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1. MODELOS DE PETIES esclarecimentos:


2. Penso por Morte Inicial Via Judicial
3. Aposentadoria por Idade do Segurado Especial Inicial Via
Judicial
4. Auxlio-recluso Inicial Via Administrativa
5. Auxlio-recluso Inicial Via Judicial
6. Benefcio Assistencial (LOAS) Inicial Via Judicial
7. Revisional de Benefcio Inicial Via Judicial
8. Revisional de Benefcio Contestao Via Judicial
9. Revisional de Benefcio Impugnao Contestao
10.

Justificao Administrativa Inicial

11.

Justificatria Inicial Via Judicial

12.

Justificatria Ex-combatente Inicial Via Judicial

13. Aposentadoria por Invalidez/Auxlio-Acidente Inicial Via


Judicial
14. Indenizatria Aposentadoria por Invalidez Inicial Via
Judicial
15. Acidente do Trabalho Indenizao Inicial Propositura
pelo Ministrio Pblico
16. Revisional de Rito Sumrio para apreciao da deciso pela
Junta de Recursos do INSS Inicial Via Judicial
17. Concesso de Auxlio-Acidente Razo de Recurso de
Apelao formulada Junta de Recursos do INSS Via
Administrativa
18. Mandado de Segurana Tempo de Servio Periculosidade
Aposentadoria Especial Via Judicial
19.

Apropriao Indbita Alegaes Finais Via Judicial

20.

Anulatria de Lanamento Fiscal Inicial Via Judicial

1. MODELOS DE PETIES esclarecimentos:


Apresenta-se, a seguir, alguns modelos de peties voltados rea
previdenciria.
importante destacar que alguns dos modelos so baseados em peas
verdicas, mas alterando-se nomes, lugares, situaes e demais dados para preservar a
identidade dos envolvidos. Outros so baseados em modelos de obras citadas na
bibliografia, com algumas modificaes de dados (alm de acrscimos e respectivas
atualizaes). Assim sendo, pede-se desculpas aos autores das obras originais em que se
basearam tais modelos, pois a inteno nica e exclusiva deste livro tentar passar uma
breve noo queles que pretendem conhecer um pouco de Direito Previdencirio.

2. Penso por Morte Inicial Via Judicial

Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da


Seo Judiciria de Franca/SP.

Muita gente no se recorda de


que o po alvo sobe mesa
custa do suor de quantos
mergulham as mos no barro da
gleba, a fim de que a semente
possa frutificar.
(Emman ue l psi c . C hi c o X avie r)

Processo n

KELLY C. S., brasileira, menor impbere nascida em


10/01/1989, devidamente representada por sua me ANA R. S., brasileira, viva, do lar,
portadora do RG n 12.345.678 SSP/SP e do CPF n 987.654.432-10, ambas residentes
e domiciliadas em Franca/SP, na Rua X, n 456 Bairro Aeroporto III, assim como
esta em causa prpria para defender seus interesses, por intermdio de seu(s)
advogado(s) e procurador(es) firmatrio(s), vm mui respeitosamente ante honrosa
presena de Vossa Excelncia propor a presente

Ao de Benefcio Previdencirio
(Penso por Morte)
(com T U T E L A A N T E C I P A D A )
contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL (INSS), rgo previdencirio, com
sede nesta cidade de Franca/SP Rua V.F., n 1186 Centro, pelos motivos fticos e
de direito abaixo expostos.
1.
A Sr. Ana casou-se sob o regime de Separao de
Bens com o Sr. SLVIO A. B. S., no ano de 1982 (documento anexo).
2.
No dia 25 de fevereiro do corrente ano, o Sr. Slvio
faleceu (Certido de bito anexa), deixando como dependentes, alm da esposa, seus
filhos Kssio e Kelly (documento anexo), sendo que Kssio j completou a maioridade.

