma forzada, si se hubiere admitido a tramitacin una querella
por el juez de garanta, puesto que en tal caso el fiscal deber. Seguir adelante con la
investigacin en todo caso en forma desformalizada (artculo 169).
e) Finalmente, estimamos que respecto de los casos de crmenes, especialmente de
aquellos que atenten en contra de la vida o libertad de las personas, no puede aplicarse el
archivo provisional sin que se hubieren realizado y agotado la prctica de todas las
diligencias de investigacin que demuestren fehacientemente la inexistencia de
antecedentes que permitan el esclarecimiento del hecho.
En tales casos, debemos sostener que frente a la eficiencia y transparencia del sistema
penal que justifica el archivo provisional debe primar la misin de tutela obligatoria que
debe brindar el Estado a las personas ante delitos que no solo atentan en contra de ellas,
sino de la propia organizacin social.
En este sentido se ha sealado que "habr. de considerarse, ejemplarmente, que los
delitos que afecten la libertad sexual, la vida y libertad personal, necesariamente debern
ser investigados hasta agotar efectivamente los medios razonables de esclarecimiento del
ilcito denunciado y de sus autores, antes de dar aplicacin a esta institucin.
Naturalmente en estos casos, como se dijera, de haberse producido de cualquier forma la
intervencin del juez de garanta, lo que proceder. ser. el cierre de la investigacin,
tratado en los artculos 248 y siguientes del CPP, aunque no haya mediado formalizacin
alguna".

Requisitos para que se Decrete el Archivo Provisional.

Los requisitos que deben concurrir para que se decrete el archivo provisional son los
siguientes:
1. No debe haberse producido la intervencin del juez de garanta en el
procedimiento;
2. No deben aparecer antecedentes que permitieren desarrollar actividades
conducentes al esclarecimiento de los hechos, y
3. La decisin de archivo provisional del fiscal debe ser aprobada por el Fiscal
Regional en caso que el hecho tenga asignado una pena aflictiva por la ley.

Control de la decisin administrativa de archivo provisional.

Respecto de la decisin administrativa de archivo provisional existe un control preventivo
y obligatorio tratndose de delitos a los cuales se ha asignado pena aflictiva, puesto que
en tal caso dicha decisin del fiscal que lleva la investigacin debe ser aprobada por el
Fiscal Regional.

56

Existen adems controles de carcter eventuales con posterioridad al archivo provisional,

pudindose producir ellos en sede administrativa o judicial. En sede administrativa, se
puede solicitar la reapertura de la investigacin requiriendo la realizacin de diligencias
precisas y determinadas.
En sede jurisdiccional, se puede deducir por la vctima una querella ante el juez de
garanta competente, quien si la admitiere a tramitacin, obligar. al fiscal a seguir
adelante la investigacin conforme a las reglas generales (artculo 169).

II. Facultad de No Iniciar la Investigacin.

La facultad de no iniciar la investigacin es la decisin administrativa adoptada por el
Ministerio Pblico, con anterioridad a la formalizacin de la investigacin, cuando los
hechos relatados en la denuncia no fueren constitutivos de delito o cuando los
antecedentes y datos suministrados permitieren establecer que se encuentra extinguida la
responsabilidad penal del imputado.
Finalidad.
La facultad de no iniciar la investigacin es tambin una institucin que persigue evitar
distraer recursos en la investigacin de un hecho no constitutivo de delito o cuando los
antecedentes y datos suministrados permitieren establecer que se encuentra extinguida la
responsabilidad penal del imputado para descongestionar el sistema procesal penal. Sin
embargo, esencialmente a travs de ella se da cumplimiento a los principios de la
legalidad y objetividad en atencin a que respecto de dichos hechos jams podr. hacerse
efectiva la pretensin punitiva.
Caractersticas
La facultad de no iniciar la investigacin presenta las siguientes caractersticas:
a) Suspende la investigacin de un hecho por no ser constitutivo de delito o cuando
los antecedentes y datos suministrados permitieren establecer que se encuentra
extinguida la responsabilidad penal del imputado.
b) Opera en el momento inicial de la investigacin y en forma previa a la intervencin
del juez de garanta.
c) El ejercicio de la facultad de no iniciar la investigacin debe ser fundada por
parte del fiscal.
d) A diferencia del archivo provisional, la facultad de no iniciar la investigacin
procede respecto de toda clase de delitos, sin importar la gravedad de ellos, con la
57

sola limitacin contemplada en el inciso final del artculo 250 del CPP.
e) Finalmente, la facultad de no iniciar la investigacin debe ser sometida a la
aprobacin del juez de garanta.
Requisitos para que se ejerza la facultad de no iniciar la investigacin.
Los requisitos que deben concurrir para que se decrete el archivo provisional son los
siguientes:
1. No debe haberse producido la intervencin del juez de garanta en el procedimiento;
2. Los hechos relatados en la denuncia no deben ser constitutivos de delito o los
antecedentes y datos suministrados deben permitir establecer que se encuentra
extinguida la responsabilidad penal del imputado;
3. La decisin de no iniciar la investigacin del fiscal debe ser fundada y adoptada antes de
efectuar diligencia investigativa alguna, y
4. La decisin de no iniciar la investigacin debe ser sometida a la aprobacin del juez de
garanta, acompaando los antecedentes que se tuvieron en consideracin para adoptar
semejante decisin.
Control de la decisin de no iniciar la investigacin del fiscal.
Respecto de la decisin administrativa de no iniciar la investigacin existe un control
jurisdiccional obligatorio, puesto dicha decisin del fiscal debe ser sometida a la
aprobacin del juez de garanta.
Sobre el efecto que genera la resolucin del juez de garanta que aprueba la decisin del
Ministerio Pblico de no iniciar la investigacin, se ha sealado que no le es posible al
rgano persecutor renovar la accin por cuanto su decisin sancionada por el tribunal le
es vinculante, precluyendo su derecho a accionar. En efecto, no puede entenderse de otra
forma, toda vez que la ley le concede a la vctima, mas no al Ministerio Pblico, el derecho
a reactivar el procedimiento mediante la querella respectiva, una vez aprobada la decisin
adoptada en conformidad al artculo 168 del CPP.
"Por otra parte, debemos tener presente que en caso que la vctima o alguna persona
habilitada para querellarse deduzca la correspondiente querella criminal ante el juez de
garanta competente y .este la admita a tramitacin, el fiscal deber. iniciar o seguir
adelante con la investigacin conforme a las reglas generales (artculo 169).
"En consecuencia, el fiscal no puede ejercer la atribucin de no iniciar investigacin, y
debe seguir la investigacin adelante.
"A su vez, la admisin a tramitacin de la querella, como dijramos anteriormente,
constituye tambin intervencin del juez de garanta, que impide el ejercicio de la facultad
de archivo provisional.
58

"Ahora bien, sin perjuicio de existir querella admitida a tramitacin, si en el transcurso de

la investigacin el fiscal concluye que los hechos objeto de ella no son constitutivos de
delito; o que se encuentra extinguida la responsabilidad penal del imputado, lo que
procede es cerrar la investigacin de conformidad con lo previsto en el artculo 248,
ubicado en el prrafo 7o "Conclusin de la investigacin", del Ttulo I del Libro II del
Cdigo Procesal Penal, y a continuacin, dentro de los diez d.as siguientes, solicitar al juez
de garanta el sobreseimiento definitivo por la causal del artculo 250 letras a) o c) del
CPP".

III. Principio de Oportunidad.

El principio de oportunidad consiste en la facultad conferida por la ley al Ministerio
Pblico para decidir en forma motivada no iniciar una persecucin penal o abandonar una
que ya hubiere iniciado, cuando se tratare de un hecho que no comprometiere
gravemente el inters pblico.
La decisin del fiscal de aplicar el principio de oportunidad, a diferencia de lo que ocurre
con el archivo provisional y la decisin de no iniciar la investigacin, puede ser adoptado
no solo en forma exclusiva antes de la intervencin del juez de garanta como ocurre con
las dos facultades anteriores, sino que tambin durante el curso de la investigacin, y aun
cuando hubiere intervenido el juez de garanta durante el curso de ella.
De all que nos remitimos al tratamiento que respecto del principio de oportunidad
haremos al referirnos ms adelante a .este en forma conjunta con las diversas salidas
alternativas que se contemplan en el nuevo sistema procesal penal.
En todo caso, pareciera ser por la forma en la cual se ha regulado el principio de
oportunidad por parte del Ministerio Publico en forma separada al archivo provisional y la
facultad de no iniciar la investigacin, que el criterio preponderante ser aplicarlo una vez
que hubiera intervenido el juez de garanta en la mayora de los casos.

