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I
Presenciamos actualmente la existencia de un Estado que se esfuma de forma progresiva, de
una sociedad civil que se descompone paulatinamente y de una ciudadana que poco a poco ve
eliminados los espacios polticos donde, en nombre de la justicia, puede reivindicar sus derechos.
Estos factores que nos acompaan en la realidad cotidiana son los que nos han llevado a reflexionar
sobre el significado y las funciones actuales del Derecho Constitucional.
Para entender qu es el Derecho Constitucional debemos, previamente, obtener un concepto
de Constitucin y conocer la funcin que realiza el Derecho Constitucional dentro del ordenamiento
jurdico de un Estado. El ordenamiento jurdico que se compone de la totalidad de las normas
jurdicas de un Estado, dispone de normas de conducta y de normas de organizacin. Estas ltimas
nos dicen cuales de las normas de conducta deben valer, deben ejecutarse y deben aplicarse y son
las que determinan a qu hombres, bajo qu mtodos y en qu condiciones se fija en ltima
instancia lo que ha de ser el Derecho. Estas normas forman parte, sin agotarlo, del Derecho
Constitucional, disciplina que podemos definir: como la ordenacin de las competencias supremas
de un Estado.
Esta definicin necesariamente conlleva una idea de Estado, entendiendo por tal toda
organizacin que tiene por objeto asegurar la convivencia pacfica y la vida histrica de un grupo
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II
Las normas que conforman el Derecho Constitucional aparecen recogidas en un documento,
normalmente escrito, denominado Constitucin. En su sentido moderno el concepto de Constitucin
(y por ello el Derecho Constitucional) nace a fines del siglo XVIII, con las Revoluciones Francesa y
Americana, se desarrolla a lo largo del siglo XIX y culmina, sobre todo en Europa despus de la II
Guerra Mundial. Por Constitucin, entendemos generalmente, una forma ms la ltima de
ordenacin jurdica del poder entre aquellas que la historia nos ofrece. La caracterstica esencial de
esta forma de ordenacin jurdica del poder es el principio de igualdad que, por no corresponder al
orden natural del mundo, dificulta la construccin jurdica de un orden poltico. As las cosas, resulta
obligada la pregunta en qu consiste la frmula para conseguir una construccin poltica basada en
la igualdad y en la libertad?. Sern imprescindibles las pautas siguientes:
La sociedad civil tiene que expresarse polticamente y ello requiere que se trate de una
sociedad ordenada y no de una sociedad anrquica.
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III
En el momento presente no es posible entender la Constitucin sin mencionar el principio de
la separacin de los poderes haciendo reiteradas alusiones al artculo 16 de la Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano. A tenor de este precepto aquel pas que no reconociera
dicho principio ni garantizara los derechos de los ciudadanos, careca de Constitucin. Por todo ello
el estudio de los derechos fundamentales tampoco puede ser abordado si no tenemos en
consideracin la posicin que cada uno de los poderes del Estado ocupa en relacin con los mismos.
La doctrina de la Teora de la separacin de poderes fue formulada por MONTESQUIEU en el
libro IX de su obra Del espritu de las leyes y tuvo gran importancia como punto de partida para el
constitucionalismo europeo del siglo XIX. Actualmente tambin es punto de referencia para
entender la doble funcin que desempea el Derecho Constitucional:
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IV
El tema de los derechos fundamentales, que surgen con la Constitucin y en ella encuentran
sus garantas, es uno de los ms importantes del constitucionalismo democrtico y cada vez
contemplamos con ms frecuencia como se aprueban Constituciones que recogen en su articulado
un amplio elenco de estos derechos. Marco en el cual tambin adquiere relevancia el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos por su trascendencia a la hora de proteger los derechos
internos.
La comprensin de la naturaleza jurdica de la gran variedad de derechos reconocidos
requiere partir de una determinada ideologa del Estado y de la Constitucin; As, en un Estado
Social, Democrtico de Derecho se mantiene la existencia de derechos fundamentales por parte de
la ideologa liberal, de la ideologa democrtica y de la ideologa propia del Estado social.
Segn la ideologa liberal los derechos fundamentales son aquellos que por naturaleza le
corresponden al hombre individual y libre. Los sujetos que se dan en esa relacin son dos: por un
lado el individuo libre por naturaleza, autnomo y sujeto activo y por otro, el Estado, sujeto pasivo,
limitado en su actuacin por esos derechos fundamentales. En esta ideologa la libertad humana es
absoluta e ilimitada, anterior y superior al Estado. La libertad, como un fin en si misma queda a la
iniciativa individual sin que el Estado adquiera obligaciones al respecto. Ejemplos de esos catlogos
de derechos pueden ser: la libertad individual, la propiedad privada, igualdad ante la ley.