3.
Conforme se verifica pela Carteira de Trabalho e
Previdncia Social (cpia inclusa), o Sr. Slvio, segurado do INSS, comeou a laborar
muito cedo, trabalhando registrado com os seguintes empregadores:
a) Alceu L. O., no municpio de So Jos da Bela
Vista/SP, em 1/11/73, trabalhando em estabelecimento agropecurio (Fazenda
Cantareira da Bela Vista) no cargo de servios diversos. Permaneceu at 31/08/1975.
b) Hlio O. S., no municpio de Franca/SP, na funo de
servios gerais, no perodo de 1/05/1977 a 1/01/1978.
c) Lus T. V., no municpio de Franca/SP (Stio N. Sr da
Aparecida), na funo de servios diversos da lavoura, no perodo de 1/02/1978 a
01/01/1979.
d) Kaffs Agropecuria S/A, no municpio de Franca/SP,
na funo de tratorista, no perodo de 1/09/1979 a 28/08/1980.
e) Quibeb Depsito de Bebidas Ltda., no municpio de
Franca/SP, na funo de ajudante de motorista, no perodo de 23/09/1980 a 09/01/1981.
f) Geraldo C. F., no municpio de Ribeiro Corrente/SP
(Stio So Geraldo da Cachoeirinha), na funo de servios gerais, retireiro e tratorista,
no perodo de 1/07/1982 a 24/02/1984.
g) Domingos D. P., no municpio de Restinga/SP
(Chcara Laranjeiras), na funo de servios diversos, no perodo de 1/03/1984 a
23/08/1984.
h) Adolfo L. B. G., no municpio de Barrinha/SP (Stio
Barro Vermelho), na funo de servios gerais, no perodo de 1/09/1984 a 30/11/1984.
i) Luiz R. T., no municpio de Ribeiro Corrente/SP
(Fazenda gua Turva), na funo de servios diversos na lavoura, no perodo de
1/03/1985 a 30/06/1985.
j) Ademir C. J., no municpio de Ribeiro Corrente/SP
(Stio Flor do Caf), na funo de servios diversos na lavoura, no perodo de
02/07/1985 a 31/07/1986.
k) Carlos M. W., no municpio de Barrinha/SP (Fazenda
Sobradinho), na funo de tratorista, no perodo de 1/08/1986 a 07/03/1987.
l) Jos N. G., no municpio de Franca/SP, na funo de
ajudante de pedreiro, no perodo de 15/06/1988 a 30/12/1988.
m) Transportare Transp. e Serv. Ltda., no municpio de
Franca/SP, na funo de ajudante, no perodo de 1/08/1989 a 07/02/1996.
n) Marcelo P. B. e Daniel P. B., no municpio de
Franca/SP, na funo de faxineiro, no perodo de 03/01/2000 a 30/03/2000.

o) Joaquim R. S. (empreiteiro de obras) Rua J, n


1223 Franca/SP, na funo de pedreiro, no perodo de 14/01/2002 a 25/02/2002.
4.
Conforme demonstram os documentos anexos, o
de cujus trabalhou at o ltimo dia de sua vida. O Boletim de Ocorrncia de Verificao
de bito, por exemplo, demonstra que o Sr. Slvio ... estava trabalhando em uma
construo, onde passou mal. Socorrida pelo resgate, a vtima chegou Santa Casa
com parada cardaca, vindo a falecer. (...) (trecho do B.O. n 000999/2002, elaborado
pelo 2 Distrito Policial de Franca/SP) (grifos nossos).
5.
Sendo assim, as Autoras ingressaram na Justia
Trabalhista para reaver os direitos (cpia do acordo homologado em juzo anexa), tal
como o saldo de salrio, anotao na Carteira de Trabalho e Previdncia Social (CTPS),
etc. Vale destacar que o de cujus no momento do bito no estava registrado. Em
audincia realizada na Justia do Trabalho, houve o registro em Carteira retroativo a
data anterior ao bito, com a cientificao do INSS.
6.
Destarte, verifica-se que no tocante Penso por
Morte a pretenso das Autoras amparada pela legislao ptria. Vejamos:
Lei 8213/91
Art. 26. Independe
concesso das seguintes prestaes:

de

carncia

I - penso por morte, auxlio-recluso,


salrio-famlia e auxlio-acidente; (Redao dada ao inciso pela
Lei n 9.876, de 26.11.1999, DOU 29.11.1999)

(...)
Art. 74. A penso por morte ser devida
ao conjunto dos dependentes do segurado que falecer,
aposentado ou no, a contar da data: (Redao dada ao "caput"
pela Lei n 9.528, de 10.12.1997)

I - do bito, quando requerida at


trinta dias depois deste; (Inciso acrescentado pela Lei n 9.528,
de 10.12.1997)

II - do requerimento, quando requerida


aps o prazo previsto no inciso anterior; (Inciso acrescentado
pela Lei n 9.528, de 10.12.1997)

III
morte

presumida.