59

CUARTA UNIDAD: Medidas Cautelares Personales y Reales.

I. Las Medidas Cautelares.
En el Cdigo Procesal Penal, no existe el auto de procedimiento y las medidas cautelares
pasan a ser excepcionales y el fiscal debe demostrar su procedencia y necesidad en cada
caso y deben ser discutidas en una audiencia ante el Juez de Garanta.
Por otro lado, la solicitud de medidas cautelares, es siempre posterior a la formalizacin
de la investigacin, de manera que el imputado sabe el contenido de los hechos punibles
que se le atribuyen.
El Cdigo distingue entre medidas cautelares personales y medidas cautelares reales.

I.I Medidas Cautelares Personal.

En el antiguo procedimiento tambin estaban las medidas cautelares las cuales son las
mismas, pero existe una diferencia en relacin al arraigo, ya que se sacan y se colocan en
las otras medidas cautelares porque estn son: La citacin, la detencin y la prisin
preventiva.
El arresto es una medida cautelar? El arresto no es una medida cautelar, al nico que se
le puede detener es al imputado, a los peritos y testigos no se les puede detener.
Las Medidas Cautelares las definimos como aquellas que tienen por objeto asegurar la
realizacin de los fines del procedimiento, porque cuando se habla de medidas cautelares
generalmente se asocia algo que es coercitivo y duraran mientras subsista la necesidad de
su aplicacin y debern siempre ser decretadas por medio de resolucin judicial fundada.
La doctrina a establecido que el objeto de establecer estas medidas cautelares es asegurar
los resultados de la investigacin pero qu se entiende por asegurar los resultados de la
investigacin esas son dos: La correcta aplicacin de la ley penal y establecer la verdad,
por lo tanto se entiende por asegurar los resultados de la investigacin y se va entender
que es asegurar la correcta aplicacin de la ley penal y establecer la verdad.

Qu son las medidas Cautelares personales?

Concepto. Son aquellas medidas restrictivas o privativas de libertad a las que puede
acceder el tribunal mediante una resolucin fundada en contra del imputado en el
proceso penal y que puede ser a peticin del ministerio publico, el querellante o la
victima, con el objeto de asegurar la realizacin de los fines penales, consistentes en la
realizacin de diligencias precisas y determinadas de la investigacin, asegurar la
60

presencia del imputado en el juicio oral, proteger al ofendido y velar por la seguridad de
la sociedad.
El objeto de las cautelares es asegurar el resultado del juicio, en materia penal no
podemos hablar de lo mismo, ya que en materia penal no podemos presumir la
responsabilidad penal en razn al principio de inocencia.
La doctrina a sealado que en realidad cuando seala que las precautorias y en esta caso
las cautelares de acuerdo al cdigo seala que el objeto es asegurar los fines del
procedimiento y se entiende por los fines del procedimiento: Establecer la verdad de los
hechos y la correcta aplicacin de la ley penal.

Principios Aplicables a las Medidas Cautelares Personales.

De acuerdo al principio de inocencia las medias cautelares en este caso personales debe
cumplir una serie de requisitos y de acuerdo al artculo 19 n 7 de la CPR dice que la
libertad del imputado proceder a menos.
Los principios que deben tener las medias cautelares personales son:

Principio de Legalidad o tambin llamada principio de tipicidad cautelar personal, que solo
procede en la medida prevista por el legislador, esto lo encontramos en el artculo 5 del
CPP.
Jurisdiccionalidad, significa que cualquier medida cautelar requiere de resolucin judicial,
esto lo encontramos en el artculo 122 del CPP.
Son excepcionalsimas, porque solo van a proceder en casos excepcionales en relacin al
artculo 122 y 155 del CPP.
Que sean proporcionales y homogneas, es decir que no pueden exceder el fin que se
persigue en el proceso penal.
Sern provisionales.

Clasificacin de las Medidas Cautelares Personales.

Las Medidas Cautelares Personales que encontramos dentro de este cdigo procesal
penal son:
I.
II.
III.
IV.

La Citacin. (artculo 123, 124 y 134)

La Detencin.
La Prisin Preventiva.
Seala otras medidas cautelares personales, como por ejemplo: la privacin de libertad,
total o parcial, en casa del imputado; la sujecin a la vigilancia de una persona o
institucin determinada; la obligacin de presentarse peridicamente ante el juez o ante
la autoridad que el designare: la prohibicin de salir del pas, de la localidad de la cual
residiera el imputado o del mbito territorial que fije el tribunal, etc.

61

I. La Citacin.
Se encuentra reglamentada en el prrafo 2 del CPP (artculo 123 y 124), sin perjuicio de
tener en consideracin lo previsto en el artculo 134.
La Citacin es una herramienta procesal y ser medida cautelar propiamente tal si se
refiere al imputado, es decir una orden de comparecencia emanada de las autoridades
jurisdiccionales y dirigida al l por haber cometido determinadas faltas o delitos que no
tienen como sancin una pena privativa o restrictiva de libertad.
Cuando no se cita un testigo o un perito se arresta hasta que concurra, en cambio si va ser
solamente una medida cautelar personal que va al imputado solo se le podr aplicar esta
medida cautelar, es decir solo se le podr detener o dejar en prisin preventiva. Es ms
una medida de coercin procesal y no una Medida Cautelar Personal.
La Citacin puede tener un doble carcter por un lado puede ser una medida cautelar o
puede ser una medida coercitiva. Esta cautelar se utiliza cuando se requiera la presencia
del imputado ante el tribunal y se aplica el artculo 33 CPP sobre las citaciones judiciales.
En relacin con este artculo 33, si analizamos el artculo 123 CPP que seala: Oportunidad
de la citacin judicial. Cuando fuere necesaria la presencia del imputado ante el tribunal,
ste dispondr su citacin, de acuerdo con lo previsto en el artculo 33.
Concepto. La citacin, en cuanto medida cautelar personal es la orden de comparecencia
dispuesta por el juez de garanta o por el Tribunal Oral en lo Penal respecto del
imputado, a objeto que ste comparezca a una audiencia, bajo apercibimiento de
disponerse una medida privativa de libertad.
Artculo 23. Citacin del ministerio pblico. Cuando en el desarrollo de su actividad de
investigacin el fiscal requiriere la comparecencia de una persona, podr citarla por
cualquier medio idneo. Si la persona citada no compareciere, el fiscal podr ocurrir ante
el juez de garanta para que lo autorice a conducirla compulsivamente a su presencia.
Con todo, el fiscal no podr recabar directamente la comparecencia personal de las
personas o autoridades a que se refiere el artculo 300. Si la declaracin de dichas
personas o autoridades fuere necesaria, proceder siempre previa autorizacin del juez de
garanta y conforme lo establece el artculo 301.

Oportunidad para Citar.

El artculo 123 seala que se realizara la citacin cuando fuere necesaria la presencia del
imputado ante el tribunal.

62

Casos en que solo Procede la Citacin.

Esto lo encontramos en el artculo 124 que seala que:
Exclusin de otras medidas. Cuando la imputacin se refiere a faltas, o delitos que la ley
no sancionare con penas privativas ni restrictivas de libertad, no se podrn ordenar
medidas cautelares que recaigan sobre la libertad del imputado, con excepcin de la
citacin.
Lo dispuesto en el inciso anterior no tendr lugar en los casos a que se refiere el inciso
cuarto del artculo 134 o cuando procediere el arresto por falta de comparecencia, la
detencin o la prisin preventiva de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 33.
Por lo tanto, la citacin procede a toda clase de delito incluso si son solo faltas a eso est
refiriendo el artculo, pero no procede otro que la citacin exclusiva cuando se trate falta,
de delitos que no ameritan penas privativas o restrictivas de libertad. Lo que sucede que
se confunde porque se entiende que solo va proceder la citacin cuando se tiene una
pena menor, es decir va proceder independiente de la pena que se asigne al delito.
El artculo 33 seala que:
Citaciones Judiciales. Cuando fuere necesario citar a alguna persona para llevar a cabo
una actuacin ante el tribunal, se le notificar la resolucin que ordenare su
comparecencia.
Se har saber a los citados el tribunal ante el cual debieren comparecer, su domicilio, la
fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de
su comparecencia. Al mismo tiempo se les advertir que la no comparecencia injustificada
dar lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza pblica, que quedarn obligados
al pago de las costas que causaren y que pueden imponrseles sanciones. Tambin se les
deber indicar que, en caso de impedimento, debern comunicarlo y justificarlo ante el
tribunal, con anterioridad a la fecha de la audiencia, si fuere posible.
Entonces en la citacin debe indicarse:
I.
II.
III.
IV.