En cambio, la teora democrtica de los derechos fundamentales entiende estos derechos en
virtud de la funcin poltico-democrtica que desempean: permitir la participacin del pueblo
soberano en el proceso democrtico de formacin de la voluntad poltica as como su participacin
en los asuntos polticos. De ello se desprende que a estas categoras de derechos pertenecen el
derecho de sufragio activo y pasivo, la proteccin del pluralismo, la constitucionalizacin de los
partidos polticos, el derecho de asociacin y las dems formas de participacin pblica. En estos
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particulares y que conlleva la aplicacin directa de las normas que garantizan los derechos
fundamentales por parte de los rganos encargados de administrar justicia, sin necesidad de
intervencin del poder legislativo a travs de leyes de desarrollo.
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V
Tambin en la parte dogmtica de las Constituciones democrticas de occidente se encuentra
regulado el sistema de fuentes del derecho. Esto se explica porque, estas Constituciones, fruto del
poder constituyente del pueblo que es considerado soberano, son la norma suprema del
ordenamiento jurdico que sustituye la arbitrariedad del poder que se daba en el gobierno de los
hombres, propio del Antiguo Rgimen, por un poder jurdico y racionalizado caracterstico del
Gobierno de las leyes de un Estado de Derecho. Pero, la Constitucin no es slo una norma sino que
al ser la ley superior de todo un ordenamiento jurdico debe establecer el sistema de fuentes del
derecho conforme al cual deben dictarse las leyes para su validez.
Con la expresin fuente del derecho aludimos no slo a los titulares con capacidad para
producir normas jurdicas sino tambin a aquellas categoras bsicas a travs de las cuales se
exteriorizan dichas normas jurdicas.
En la actualidad, el constitucionalismo moderno incorpora un nuevo concepto de Constitucin
como ya hemos visto, que incluye necesariamente un sistema de garantas constitucionales y en el
que la ley, emanada del Parlamento, rgano soberano en Europa hasta bien avanzado el siglo XX,
pasa a ocupar un lugar preeminente en el sistema de fuentes pero, bien entendido, subordinada
siempre a la Constitucin y susceptible de ser controlada por algn rgano creado al efecto. La ley
ha dejado de ser una categora normativa nica y ve ampliadas las formas de su manifestacin con
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VI
La parte orgnica de las Constituciones se dedica a vertebrar el Estado porque es aqu donde
se regulan sus poderes y las funciones que a cada uno de ellos le han sido encomendados.
Si analizamos el proceso de legitimacin democrtica del Estado apreciamos la imposibilidad
del principio de la democracia directa debiendo aceptar en la actualidad a la democracia
representativa como la nica forma operativa de organizacin poltica y jurdica del Estado. En un
Estado representativo la legitimacin descansa en dos pilares bsicos que son: los partidos polticos
y el sistema electoral, por medio de los cuales se reduce la complejidad social y se posibilita la
formacin de la voluntad de la sociedad como voluntad poltica a travs del Parlamento.
Ahora bien, el objetivo de la democracia es el gobierno del pueblo. Esta expresin, tomada en
su sentido ms amplio, se convierte en una meta del quehacer poltico diario; Por ello las
Constituciones del occidente democrtico establecen un orden de relaciones entre las instituciones
pblicas y entre stas y los ciudadanos para coadyuvar a la consecucin de dicho objetivo. Los
Revista Brasileira de Direito Constitucional RBDC n. 19 jan./jun. 2012
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VII
A largo de toda nuestra exposicin hemos hecho hincapi en que en la actualidad hablar de
Constitucin, en cualquier pas democrtico, es hablar de la norma suprema de un Estado. Como tal
norma suprema nace con vocacin de durar en el tiempo frente al carcter transitorio del que se
dota a las leyes ordinarias. Frente a stas la Constitucin goza de un doble carcter de sper-ley: En
sentido formal y en sentido material.
La sper legalidad formal pone de manifiesto la existencia de procedimientos especiales para
la elaboracin y las correspondientes modificaciones de las normas constitucionales. En cambio, la
sper legalidad material significa que las leyes ordinarias deben respetar el conjunto de valores y
lmites que en la Constitucin se sealan, as como el sistema formal de la produccin de normas
que en ella se establece.
Ahora bien, la supremaca de la Constitucin ser una mera hiptesis si no se fija el
correspondiente sistema de garantas, entendiendo como tal al conjunto de mecanismos a travs de
los cuales se procede a la defensa de la Constitucin. Estos aparecen definidos por J.J. FALLER como
el conjunto de instituciones y medidas con las cuales el Estado trata de guardar el ordenamiento
constitucional frente a los peligros que lo amenazan desde dentro. El precitado autor los agrupa en:
Factores estructurales y factores coyunturales:
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