(Inciso

da

deciso

acrescentado

judicial,
pela

Lei

no
n

caso

de

9.528,

de

10.12.1997)

(...)

Art. 76. A concesso da penso por morte

no ser protelada pela falta de habilitao de outro


possvel dependente, e qualquer inscrio ou habilitao
posterior que importe em excluso ou incluso de dependente s

produzir efeito a contar da data da inscrio ou habilitao.

(grifamos)
7.
Aristeu de Oliveira, em sua obra, ensina que: O
valor da penso por morte, inclusive a decorrente de acidente de
trabalho, consistir numa renda mensal correspondente a 100% (cem
por cento) do salrio-de-benefcio.
O valor da penso por morte no pode ser
inferior a 100% (cem por cento) do salrio mnimo nem superior ao
limite mximo do salrio-de-contribuio. (in Manual Prtico da Previdncia
Social 8 edio, Ed. Atlas/2000; S. Paulo. Pg. 653)
8.
Assim, atendidas as disposies da Lei n 8.213/91,
que diz que a Penso por Morte independe de carncia (Decreto 611/92), bastando a
simples filiao no INSS, as Requerentes ingressaram com o pedido pela via
administrativa (nmero de benefcio 123.456.789-0), em 06/05/02.
9.
Porm, as Requerentes surpreenderam-se com a
resposta do rgo previdencirio, que negou o benefcio (documento anexo). Pela
Comunicao de Deciso (datada de 13/05/2002), o INSS indeferiu a concesso do
benefcio, fundamentando seu decisium , absurdamente, no fato de que o de cujus no
era filiado da Previdncia Social.
10.
Conforme acostam os citados documentos, o Sr.
Slvio laborava no momento de seu bito para o empreiteiro Joaquim R. S., em imvel
pertencente ao casal Valdina O. S. G. e Adenilson G., localizado nesta cidade de
Franca/SP Rua A, n 987 Jdm. Guanabara (Boletim de Ocorrncia anexo).
11.
de se destacar que esse fato foi referendado em
audincia realizada na 1 Vara do Trabalho de Franca/SP (processo n 00456-2002-01515-00-1 RTS cpia da sentena anexa).
12.
Todavia, o INSS no apenas negou o benefcio,
como tambm apresentou uma Certido Negativa de Dependentes. Ora, Excelncia,
evidente est a m-f do Requerido em negar o benefcio somente porque o falecido
trabalhou registrado em seu ltimo emprego por perodo de 42 (quarenta e dois) dias. A
legislao ptria clara no sentido de que a PENSO POR MORTE INDEPENDE DE
TEMPO DE CARNCIA.
13.
Assim, a Autarquia Previdenciria afrontou a
Justia, uma vez que absurdamente negou o reconhecimento da relao empregatcia em
sentena trabalhista transitada em julgado. Destaque-se, ainda, que o INSS foi intimado
do decisium e nada manifestou naquela ocasio.
14.

Diante do exposto:

A)
Com fundamento na Lei n 8213/91, requer-se a
citao do ru na pessoa de seu representante legal para que acompanhe, querendo, a
presente ao, que ao final dever ser julgada procedente para condenar o Requerido a
conceder para as Autoras a PENSO POR MORTE, a contar do bito do Sr. Slvio,
ou ainda da propositura do pedido pela via administrativa (conforme o prudente arbtrio
de Vossa Excelncia), bem como assistncia mdica, previdncia e demais benefcios

assegurados pela citada lei, condenando o Requerido em custas processuais, honorrios