El Tribunal.
El Domicilio.
La fecha de comparecencia.
El Motivo de su comparecencia.

Qu pasa si el imputado no compareciere?

Artculo 33 inciso 3 El tribunal podr ordenar que el imputado que no compareciere
injustificadamente sea detenido o sometido a prisin preventiva hasta la realizacin de la

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actuacin respectiva. Tratndose de los testigos, peritos u otras personas cuya presencia
se requiriere, podrn ser arrestados hasta la realizacin de la actuacin por un mximo de
veinticuatro horas e imponrseles, adems, una multa de hasta quince unidades
tributarias mensuales.
Si quien no concurriere injustificadamente fuere el defensor o el fiscal, se le aplicar lo
dispuesto en el artculo 287.

Citacin en caso de Flagrancia.

El que sea sorprendido por la polica in fraganti, cometiendo un hecho sealados en el
artculo 124, (falta o delitos que la ley no sancione con penas privativas o restrictivas de
libertad) ser citado a la presencia del fiscal, previa comprobacin de su domicilio.
La polica podr registrar las vestimentas, el equipaje o el vehculo de la persona que ser
citada y podr conducir al imputado al recinto policial, para efectuar all la citacin.
No obstante lo anterior, el imputado puede ser detenido si ha cometido alguna de las
siguientes faltas contempladas en el Cdigo Penal:
a) Amenaza o ria con arma blanca o de fuego.
b) Lesiones leves.
c) Hurto, hurto de hallazgo, estafas, apropiacin indebida e incendio, siempre que se trate de
valores que no excedan de una unidad tributaria mensual.
d) Ocultamiento de nombre verdadero.
e) Tirar piedra en lugares pblicos.

En estos casos, la polica deber informar al fiscal, de inmediato, de la detencin, para los
efectos que ste adopte una decisin. El fiscal informa su decisin al defensor en el
momento que la adopte.
El procedimiento de, nicamente, dejar citado al imputado puede ser utilizado, asimismo,
cuando, tratndose de un simple delito y no siendo posible conducir al imputado
inmediatamente ante el juez, el funcionario a cargo del recinto policial considere que
existen suficientes garantas de su oportuna comparecencia.

II. La Detencin.
El nuevo CPP en diferencia del antiguo no define lo que es la detencin, si queremos
definirla la podemos sealar como:
Concepto. Es aquella medida cautelar consistente en la privacin de libertad de una
persona con un plazo mximo de cuatro das, practica por la polica previa orden judicial

64

o por ella misma o por un tercero en el caso de delito flagrante, con la sola finalidad
poner al imputado a disposicin del fiscal para iniciar o proseguir una investigacin.
Es la propia constitucin que autoriza la detencin en el artculo 19 N 7 letra C.
Es una medida cautelar que consiste en la privacin de la libertad de una persona con un
plazo mximo de 4 das, porque el fiscal puede solicitar al juez que se ampli la orden de
detencin por tres das ms, por lo tanto la regla general es 24 horas, en el fondo son 12
horas que puede tener detenido una persona la polica y pasarlo al fiscal, ste dentro del
plazo de 24 horas tendr que pasarlo al control de detencin ante el juzgado de garanta.
Con la reforma, prcticamente la nica autoridad que puede ordenar la detencin es el
juez. Sin embargo. El presidente de la repblica, en estado de asamblea o de sitio, puede
ordenar la detencin.

Cuales de detencin que se encuentran en el cdigo son tres:

i.
ii.
iii.

La Detencin Judicial. (Artculo 127)

La Detencin Por Flagrancia. (Artculo 129)
La Detencin Por Cualquier Tribunales. (Artculo 128)

a) Detencin Judicial.
En la primera detencin tratada por el cdigo y es aquella decretada por el tribunal, por
regla general por orden del Juez de Garanta competente a solicitud del Ministerio Publico
y tambin excepcionalmente puede ser decretada por Tribunal Oral en lo Penal y otro
tribunal aunque no ejerza jurisdiccin en lo criminal.
Artculo 127. Detencin judicial. Salvo en los casos contemplados en el artculo
124, el tribunal, a solicitud del ministerio pblico, podr ordenar la detencin del
imputado para ser conducido a su presencia, sin previa citacin, cuando de otra manera la
comparecencia pudiera verse demorada o dificultada.
Tambin se decretar la detencin del imputado cuya presencia en una audiencia
judicial fuere condicin de sta y que, legalmente citado, no compareciere sin causa
justificada.
La procedencia de la detencin va ser la establecida en el artculo 127 CPP y el tribunal
puede decretar:

La detencin del imputado sin previa citacin y

Cuando la comparecencia del imputado se pueda ver demorada o dificultada.

65

Ahora, el imputado en contra quien se despache la detencin se puede presentar

voluntariamente a exigir que se revise la procedencia de esta detencin, el artculo 126 lo
seala.

Juez Competente.
Si la detencin se practicare en un lugar que se encontrare fuera del territorio
jurisdiccional del juez que hubiere emitido la orden, ser tambin competente para
conocer de la audiencia judicial del detenido el juez de garanta del lugar donde se hubiere
practicado la detencin, cuando la orden respectiva hubiere emanado de un juez con
competencia en una ciudad asiento de Corte de Apelaciones diversa. Cuando en la
audiencia judicial se decretare la prisin preventiva del imputado, el juez deber ordenar
su traslado inmediato al establecimiento penitenciario del territorio jurisdiccional del juez
del procedimiento. Lo previsto en este inciso no tendr aplicacin cuando la orden de
detencin emanare de un juez de garanta de la Regin Metropolitana y sta se practicare
dentro del territorio de la misma, caso en el cual la primera audiencia judicial siempre
deber realizarse ante el juzgado naturalmente competente.
En los dems casos, cuando debieren efectuarse actuaciones fuera del territorio
jurisdiccional del juzgado de garanta y se tratare de diligencias u rdenes urgentes, el
Ministerio Pblico tambin podr pedir la autorizacin directamente al juez de garanta
del lugar. Una vez realizada la diligencia o cumplida la orden, el Ministerio Pblico dar
cuenta a la brevedad al juez de garanta del procedimiento.
De esta forma, Salvo en los casos contemplados en el artculo 124, el tribunal, a solicitud
del ministerio pblico, podr ordenar la detencin del imputado para ser conducido a su
presencia, sin previa citacin, cuando de otra manera la comparecencia pudiera verse
demorada o dificultada.
Tambin se decretar la detencin del imputado cuya presencia en una audiencia judicial
fuere condicin de sta y que, legalmente citado, no compareciere sin causa justificada.
El imputado contra quien se haya emitido una orden de detencin, tiene siempre la
posibilidad de concurrir al Juez que corresponda a solicitar un pronunciamiento sobre la
procedencia de la detencin o la de cualquiera otra medida cautelar.

Requisitos de la orden de Detencin.