advocatcios a serem fixados em 20% (vinte por cento) sobre o valor total das
prestaes em atraso mais um ano das vincendas e demais cominaes de direito.
B)
Requer-se, ainda, o deferimento de tutela
antecipada para que as Requerentes passem a receber imediatamente o
benefcio previdencirio, tendo em vista que o falecido era quem
mantinha as Autoras, encontrando-se as mesmas atualmente em estado
precrio, passando por inmeras dificuldades (inclusive de natureza
alimentar), conforme demonstram os documentos anexos.
C)
Protesta-se pela produo de prova documental,
testemunhal (cujo rol ser oportunamente oferecido), pericial, inspeo judicial e de
todos os meios probantes em direito admitidos, ainda que no especificados no CPC,
desde que moralmente legtimos (art. 332 do CPC) e obtidos de forma lcita (C.F., art.
5, inciso LVI), especialmente depoimento pessoal do Representante do Ru, sob pena
de confisso, se no comparecer, ou, comparecendo, se negar a depor (art. 343, 1 e
2, CPC).
D)
Requer-se, ainda, que seja concedido o benefcio
da Justia Gratuita, nos termos do artigo 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal e
da Lei 1.060/50, visto que as requerentes so pobres na acepo jurdica do termo
(declarao de situao econmica em anexo).
E)

D-se causa o valor de R$ (...).

Termos em que
Pede e Aguarda
Deferimento.
Local, (...data...).
P.p. _____________________
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001

3. Aposentadoria por Idade do Segurado Especial Inicial Via


Judicial

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz da


Federal de Franca (SP).

Vara

Processo n

GRAA MARIA T., brasileira, casada, RG n. 22.222.2222 e CPF n. 333.333.333-33, residente e domiciliada nesta cidade de Franca/SP, na Av.
F, n. 434, Bairro Santa Cruz, vem, mui respeitosamente presena de V. Ex., por
sua advogada e procuradora infra-assinada, para propor a seguinte :

AO ORDINRIA DE APOSENTADORIA POR IDADE DE


SEGURADO ESPECIAL
com amparo nos artigos 48 e segs. da Lei n 8.213/91, em face do

INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS, rgo


previdencirio com sede nesta cidade , Rua Voluntrios da Franca SP, n 1186
Centro, CEP 14.400-490, ante os motivos fticos e jurdicos que passa a aduzir:
1. A autora da presente ao nasceu em 14 de dezembro de
1934 (documento anexo).
2. A requerente sempre trabalhou na fazenda, sendo que
aps se casar passou a ajudar o marido na plantao e comercializao de caf.
3. A autora, com 70 (setenta) anos de idade e sem
condies de continuar trabalhando, requereu ao INSS aposentadoria por idade, mas seu
pedido foi indeferido, conforme comprova documento anexo.
4. Por outro lado, o marido da requerente, nas mesmas
condies que ela, teve sua aposentadoria concedida, apresentando como prova do

exerccio da atividade rural as notas de venda do caf em seu nome (documentos em


anexo).
5. Em primeiro lugar, cumpre observar-se que a autora
sempre trabalhou em regime de economia familiar, enquadrando-se, portanto, na
categoria de segurado especial da Previdncia Social.
Regime de economia familiar, conforme o art. 9, 5, do
Regulamento da Previdncia Social, a atividade em que o trabalho dos membros da
famlia indispensvel prpria subsistncia e exercido em condies de mtua
dependncia e colaborao, sem utilizao de empregado.
No caso sub judice, a autora e seu marido trabalhavam
sozinhos na plantao e comercializao do caf, sendo que o produto desse trabalho era
indispensvel sobrevivncia da famlia. Portanto, evidente que a atividade exercida
por eles era em regime de economia familiar.
As pessoas que exercem tal atividade so consideradas
segurados especiais, segundo o art. 9, inciso VII, do diploma legal citado acima:
Segurado especial - o produtor, o parceiro, o meeiro e o
arrendatrio rurais, o pescador artesanal e seus assemelhados, que exeram suas
atividades individualmente ou em regime de economia familiar, com ou sem auxlio
eventual de terceiros, bem como seus respectivos cnjuges ou companheiros e filhos
maiores de dezesseis anos de idade ou a eles equiparados, desde que trabalhem
comprovadamente com o grupo familiar respectivo.
Assim, tendo os cnjuges trabalhado na plantao,
colheita e comercializao do caf em regime de economia familiar, so eles segurados
especiais da Previdncia Social.
6. Em relao aquisio da qualidade de segurado, no
caso de segurado especial, basta demonstrar-se o exerccio da atividade rural.
Corroborando esse entendimento:
O trabalhador rural, ele mesmo, individualmente
considerado, deve, para que albergado na seguridade
social, unicamente demonstrar o exerccio da atividade
rural (...).
7. Para comprovar o exerccio da atividade rural, a mais
clebre doutrina entende que a dificuldade de obter documentos nesse caso tem feito
com que os Tribunais aceitem os mais diversos tipos de prova, desde que hbeis e
idneos para comprovar o trabalho exercido pelo segurado.
Assim lecionam os Ilustres Doutrinadores Carlos Alberto
Pereira de Castro e Joo Batista Lazzari, in Manual de Direito Previdencirio, 3 ed., p.
547:
Quanto s provas a serem apresentadas por quem trabalha
em regime de economia familiar, deve-se levar em conta a dificuldade do interessado,