Los da el artculo 154:
Orden Judicial. Toda orden de prisin preventiva o de detencin ser expedida por
escrito por el tribunal y contendr:

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a) El nombre y apellidos de la persona que debiere ser detenida o aprehendida o, en su

defecto, las circunstancias que la individualizaren o determinaren;
b) El motivo de la prisin o detencin, y
c) La indicacin de ser conducido de inmediato ante el tribunal, al establecimiento
penitenciario o lugar pblico de prisin o detencin que determinar, o de permanecer en
su residencia, segn correspondiere.1 Lo dispuesto en este artculo se entender sin
perjuicio de lo previsto en el artculo 9 para los casos Urgentes.

b) La Detencin Por Cualquier Tribunales. (Artculo 128)

Este artculo 128 es una repeticin del artculo 256 del viejo cdigo de procedimiento
penal, sea todo tribunal aunque no tenga competencia criminal puede decretar rdenes
de detencin contra las personas que est dentro de las salas de despacho y que cometan
algn crimen o simple delito, aunque este es un caso de flagrancia. Se podr dictar
rdenes de detencin contra las personas que, dentro de la sala de su despacho,
cometieran algn crimen o simple delito.
Artculo 128. Detencin por cualquier tribunal. Todo tribunal, aunque no ejerza
jurisdiccin en lo criminal, podr dictar rdenes de detencin contra las personas que,
dentro de la sala de su despacho, cometieren algn crimen o simple delito,
conformndose a las disposiciones de este Ttulo.
c) La Detencin Por Flagrancia. (Artculo 129)
La detencin por caso de flagrancia es aquella que se coge al autor del delito en el mismo
instante de cometer el delito o inmediatamente despus de cometido. El artculo 130 dice
que los casos en que la persona se puede encontrar en flagrancia9, por lo tanto la
detencin en caso de flagrancia puede revestir las siguientes formas:
I.
II.

Por un civil, cualquier persona puede detener a otro que sorprenda en un delito de
flagrancia, as lo establece el artculo 129 inciso 1.
Por la polica estn obligados a detener a todo individuo que haya sido sorprendido
flagrante, al sentenciado a penas privativas de libertad que no hubiera respetado su
condena, al que se hubiese fugado estando detenido o en prisin preventiva, al que
tuviera una orden de detencin pendiente, al que hubiera sido sorprendido flagrante de

Se entender que se encuentra en situacin de flagrancia:

a) El que actualmente se encontrare cometiendo el delito;

b) El que acabare de cometerlo;
c) El que huyere del lugar de comisin del delito y fuere designado por el ofendido u otra persona como autor o cmplice;
d) El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, fuere encontrado con objetos procedentes de aqul o con seales, en
s mismo o en sus vestidos, que permitieren sospechar su participacin en l, o con las armas o instrumentos que hubieren sido
empleados para cometerlo, y
e) El que las vctimas de un delito que reclamen auxilio, o testigos presenciales, sealaren como autor o cmplice de un delito que se
hubiere cometido en un tiempo inmediato.

67

III.
IV.
V.

las medidas cautelares personales que se hubieran impuesto y al que violare la condicin
del artculo 238 B.
En el caso de los delitos sexuales del artculo 129 inciso 3. Las policas o un particular.
Las personas en delito de flagrancia en aquellas que tengan fuero constitucional. Artculo
417.
Tratndose de la detencin de jueces, fiscales judiciales y fiscales del ministerio Pblico
(artculo 426) que fueren sorprendidos en delito flagrante, deben ser puestos por fiscal
inmediatamente a disposicin de Corte de Apelaciones respectiva. Si hablamos de delitos
ministeriales hay que hacer una querella de captulos para poder procesar a un ministro.

VI.

Artculo 129 Detencin en caso de flagrancia. Cualquier persona podr detener a quien
sorprendiere en delito flagrante, debiendo entregar inmediatamente al aprehendido a la
polica, al ministerio pblico o a la autoridad judicial ms prxima.
Los agentes policiales estarn obligados a detener a quienes sorprendieren in flagrante en
la comisin de un delito.
No obstar a la detencin la circunstancia de que la persecucin penal requiriere instancia
particular previa, si el delito flagrante fuere de aquellos previstos y sancionados en los
artculos 361 a 366 quater del Cdigo Penal.
La polica deber, asimismo, detener al sentenciado a penas privativas de libertad que
hubiere quebrantado su condena, al que se fugare estando detenido, al que tuviere orden
de detencin pendiente, a quien fuere sorprendido en violacin flagrante de las medidas
cautelares personales que se le hubieren impuesto y al que violare la condicin del
artculo 238, letra b), que le hubiere sido impuesta para la proteccin de otras personas.
En los casos de que trata este artculo, la polica podr ingresar a un lugar cerrado, mueble
o inmueble, cuando se encontrare en actual persecucin del individuo a quien debiere
detener, para el solo efecto de practicar la respectiva detencin.

d) Detencin en la Residencia del Imputado.

Artculo 138 CPP:
Detencin en la residencia del imputado. La detencin del que se encontrare en los
casos previstos en el prrafo segundo del nmero 6 del artculo 10 del Cdigo Penal se
har efectiva en su residencia. Si el detenido tuviere su residencia fuera de la ciudad
donde funcionare el tribunal competente, la detencin se har efectiva en la residencia
que aqul sealare dentro de la ciudad en que se encontrare el tribunal.

68

Plazos de la Detencin.
Para determinar el plazo de duracin de la detencin, es preciso distinguir si ella fue
practicada por la polica o sin orden judicial.
I.

Detencin con Orden judicial.

Si fue practicada por agente de polica con orden judicial el artculo 131 inciso 1 seala:
Plazos de la detencin. Cuando la detencin se practicare en cumplimiento de una orden
judicial, los agentes policiales que la hubieren realizado o el encargado del recinto de
detencin conducirn inmediatamente al detenido a presencia del juez que hubiere
expedido la orden. Si ello no fuere posible por no ser hora de despacho, el detenido podr
permanecer en el recinto policial o de detencin hasta el momento de la primera
audiencia judicial, por un perodo que en caso alguno exceder las veinticuatro horas.
El artculo 133 impide a los encargados de los recintos penitenciarios aceptar personas sin
orden judicial.
II.

Detencin sin Orden judicial.

Artculo 131 inciso 2:

Cuando la detencin se practicare en caso de flagrancia o en situacin de flagrancia, el
agente policial que la hubiere realizado o el encargado del recinto de detencin debern
informar de ella al ministerio pblico dentro de un plazo mximo de doce horas.
El fiscal podr dejar sin efecto la detencin u ordenar que el detenido sea conducido ante
el juez dentro de un plazo mximo de veinticuatro horas, contado desde que la detencin
se hubiere practicado.
Si el fiscal nada manifestare, la polica deber presentar el detenido ante la autoridad
judicial en el plazo indicado (24 hrs).
Cuando el fiscal ordene poner al detenido a disposicin del juez deber, en el mismo acto,
dar conocimiento de esta situacin al abogado de confianza de aqul o a la Defensora
Penal Pblica.
Para los efectos de poner a disposicin del juez al detenido, las policas cumplirn con su
obligacin legal dejndolo bajo la custodia de Gendarmera del respectivo tribunal.

Audiencia de Control y Plazo de Ampliacin de la Misma.

A la primera audiencia judicial del detenido deber concurrir el fiscal o el abogado
asistente del fiscal. La ausencia de estos dar lugar a la liberacin del detenido.
69

En esta audiencia, el juez de garanta controla la legalidad de la detencin y el fiscal debe

proceder directamente a formalizar la investigacin y a solicitar las medidas cautelares
que procedan, siempre que cuente con los antecedentes necesarios y que se encuentre
presente el defensor del imputado.
En el caso que no pueda procederse de la manera indicada, el fiscal puede solicitar una
ampliacin del plazo de detencin hasta por tres das, con el fin de preparar su
presentacin. El juez acceder a su ampliacin del plazo de detencin cuando estime que
los antecedentes justifican esa medida.
La peticin del fiscal no obliga al juez, ya que l acceder si estima que los antecedentes
justifican la medida.
Cabe destacar, que el citado plazo de 3 das es menor que al que se refiere el artculo 19
n 7 de la Constitucin.

Informacin del Detenido.