10

no raras vezes pessoa humilde e de pouca instruo, em obter documentos em seu


nome para que tenha reconhecido o tempo de servio prestado. Os Tribunais tm aceito
as mais diversas provas, desde que hbeis e idneas, devem, entretanto, representar um
conjunto, que , quando integradas, levem convico de que efetivamente houve a
prestao do servio. O fato de o autor no possuir todos os documentos da atividade
agrcola em seu nome no elide o seu direito ao benefcio postulado, pois como
normalmente acontece no meio rural, os documentos de propriedade e talonrios fiscais
so expedidos em nome de quem aparece frente aos negcios da famlia. Nesse caso, os
documentos do pai caracterizam-se como prova material indireta, hbil
comprovao do tempo de servio rural prestado em regime de economia familiar.
Igualmente servem de incio de prova da atividade laboratcia rural o registro da
qualificao agricultor ou lavrador nos documentos militares (alistamento ou
certificado de reservista) ou certides de casamento. Nesse sentido: Embargos
Infringentes na Apelao Cvel n. 97.04.32342-5, TRF da 4 Regio, 3 Turma, rel. Juiz
Edgar Lippmann Jnior, DJU de 10.3.99, p. 790; (AC n. 97.04.41829-7, TRF da 4
Regio, rel. Juiz Nylson Paim de Abreu, 6 Turma, Julg., em 4.11.97, publ. em
19.11.97).
Portanto, os documentos utilizados para comprovar o
exerccio da atividade rural do marido da requerente, ou seja, as notas de venda do caf
em seu nome servem como prova indireta para a comprovao do tempo de servio
dela.
8. Por fim, para a concesso da aposentadoria por idade de
trabalhador rural, necessrio o preenchimento de dois requisitos: idade mnima de 55
(cinqenta e cinco) anos para mulher e comprovao do exerccio da atividade rural.
No caso em tela, a segurada possui mais de 55 (cinqenta
e cinco) anos de idade e tem como comprovao do exerccio da atividade rural os
documentos apresentados por seu marido quando de sua aposentadoria.
Se seu marido conseguiu a aposentadoria por idade em
razo do trabalho em regime de economia familiar, no pode o mesmo benefcio ser
indeferido autora, vez que esta exerceu a mesma atividade.
Dessa forma, tem a requerente direito a receber a
aposentadoria por idade na qualidade de segurada especial da Previdncia Social, j que
preenche todos os requisitos legais.
Ante o exposto, requer-se:
a) a citao do ru INSS, na pessoa de seu representante
legal, para que acompanhe e, querendo, conteste a ao, sob pena de confisso e
revelia;
b) a prioridade no trmite do processo, nos termos da Lei
n. 10.741/03;
c) os benefcios da Assistncia Judiciria, nos termos da
Lei n 1.060/50, por ser a requerente pessoa pobre na acepo do termo;

11

d) que ao final seja a presente JULGADA PROCEDENTE


para condenar o requerido a conceder autora a aposentadoria por idade, a contar da
data do aforamento da presente ao, condenando o ru em custas processuais e
honorrios advocatcios.
Requer-se a produo das provas testemunhal e pericial,
protestando pela produo das outras que se fizerem necessrias.
D-se presente o valor de R$ (...) para os fins de direito.
Nestes Termos,
P. Deferimento.
Local, (...data...)
P.p.
Maria Lucia Aiello
OAB/SP 000.002

12

4. Auxlio-recluso Inicial Via Administrativa

Ilmo. Sr. Gerente Regional da Agncia da


Previdncia Social de ....