El funcionario pblico a cargo del procedimiento de detencin deber informar al
afectado acerca del motivo de la detencin, al momento de practicarla. Asimismo, le
informar acerca de los derechos establecidos en los artculos 93, letras a), b) y g), y 94,
letras f) y g), de este Cdigo, que son respectivamente:
a)

Que se le informe de manera especfica y clara acerca de los hechos que se le imputaren y los
derechos que le otorgan la Constitucin y las leyes.
b) Ser asistido por un abogado desde los actos iniciales de la investigacin.
f) A entrevistarse privadamente con su abogado de acuerdo al rgimen del establecimiento de
detencin, el que slo contemplar las restricciones necesarias para el mantenimiento del orden y
la seguridad del recinto.
g) Guardar silencio o, en caso de consentir en prestar declaracin, a no hacerlo bajo juramento. donde
se encontrare.
h) A tener, a sus expensas, las comodidades y ocupaciones compatibles con la seguridad del recinto en
que se encontrare,

Con todo, si, por las circunstancias que rodearen la detencin, no fuere posible
proporcionar inmediatamente al detenido la informacin prevista en este inciso, ella le
ser entregada por el encargado de la unidad policial a la cual fuere conducido. Se dejar
constancia en el libro de guardia del recinto policial del hecho de haberse proporcionado
la informacin, de la forma en que ello se hubiere realizado, del funcionario que la hubiere
entregado y de las personas que lo hubieren presenciado.
La informacin de derechos prevista en el inciso anterior podr efectuarse verbalmente, o
bien por escrito, si el detenido manifestare saber leer y encontrarse en condiciones de
hacerlo. En este ltimo caso, se le entregar al detenido un documento que contenga una

70

descripcin clara de esos derechos, cuyo texto y formato determinar el ministerio

pblico.
En los casos comprendidos en el artculo 138, la informacin prevista en los incisos
precedentes ser entregada al afectado en el lugar en que la detencin se hiciere efectiva,
sin perjuicio de la constancia respectiva en el libro de guardia.

Fiscalizacin del cumplimiento del deber de informacin.

El fiscal y, en su caso, el juez, debern cerciorarse del cumplimiento de lo previsto en el
artculo precedente. Si comprobaren que ello no hubiere ocurrido, informarn de sus
derechos al detenido y remitirn oficio, con los antecedentes respectivos, a la autoridad
competente, con el objeto de que aplique las sanciones disciplinarias correspondientes o
inicie las investigaciones penales que procedieren.

III. Prisin Preventiva.

Compromete gravemente la libertad personal y por eso la doctrina en forma unnime
resguarda especialmente su regulacin, la prisin preventiva la podemos encontrar en los
Tratados Internacionales (Pacto de derechos civiles y polticos, artculo 9 numero 3,
tambin encontramos en el Pacto de San Jos de Costa Rica), adems la encontramos en
el Cdigo Penal y la propia Constitucin Poltica.
Una parte de la doctrina seala que a travs de la prisin preventiva lo que se busca es
evitar que el imputado hulla del pas, que el imputado no destruya prueba, distintas
formas de establecer esta medida cautelar que estn gravosa frente a las otras sobre todo
cuando estamos en un sistema garantista.
Es el propio cdigo que seala cual es el objeto de la prisin preventiva y adems seala
en que casos se va aplicar. En el viejo CPP, estableca tambin en una forma expresa, en el
nuevo cdigo si bien lo regula y una de las funciones principales o de los principios lo
encontramos claramente en el artculo 5 donde seala expresamente que las medidas
cautelares siempre se van a solicitar o decretar cuando sea absolutamente necesaria
porque estamos privando a una persona de un derecho fundamental.

Procedencia o Improcedencia.
La presuncin de inocencia condiciona la prisin preventiva y la regla general esta dada en
el artculo 139. Vamos a ver ahora la procedencia e improcedencia.
La procedencia, en este caso la presuncin de inocencia condiciona la prisin preventiva y
el artculo 139 seala cual es la procedencia de la prisin preventiva:

71

Toda persona tiene derecho a la libertad personal y a la seguridad individual. La prisin

preventiva proceder cuando las dems medidas cautelares personales fueren estimadas
por el juez como insuficientes para asegurar las finalidades del procedimiento, la
seguridad del ofendido o de la sociedad.
Entonces la regla general es que toda persona tienen derecho a la libertad personal y a la
seguridad individual, por eso cuando hablamos de la procedencia de la prisin preventiva
la primera norma que se nombra es la del artculo 139, es por lo tanto la presuncin de
inocencia condiciona la prisin preventiva, esto relaciona con el artculo 5 que trata la
legalidad de las medidas cautelares.
La segunda procedencia dice relacin en que se utiliza las medidas cautelares personales
cuando son absolutamente indispensables para asegurar la realizacin de los fines del
procedimiento y solo duraran mientras subsistiere la necesidad de su aplicacin (Artculo
122). Esto se debe concordar con el artculo 141 que trata la improcedencia de la prisin
preventiva:
No se podr ordenar la prisin preventiva:
a) Cuando el delito imputado estuviere sancionado nicamente con penas pecuniarias o
privativas de derechos;
b) Cuando se tratare de delitos de accin privada, y
c) Cuando el imputado se encontrare cumpliendo efectivamente una pena privativa de
libertad.
Si bien en este caso un imputado esta privado de libertad pero la victima teme que el
pueda tener alguna condicin o puede optar a un beneficio (Ley 18.122).
La prisin preventiva siempre debe ser decretada por el juzgado.
Cundo el Fiscal esta obligado a formalizar10? El fiscal est obligado a formalizar:
I.
II.

III.

Cuando requiera o solicite medidas cautelares.

Cuando se vaya a rendir prueba anticipada, que en estos casos los regula expresamente la
ley porque la nica prueba que se va rendir es en el juicio oral, pero la ley expresamente
permite que se pueda rendir una prueba cuando se teme que una persona no se
encuentre, por algn peligro inminente, etc, por lo tanto antes de pedir rendir esa prueba
anticipada hay que formalizar.
Cuando se vulneran derechos o garantas constitucionales.

Cules son las procedencias de la Prisin Preventiva?

10

Artculo 230

72

I.

II.
III.

Siempre se encuentra condicionada y lo que condiciona es la presuncin de inocencia, por

eso es que tienen que tener una regulacin expresa y as lo trata el artculo 5 que
establece la legalidad de las medidas cautelares y a la vez, la aplicacin de ultima ratio.
Asegurar el resultado del juicio.
Siempre tienen que ser decretadas por un tribunal en una audiencia y en presencia del
defensor, este vienen ser un requisito de existencia.

Requisitos de la Prisin Preventiva.

Artculo 140, este artculo trata los requisitos de la prisin preventiva, estableciendo tres
pero que en realidad son cinco:
I.
II.
III.
IV.
V.

Que este formalizada la investigacin.

Que la pida el Ministerio Pblico, el fiscal tiene que solicitar o pedir la prisin preventiva y
el juez no la pude decretar si no es solicitada. El Tribunal de oficio no la puede decretar.
Que existan antecedentes que justifiquen la existencia del delito.
Que existen antecedentes que permitan presumir fundadamente que el imputado ha
tenido participacin en el delito como autor, cmplice o encubridor, y
Que existan antecedentes calificados que permitieren al tribunal considerar que la prisin
preventiva es indispensable para el xito de diligencias precisas y determinadas de la
investigacin, o que la libertad del imputado es peligrosa para la seguridad de la sociedad
o del ofendido, por fuga.

Qu significa que la prisin preventiva es indispensable para el xito de la

investigacin? Significa que el imputado no oculte algn objeto, que no intimida a los
testigos.
Cundo el imputado ser considerado un peligro para la sociedad?
Para estimar si la libertad del imputado resulta o no peligrosa para la seguridad de la
sociedad, el tribunal deber considerar especialmente alguna de las siguientes
circunstancias:

La gravedad de la pena asignada al delito

El nmero de delitos que se le imputare y el carcter de los mismos;
La existencia de procesos pendientes;
El hecho de encontrarse sujeto a alguna medida cautelar personal, en libertad
condicional o gozando de algunos de los beneficios alternativos a la ejecucin de
las penas privativas o restrictivas de libertad contemplados en la ley;
La existencia de condenas anteriores cuyo cumplimiento se encontrare pendiente,
atendiendo a la gravedad de los delitos de que trataren, y
El hecho de haber actuado en grupo o pandilla.

73

Tramitacin de la Prisin Preventiva.

La prisin preventiva esta trata en el artculo 142. La solicitud de prisin preventiva podr
plantarse:
Verbalmente:

En la audiencia de formalizacin de la investigacin,

En la audiencia de preparacin del juicio oral o
En la audiencia del juicio oral.