JENESVALDO

JUSCILEIDE H. B. S., JOSIVNIO H. B. S.,


H. B. S. e JANESCLEVERSON H. B. S., menores impberes nascidos

respectivamente em 12/08/1994, 13/07/1995, 28/09/1996 e 07/11/1997, devidamente


representados por sua me FRANCISLEIDE H. B., brasileira, solteira, sapateira,
portadora do RG n 001.377.666-0 e do CPF n 111.999.666-55, residentes e
domiciliados em Franca/SP Rua D, n 2388 Jardim Pulicano, assim como esta em
causa prpria, por intermdio de seu(s) advogado(s) e procurador(es) firmatrio(s), vm
mui respeitosamente ante honrosa presena de Vossa Senhoria requerer

Auxlio-Recluso
nos termos do artigo 80 e seguintes da Lei n 8213/91 e do art. 116 e seguintes do
Decreto n 3048/99, ante os fatos e fundamentos abaixo explicitados.
Francisleide vive maritalmente com JEANILTON S.,
brasileiro, vivo, pintor de paredes, portador do RG n 454.989.77 e do CPF n
200.300.400-11, desde abril de 1994, sendo que dessa relao nasceram os quatro filhos
do casal, conforme demonstram as anexas certides de nascimento.
Ocorre que Jeanilton encontra-se recolhido no presdio
local desde o dia 27 de agosto do corrente ano, condenado a cumprir pena de recluso
em regime inicialmente fechado pelo prazo de 7 (sete) anos e 3 (trs) meses, conforme
comprova a inclusa cpia da sentena com trnsito em julgado e o respectivo Mandado
de Priso.
Na circunstncia da priso, o recluso era empregado da
empresa Construtora Pau a Pique Ltda., auferindo a renda mensal de R$ (...) cpia
da Carteira de Trabalho e Previdncia Social (CTPS) anexa.

13

Assim, face ao exposto, requer-se que lhes seja concedido


o auxlio-recluso, desde a data da deteno, de acordo com a Lei n 8213/91 (art. 80) e
o Decreto n 3048/99 (art. 116).
Nestes termos,
Pede Deferimento.
Local, (...data...)
P.p.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001

P.p. ____________________
Maria Lcia Aiello
OAB/SP 000.002

14

5. Auxlio-recluso Inicial Via Judicial

Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da


Seo Judiciria de Franca/SP.

Processo n

PALOMA E. S., PAOLA R. S. E PABLO H. S., menores


impberes, devidamente representados por sua me RAFAELA S. C., brasileira,
separada judicialmente, do lar, portadora do RG n 987.123.54-X e do CPF n
465.132.798-00, todos residentes e domiciliados em Franca/SP, Rua C, n 1955
Vila So Sebastio, por intermdio de seu(s) advogado(s) e procurador(es) firmatrio(s),
vm mui respeitosamente ante honrosa presena de Vossa Excelncia propor a presente

Ao de Benefcio
Previdencirio
(Auxlio Recluso)
(com T U T E L A A N T E C I P A D A )
contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL (INSS), rgo previdencirio, com
sede em Franca/SP Rua V, n 1186 Centro, pelos motivos fticos e de direito
abaixo expostos.
1.
A Sr. RAFAELA casou-se sob o regime de
Comunho Parcial de Bens com o Sr. SRGIO H. S., no ano de 1991 (documento
anexo).
2.
No dia 27 de agosto de 1998 o casal separou-se,
sendo decretada a Separao Judicial Consensual (cpia do Mandado de Averbao
anexa), figurando como dependentes seus filhos Paloma, Paola e Pablo (documentos
anexos), sendo que ficou convencionada uma penso alimentcia para as crianas
equivalente a um salrio mnimo mensal, a ser paga pelo cnjuge separando (doc.
anexo).
3.
Ocorre que no dia 29/04/2002, s 9h30min., no
aeroporto de Quito (Equador), o Sr. Srgio foi preso, acusado de trfico de
entorpecentes, e responder pelo delito naquele pas, sendo que permanecer recolhido
no Centro de Reabilitazion Social de Varones n 2, Cale Garcia Moreno V Andato
Quito Equador, como se verifica nos inclusos documentos.

15

4.
Ainda conforme demonstram os documentos em
anexos, o Sr. Srgio at o dia 20/04/2002 trabalhou na Loja Agropecuria Erva
Daninha Ltda. ME., devidamente registrado, preenchendo a condio de segurado.
Sendo assim, seus dependentes fazem jus ao auxlio-recluso, visto que o mesmo
encontra-se preso em Quito (Equador), conforme comprova envelope e cartas do
recluso (documentao inclusa).
5.
A Autarquia Federal exige documentao escrita
da priso do Acusado, emitida pela entidade prisional em que se encontra o preso (o que
no foi possvel, tendo em vista a falta de recursos da famlia). Dessa maneira, pela
dificuldade de comprovao da priso realizada em outro pas, o pedido administrativo
de auxlio-recluso feito pelos dependentes do segurado foi negado pelo INSS.
6.
Destarte, verifica-se que no tocante ao auxliorecluso a pretenso dos Autores amparada pela legislao ptria. Vejamos:
Lei 8213/91
Art. 26. Independe de carncia a
concesso das seguintes prestaes:
I - penso por morte, auxlio-recluso,
salrio-famlia e auxlio-acidente; (Redao dada ao inciso pela
Lei n 9.876, de 26.11.1999, DOU 29.11.1999)

Art. 13 da Emenda Constitucional n 20, de


15.12.98:

At que a lei discipline o acesso ao


salrio-famlia e o auxlio-recluso para os servidores,
segurados e seus dependentes, esses benefcios sero concedidos
apenas queles que tenham renda bruta mensal igual ou inferior a
R$ 360,00 (trezentos e sessenta reais), que, at a data da
publicao da lei, sero corrigidos pelos mesmos ndices
aplicados aos benefcios de regime de previdncia social.1
Art. 201,inciso
REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL:

IV.

da

CONSTITUIO

DA

A previdncia social ser organizada


sob a forma de regime geral, de carter contributivo e de
filiao obrigatria, observados critrios que preservem o
equilbrio financeiro e atuarial, e atender, nos termos da
lei, a:
(...)
IV - salrio-famlia e auxlio-recluso
para os dependentes dos segurados de baixa renda;
O valor do auxlio-recluso, no pode ser
inferior a 100% (cem por cento) do salrio mnimo nem superior ao
limite mximo do salrio-de-contribuio.
1

Atualmente, o valor pago apenas aos dependentes que tm salrio-de-contribuio at R$ 654,61


(seiscentos e cinqenta e quatro reais e sessenta e um centavos), corrigido pelos mesmos ndices
aplicados aos benefcios do Regime Geral da Previdncia Social (Portaria MPS n 119/06 art. 5).

16

7.
Assim, atendidas as disposies da Lei n 8.213/91,
que diz que o auxlio-recluso independe de carncia (Decreto 611/92), bastando a
simples filiao no INSS, os Requerentes tentaram pela via administrativa e, ante as
inmeras dificuldades impostas, representante dos menores no restou outra
alternativa seno apelar para o Poder Judicirio na nsia de amenizar as dificuldades
financeiras que atravessa.
8.
Urge ressaltar que o INSS no apenas negou o
benefcio, como tambm desrespeitou preceito constitucional. Ora, Excelncia, evidente
est a m-f do Requerido em negar o benefcio. A legislao ptria clara no sentido
de que AUXLIO-RECLUSO DEVIDO AOS DEPENDENTES DO
SEGURADO E INDEPENDE DE TEMPO DE CARNCIA.
9.
A documentao anexa (envelopes e cartas escritas
pelo detento e oriundas do pas onde est, PROVA bastante forte para o
convencimento do Ilustre Magistrado sobre a atual situao prisional do Sr. Srgio (que
se encontra recluso no Equador).
10.
Sabe-se que auxlio-recluso uma prestao
mensal que o INSS paga aos dependentes de baixa renda do segurado recolhido
priso, que no receber remunerao da empresa nem estiver em gozo de auxliodoena, de aposentadoria ou de abono de permanncia em servio. Independe de
carncia do segurado, sendo devido nas mesmas condies da penso por morte.
11.
Assim, o benefcio que ora se pleiteia ter incio na
data do efetivo recolhimento priso, permanecendo enquanto o segurado estiver
detento ou recluso.
12.
Conforme se pode aferir do contedo de carta
enviada pelo preso e recebida pela representante dos menores, o delito pelo qual
responde o ru ter pena mnima em torno de 8 (oito) anos de recluso, perodo que ser
cumprido integralmente em regime fechado naquele pas em caso de condenao, o que
certamente acarretar uma sobrecarga de responsabilidade para a me das crianas, que
deixar de receber a penso alimentcia do pai para a mantena das mesmas.
13.