Las resoluciones dictadas por un Tribunal Oral en lo Penal son inapelables, pero sin
embargo cuando se trata de la prisin preventiva dice que el artculo 145 son apelables
siempre y cuando estn en audiencia, que son estas tres que seala el artculo 142. Sin
embargo, cualquiera de los intervinientes puede apelar a esta formalizacin ya sea que se
modifique, decrete, extingue, revoque o conceda y eso es que en este caso hay una
antinomia.
En el inciso 2 del artculo 142, establece que se puede solicitar por escrito en cualquier
etapa de la investigacin la PP y ante esto el juez debe citar a audiencia para la resolucin
de la solicitud, un requisito para solicitar la PP por escrito es que debe estar formalizado el
imputado, por lo tanto la PP puede ser tramitada en forma verbal o escrita.
El artculo 142 en su inciso 3 establece que la presencia del imputado y su defensor
constituye un requisito de validez de la audiencia en que se resolviere la solicitud de
prisin preventiva.
Entonces tenemos un requisito que es general, tanto en la solicitud verbal y por escrito
que viene hacer un requisito de validez de la presencia del imputado y defensor, porque
dice que una vez expuesto los fundamentos de la solicitud por quien la hubiere
formulado, el tribunal oir en todo caso al defensor, a los dems intervinientes si
estuviere presente y quisieren hacer uso de la palabra y al imputado.
Se le va dar la palabra, primero al que solicito la prisin preventiva el fiscal o el
querellante, al defensor el juez esta obligado a escuchar y a todo los dems intervinientes,
al ltimo se le da la palabra al imputado.

Resolucin de la Prisin Preventiva.

El artculo 143 habla sobre la Resolucin de la Prisin Preventiva.
Al concluir la audiencia del tribunal se pronunciar sobre la prisin preventiva por medio
de una resolucin fundada, en la cual expresar claramente los antecedentes calificados
que justificaren la decisin.

74

Al final de la audiencia el juez tienen que resolver, por lo que puede decir que si o que no
y debe dictar una resolucin fundada donde exprese los antecedentes calificados que
justificaran su decisin.
Si la prisin preventiva ha sido rechazada, puede ser decretada con posterioridad, en una
audiencia, cuando existan otros antecedentes que, a juicio del tribunal, justifiquen discutir
nuevamente su procedencia.

Duracin de la Prisin Preventiva.

Esta medida cautelar personal no tienen establecido un lmite temporal o que determine
su terminacin, a diferencia de la detencin que puede estar detenido hasta cuatro das,
pero si la ley establece mecanismos de remisin de la medida as que no es tan indefinida
como lo era en el cdigo antiguo.
Estos mecanismos los encontramos en el artculo 144, seala este artculo que la
resolucin que ordenare o rechazar la prisin preventiva ser modificable de oficio o a
peticin de cualquiera de los intervinientes, en cualquier estado del procedimiento.
Debemos recordar que el juez tiene la iniciativa de dar prisin preventiva, cuando se
citaba el imputado y l no iba el juez podr detenerlo o decretar una prisin preventiva,
esto nace del juez y es excepcional cuando el juez sita bajo apercibimiento de detencin o
prisin preventiva.
Cuando el imputado solicitare la revocacin de la prisin preventiva el tribunal podr
rechazarla de plano; Esto se trata de que el imputado no abuse de este sistema, aunque
siempre la PP se discuta en audiencia se va a decretar de plano. asimismo, podr solicitar
a todos los intervinientes a una audiencia, con el fin de abrir debate sobre la subsistencia
de los requisitos que autorizan la medida.
Si la prisin preventiva hubiere sido rechazada, ella podr ser decretada con
posterioridad en una audiencia, cuando existieren otros antecedentes que, a juicio del
tribunal, justificaren discutir nuevamente su procedencia. sea cuando se establecen los
casos en que procede la Prisin Preventiva se refiere a varios casos que hay que presentar
pruebas por ejemplo: prueba de que el ofendido est bajo amenaza, si no se toma en
consideracin o no se da credibilidad a esta prueba pero si despus se acredita que
efectivamente la familia estaba bajo amenaza y demuestra prueba ah el juez puede dar la
PP que es absolutamente provisional.
El hecho de que la PP no tenga un trmino automtico no significa que tienen que
extenderse indefinidamente, siempre hay que recordad que una de las caractersticas de
las medidas cautelares que son provisionales.

75

En el artculo 145 en el inciso 2 establece que transcurrido seis meses desde que se
hubiere ordenado la prisin preventiva o desde el ltimo debate oral en que ella se
hubiere decidido, el tribunal citara de oficio a una audiencia, con el fin de considerar su
cesacin o prolongacin. Por lo tanto, si bien se seala que la PP no tienen un trmino o
una fecha, bien el juez tienen un plazo comn de 6 meses.
Entonces, la revisin de oficio por el tribunal puede procederse en cualquier momento
que el juez lo estime pertinente, pero est obligado en 2 casos:

Primera Clase de Revisin la encontramos en el artculo 145 inciso 2.

Segundo caso lo encontramos en el artculo 152 inciso 2.

Artculo 152 inciso 2 En todo caso, cuando la duracin de la prisin hubiere alcanzado la
mitad de la pena privativa de libertad que se pudiere esperar en el evento de dictarse
sentencia condenatoria, o de la que se hubiere impuesto existiendo recursos pendientes,
el tribunal citar de oficio a una audiencia, con el fin de considerar su cesacin o
prolongacin.
Aqu lo que est sealando, es que suponiendo que el imputado un ao y medio en PP y la
condena sale en tres aos, est recurrida de nulidad la sentencia o al procedimiento, en
este caso sale en libertad porque la pena es de tres aos y ya cumpli un ao y medio y a
eso se refiere el inciso anterior.

Termino de la Prisin Preventiva.

El trmino de la PP se encuentra en el artculo 153:
Artculo 153 CPP Trmino de la prisin preventiva por absolucin o sobreseimiento. El
tribunal deber poner trmino a la prisin preventiva cuando dictare sentencia
absolutoria y cuando decretare sobreseimiento definitivo o temporal, aunque dichas
resoluciones no se encontraren ejecutoriadas.
En los casos indicados en el inciso precedente, se podr imponer alguna de las medidas
sealadas en el prrafo 6 de este Ttulo, cuando se consideraren necesarias para asegurar
la presencia del imputado.
Cules son los trminos de la Prisin Preventiva?
Existen distintas formas de trmino:
I.

Cuando no subsistieren motivos. El Tribunal de oficio o a peticin de cualquiera de los

intervinientes, decretara la terminacin de la prisin preventiva cuando no subsistieran los
motivos que la hubieren justificado. En todo caso al alcanzar mitad pena privativa
esperable o de la impuesta sin ejecutoriar el tribunal debe citar de oficio a una audiencia,
con el fin de considerar su cesacin o prolongacin.

76

II.

Absolucin o sobreseimiento. El Tribunal debe poner trmino a la PP cuando dictare

sentencia absolutoria o sobreseimiento definitivo o temporal, aunque no se encontraren
ejecutoriadas.

Qu quiere decir con que no se encuentren ejecutoriadas? Quiere decir que aun se
puede interponer algn tipo de recurso o se encuentren recursos pendientes, entonces las
que causan ejecutorias o las sentencias ejecutoriadas son aquellas que si bien se
interpusieron todos los recursos, ya se fallaron o bien no proceda ningn recurso.

Modificacin, Sustitucin, Revocacin De la Prisin Preventiva.

As la prisin preventiva puede ser revocada, ser sustituida por alguna de las medidas del
artculo 155, sustituida por una caucin econmica adecuada.

Modificacin y revocada. (Artculo 144.)

Substitucin (Artculo 145)
Remplazo por una Caucin Econmica (Artculo 146)

Artculo 144. Modificacin y revocacin de la resolucin sobre la prisin preventiva.

La resolucin que ordenare o rechazare la prisin preventiva ser modificable de
oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes, en cualquier estado del
procedimiento.
Cuando el imputado solicitare la revocacin de la prisin preventiva el tribunal
podr rechazarla de plano; asimismo, podr citar a todos los intervinientes a una
audiencia, con el fin de abrir debate sobre la subsistencia de los requisitos que autorizan
la medida. En todo caso, estar obligado a este ltimo procedimiento cuando hubieren
transcurrido dos meses desde el ltimo debate oral en que se hubiere ordenado o
mantenido la prisin preventiva.
Si la prisin preventiva hubiere sido rechazada, ella podr ser decretada con
posterioridad en una audiencia, cuando existieren otros antecedentes que, a juicio del
tribunal, justificaren discutir nuevamente su procedencia.
Artculo 145. Substitucin de la prisin preventiva y revisin de oficio.
En cualquier momento del procedimiento el tribunal, de oficio o a peticin de
parte, podr substituir la prisin preventiva por alguna de las medidas que se contemplan
en las disposiciones del Prrafo 6 de este Ttulo.

77

Transcurridos seis meses desde que se hubiere ordenado la prisin preventiva o

desde el ltimo debate oral en que ella se hubiere decidido, el tribunal citar de oficio a
una audiencia, con el fin de considerar su cesacin o prolongacin.
Artculo 146. Caucin para reemplazar la prisin preventiva.
Cuando la prisin preventiva hubiere sido o debiere ser impuesta nicamente
para garantizar la comparecencia del imputado al juicio y a la eventual ejecucin de la
pena, el tribunal podr autorizar su reemplazo por una caucin econmica suficiente,
cuyo monto fijar.
La caucin podr consistir en el depsito por el imputado u otra persona de dinero
o valores, la constitucin de prendas o hipotecas, o la fianza de una o ms personas
idneas calificadas por el tribunal.

Recursos contra la resolucin que se pronuncia sobre Prisin preventiva.

Aqu hay que distinguir si se tramito en audiencia o se present por escrito. Si es audiencia
esa resolucin es apelable (Artculo 149), sino no se dict en audiencia en este caso es
inapelable. El efecto del recurso de apelacin, consiste en que la apelacin se conceder
en el solo efecto devolutivo, a menos que la ley sealare expresamente lo contrario.
Artculo 149. Recursos relacionados con la medida de prisin preventiva. La resolucin
que ordenare, mantuviere, negare lugar o revocare la prisin preventiva ser apelable
cuando hubiere sido dictada en una audiencia. No obstar a la procedencia del recurso, la
circunstancia de haberse decretado, a peticin de cualquiera de los intervinientes, alguna
de las medidas cautelares sealadas en el artculo 155. En los dems casos no ser
susceptible de recurso alguno.

Ejecucin de las medidas de la Prisin Preventiva.

El tribunal competente es el Juzgado de Garanta que la hubiere dictado (Artculo 150
inciso 1) y el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal, desde la remisin del auto de apertura
(artculo 281 inciso 2).
El lugar de ejecucin de la Prisin Preventiva se ejecuta en establecimientos especiales,
diferentes de los que se utilizaren para los condenados o, al menos, en lugares
absolutamente separados de los destinados para estos ltimos.(Artculo 150 inc. 2)
Artculo 150. Ejecucin de la medida de prisin preventiva. El tribunal ser competente
para supervisar la ejecucin de la prisin preventiva que ordenare en las causas de que
conociere. A l corresponder conocer de las solicitudes y presentaciones realizadas con
ocasin de la ejecucin de la medida.

78

La prisin preventiva se ejecutar en establecimientos especiales, diferentes de los que se

utilizaren para los condenados o, al menos, en lugares absolutamente separados de los
destinados para estos ltimos.
El imputado ser tratado en todo momento como inocente. La prisin preventiva se
cumplir de manera tal que no adquiera las caractersticas de una pena, ni provoque otras
limitaciones que las necesarias para evitar la fuga y para garantizar la seguridad de los
dems internos y de las personas que cumplieren funciones o por cualquier motivo se
encontraren en el recinto.2
El tribunal deber adoptar y disponer las medidas necesarias para la proteccin de la
integridad fsica del imputado, en especial aquellas destinadas a la separacin de los
jvenes y no reincidentes respecto de la poblacin penitenciaria de mayor peligrosidad.
Excepcionalmente, el tribunal podr conceder al imputado permiso de salida durante el
da, por un perodo determinado o con carcter indefinido, siempre que se asegurare
convenientemente que no se vulnerarn los objetivos de la prisin preventiva.
Cualquier restriccin que la autoridad penitenciaria impusiere al imputado deber ser
inmediatamente comunicada al tribunal, con sus fundamentos. ste podr dejarla sin
efecto si la considerare ilegal o abusiva, convocando, si lo estimare necesario, a una
audiencia para su examen.

I.II Medidas Cautelares Reales.

Las medidas cautelares reales estn tratadas en el artculo 157, en pocas palabras este
artculo establece que durante la etapa de investigacin el ministerio pblico o la victima
podrn solicitar por escrito al juez de garanta que decrete respecto del imputado, una o
ms de las medidas precautorias autorizadas en el Ttulo V del Libro Segundo del Cdigo
de Procedimiento Civil, es decir las que estn tratadas como medidas precautorias en el
CPC.
Concepto. Son aquellas medidas restrictivas o privativas de la libre administracin o
disposicin patrimonial, con el objeto de asegurar la realizacin de los fines civiles y
eventualmente penales cuando la pena asignada al delito tenga un contenido
patrimonial.
Estas medidas precautorias tratas en el artculo 290 y siguientes del Cdigo Procedimiento
Civil son:
I.
II.
III.
IV.

El secuestro de la Cosa.
El nombramiento de uno o ms interventores.
La prohibicin de celebrar acto o contrato.
La retencin de bienes determinados.

79

Concepto. Medidas restrictivas o privativas de libertad de administracin y/o disposicin

patrimonial que pueden disponerse contra el imputado durante el curso del proceso penal
para asegurar la pretensin civil que puede hacerse valer en el proceso penal y
eventualmente los fines penales , cuando la pena asignada tenga un contenido
patrimonial.
Oportunidad para Interponer las Medidas Cautelares Reales.
En cualquier etapa de la investigacin, por escrito y se rige por las normas medidas de las
medidas prejudiciales precautorias.

80

Etapas del Juicio.

Primero existe una etapa de desformalizacin que es donde el Ministerio Pblico en este
caso el fiscal puede investigar sin que tenga una limitacin eso se llama des formalizacin
donde el fiscal investiga, la nica limitacin que tienen es que cuando vea que vaya a
vulnerar un derecho, tiene que formalizar y solicitar autorizacin al Juez de Garanta.
Luego vienen una etapa intermedia que es la de Formalizacin que comprende desde la
formalizacin y la auto apertura (donde vienen todos los medios de prueba), luego viene
la acusacin y posterior viene siendo el juicio oral propiamente tal.
Dentro de esta formalizacin, que viene ser una etapa intermedia porque donde tenemos
todas las facultades que tiene el juez de garanta de poder terminar con ese
procedimiento sin llegar al juicio oral porque lo que se busca es que no todas las causas
terminen en juicio oral sin perjuicio que el juicio oral es un derecho que tiene el imputado,
sin perjuicio que encontramos los mecanismos de selectividad por ejemplo: Archivo
Provisional.
El fiscal en si no tiene plazo para investigar, pero si el no establece el plazo para investigar
la ley establece un plazo supletorio de dos aos.

81

Cuestionario.
Cules son las salidas alternativas? Son la suspensin condicional y el acuerdo
preparatorio.
Cul es la funcin principal del Ministerio Pblico? Se comenz sealando que la
funcin del ministerio pblico si bien es investigar, pero tanto los hechos que pueden ser
constitutivos de delito como tambin pueden ser aquellos que se puedan demostrar su
inocencia.
Qu son los sujetos procesales?. Son aquellos que tienen derecho a participar en la
investigacin, en comparacin con los intervinientes que son aquellos que tienen derecho
a intervenir por eso hablamos de sujetos e intervinientes.
Qu es el Juicio Inmediato? Es la facultad que tienen el fiscal de una vez que haya sido
formalizado un sujeto, para una economa procesal solicitar el juicio inmediato porque
tiene todos los antecedentes, que generalmente se trata en los tipos de delito de
flagrancia.
Artculo 235. Juicio inmediato. En la audiencia de formalizacin de la investigacin, el
fiscal podr solicitar al juez que la causa pase directamente a juicio oral. Si el juez acogiere
dicha solicitud, en la misma audiencia el fiscal deber formular verbalmente su acusacin
y ofrecer prueba. Tambin en la audiencia el querellante podr adherirse a la acusacin
del fiscal o acusar particularmente y deber indicar las pruebas de que pensare valerse en
el juicio. El imputado podr realizar las alegaciones que correspondieren y ofrecer, a su
turno, prueba.
Al trmino de la audiencia, el juez dictar auto de apertura del juicio oral. No
obstante, podr suspender la audiencia y postergar esta resolucin, otorgando al
imputado un plazo no menor de quince ni mayor de treinta das, dependiendo de la
naturaleza del delito, para plantear sus solicitudes de prueba.
Las resoluciones que el juez dictare en conformidad a lo dispuesto en este artculo
no sern susceptibles de recurso alguno.
Quin es la victima? Es aquel afectado por el delito (artculo 108) El CPP que es ms
moderno que el cdigo civil, en el orden de prelacin establecida en el artculo 108
incorpora al conviviente.
Cules son los derechos de la vctima? Derecho de ser oda, puede solicitar medidas de
proteccin, presentar querellas (le conviene querellarse porque puede sostener la
acusacin cuando el fiscal no sostenga esa acusacin, es decir la facultad que tienen el
fiscal una vez cerrada la investigacin es la Decisin de No Perseverar en la
investigacin, por lo tanto si se querella se puede sostener la acusacin por el
querellante), ejercer contra el imputado acciones civiles, etc.

82

Qu son las acciones civiles? De todo delito puede salir tanto una accin penal como una
accin civil. La accin civil que se contempla en este cdigo son dos: La accin restitutoria
y la accin de indemnizacin.
La accin restitutoria la finalidad que tiene es recuperar la especie que ha sido objeto del
delito, por ejemplo cuando se roban la escalera de mi casa y con esa misma escalera
entrar a robar en la casa de al lado, por lo tanto estoy pidiendo que me devuelvan mi
escalera, paso hacer un tercero y esta accin que es trata en cede civil la voy a poder
llevar a cabo en el proceso penal.
Los titulares de esta accin es la vctima o un tercero. El tribunal competente para conocer
esta accin, en la restitutoria solamente el tribunal competente es el de garanta (artculo
59 inciso 1 y 189). Esta accin restitutoria se tramita incidentalmente.
La accin indemnizatoria, es aquella que tienen por objeto que se haga responsable por el
dao que ha causado. Si la victima quiere hacer responsable a un tercero el tribunal
competente es solo un tribunal civil.
La diferencia entre estas recae en la tramitacin, ya que en la restitutoria la puede exigir
cualquiera, en cambio la indemnizatoria a puede ejercer solo el titular que es la vctima y
el sujeto pasivo es el imputado, ya que si va en contra de otra persona ah tengo que ir a
cede civil.
La oportunidad va depender, por lo tanto hay que distinguir si el que esta solicitado hay o
no querellante, porque si no hay querellante es hasta 15 das hbiles y el querellante
conjuntamente va presentarse con el escrito de adhesin a la acusacin.
Las precautorias civiles o reales tendrn por objeto asegurar la accin, estarn tratadas
en el artculo 61 en relacin al artculo 184 y 18. Si se solicita una precautoria tendrn que
volver a solicitarla porque si no se solicitan estas cautelares reales se produce el
alzamiento de las precautorias o quedan sin efecto.
El ministerio Pblico puede ejercer la accin civil? No puede ejercer la accin civil, pero
lo que puede hacer dentro de sus obligaciones es decirle a la vctima que puede presentar
demanda civil.
El artculo 412 donde trata el procedimiento abreviado la sentencia no se pronunciara
sobre la demanda civil que hubiere sido interpuesta. El procedimiento abreviado es un
procedimiento especial donde la pena que no es ms de tres aos, este lo va conocer el
juez de garanta y es este quien va dictar sentencia, por lo tanto si se termina esa
investigacin, la accin y se a demandado con el una accin civil esa sentencia no se va
pronunciar sobre esa accin civil y la parte va tener que ir a demandar en un tribunal civil.

83

Se puede extinguir por la renuncia a la accin penal pblica? No, porque si se renuncia
el ministerio pblico puede perseguir de oficio.
Se pude renunciar a la accin privada y a la accin civil? Si se extingue por la renuncia
porque solo hay intereses particulares, en relacin al artculo 12 del Cdigo Civil.
Cules son los fines del procedimiento? La doctrina seala que es la correcta aplicacin
de la ley penal y establecer la verdad.
Cules son los intervinientes? Fiscal, al imputado, al defensor, a la vctima y al
querellante.
Plazo presentacin demanda civil? 15 das antes audiencia preparacin, o
conjuntamente acusacin o adhesin si es querellante.
La Vctima, adems en la demanda civil Cundo se resuelve? En audiencia preparacin
juicio oral, despus llamado a conciliacin sobre responsabilidad civil.
Cmo se clasifica la Accin Penal?
Se va a clasificar segn la naturaleza de la pretensin va ser acciones penales y civiles, en
la accin civil encontramos la restitutoria e indemnizatoria.
La otra clasificacin segn su titular ah encontramos la accin penal publica, previa
instancia particular y la accin penal privada.
Qu pasa cuando se trata de delito contra menores? Se concede siempre la accin penal
pblica para la persecucin de los delitos cometidos contra menores. Por lo tanto la
accin penal publica es aquella se ejerce para la persecucin de todo delito que no este
sometido a regla especial, as lo establece el artculo 53.
Quines pueden ejercer esta accin penal pblica? El Ministerio Pblico es el titular
preferente, es facultativa para las dems personas que determine la ley que son el
querellante y la vctima, pero excepcionalmente van a tener esta accin cualquier persona
cuando se trate de delito contra menores de edad.
Quines no pueden ejercer la accin penal Pblica? Prohibicin de Querella. No podrn
querellarse entre s, sea por delitos de accin pblica o privada:
a) Los cnyuges, a no ser por delito que uno hubiere cometido contra el otro o contra sus
hijos, o por el delito de bigamia, y
b) Los consanguneos en toda la lnea recta, los colaterales y afines hasta el segundo grado, a
no ser por delitos cometidos por unos contra los otros, o contra su cnyuge o hijos.

84

El Tribunal puede ejercer la accin penal pblica? El Tribunal jams puede ejercer la
accin penal pblica, por ejemplo: si la victima presenta una querella ante el tribunal de
garanta, el tribunal no la investiga, lo que hace es remitir los antecedentes al MP. El
tribunal si tiene la facultad es para: en caso de que el fiscal no quiere iniciar la
investigacin o ejerza una salida temprana que son el archivo provisional, el FNI, si la
victima interpone querella el fiscal ah dar tramitacin y el tribunal al aceptar la querella
va obligar al fiscal que ejerza la accin o tambin se da cuando el fiscal aplica el principio
de oportunidad y el fiscal ah va tener que continuar con la persecucin penal (artculo
170).
Cules son las competencias del Tribunal de Garanta?

Asegurar los derechos y garantas del imputado.

Dirigir personalmente la audiencia.
Dictar sentencia en los casos que la ley expresamente les ha sealado, en procedimiento
abreviado y simplificado.

Quines estn obligados a denunciar? Artculo 175. Estarn obligados a denunciar:

a) Los miembros de Carabineros de Chile, de la Polica de Investigaciones de Chile y de
Gendarmera, todos los delitos que presenciaren o llegaren a su noticia. Los miembros de
las Fuerzas Armadas estarn tambin obligados a denunciar todos los delitos de que
tomaren conocimiento en el ejercicio de sus funciones;
b) Los fiscales y los dems empleados pblicos, los delitos de que tomaren conocimiento
en el ejercicio de sus funciones y, especialmente, en su caso, los que notaren en la
conducta ministerial de sus subalternos;
c) Los jefes de puertos, aeropuertos, estaciones de trenes o buses o de otros medios de
locomocin o de carga, los capitanes de naves o de aeronaves comerciales que naveguen
en el mar territorial o en el espacio territorial, respectivamente, y los conductores de los
trenes, buses u otros medios de transporte o carga, los delitos que se cometieren durante
el viaje, en el recinto de una estacin, puerto o aeropuerto o a bordo del buque o
aeronave;
d) Los jefes de establecimientos hospitalarios o de clnicas particulares y, en general, los
profesionales en medicina, odontologa, qumica, farmacia y de otras ramas relacionadas
con la conservacin o el restablecimiento de la salud, y los que ejercieren prestaciones
auxiliares de ellas, que notaren en una persona o en un cadver seales de
envenenamiento o de otro delito, y
e) Los directores, inspectores y profesores de establecimientos educacionales de todo
nivel, los delitos que afectaren a los alumnos o que hubieren tenido lugar en el

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establecimiento. La denuncia realizada por alguno de los obligados en este artculo

eximir al resto.

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