Assim, diante do exposto:

a) Com fundamento na Lei n 8.213/91, requer-se a


citao do ru na pessoa de seu representante legal para que acompanhe, querendo, a
presente ao, que a final dever ser julgada procedente para condenar o Requerido a
conceder aos Autores o AUXLIO-RECLUSO, a contar da priso do Sr. Srgio
(conforme o prudente arbtrio de Vossa Excelncia), bem como assistncia mdica,
previdncia e demais benefcios assegurados pela citada lei, condenando o Requerido
em custas processuais, honorrios advocatcios a serem fixados em 20% (vinte por
cento) sobre o valor total das prestaes em atraso, e demais cominaes de direito.
b)
Requer-se, ainda, o deferimento de tutela
antecipada para que os Requerentes passem a receber imediatamente o
benefcio previdencirio, tendo em vista que o pai (preso) era quem
mantinha os Autores, encontrando-se os mesmos atualmente em estado

17

precrio, passando por inmeras dificuldades (inclusive de natureza


alimentar).
c)
Protesta-se pela produo de prova documental,
testemunhal (cujo rol ser oportunamente oferecido), pericial, inspeo judicial e de
todos os meios probantes em direito admitidos, ainda que no especificados no CPC,
desde que moralmente legtimos (art. 332 do CPC) e obtidos de forma lcita (C.F., art.
5, inciso LVI), especialmente depoimento pessoal do Representante do Ru, sob pena
de confisso, se no comparecer, ou, comparecendo, se negar a depor (art. 343, 1 e
2, CPC).
d)
Requer-se, tambm, que seja concedido o benefcio
da Justia Gratuita, nos termos do artigo 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal e
da Lei 1.060/50, visto que os requerentes so pobres na acepo jurdica do termo
(declarao de situao econmica em anexo).
e)
Outrossim, requer-se que eventuais publicaes e
intimaes do presente feito sejam realizadas em nome de todos os patronos da causa.
f)
Por fim, entendo Vossa Excelncia serem
necessrias provas contundentes, requer-se, ainda, que sejam solicitadas informaes
sobre a priso do brasileiro no pas em que se encontra, atravs da Embaixada do Brasil
em Quito (Equador) ou junto ao consulado brasileiro.
F)

D-se causa o valor de R$ (...).

Termos em que
Pede e Aguarda
Deferimento.
Data (...)
P.p.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001

18

6. Benefcio Assistencial (LOAS) Inicial Via Judicial

Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da


Seo Judiciria de Franca/SP.

Processo n.

LUS GUSTAVO B., brasileiro, casado, RG n. 00.000.000


SSP/SP e CPF n. 000.000.000-00, residente e domiciliado nesta cidade de Franca/SP
Rua A, n. 2321, Jardim So Lus, vem, mui respeitosamente, atravs de sua
advogada e procuradora infra-assinada, presena de V. Ex. propor a presente

AO ORDINRIA DE RECEBIMENTO DE BENEFCIO DE


ASSISTNCIA SOCIAL (LOAS)
com base no disposto no artigo 203, inciso V, da Constituio Federal, contra o

INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS, rgo


previdencirio, com sede nesta cidade de Franca SP na Rua Voluntrios da Franca, n
1186 Centro, CEP 14.400-490, ante os motivos fticos e jurdicos que passa a aduzir:
1. O Autor requereu ao INSS o benefcio assistencial
pessoa idosa no dia 08/07/2004, sendo este indeferido sob o fundamento de que a renda
per capta da famlia igual ou superior a (um quarto) do salrio mnimo vigente
(documento anexo).
2. O Autor mora com sua esposa, a Sra. Maria B., que
recebe aposentadoria por invalidez desde 14/08/2003, sendo este benefcio no valor de
R$ 856,97 (oitocentos e cinqenta e seis reais e noventa e sete centavos), conforme
comprovam documentos anexos.
3. Realmente, a renda per capta superior a (um
quarto) do salrio mnimo vigente, mas a Jurisprudncia j pacfica no sentido de que
tal percentual no critrio absoluto para a concesso do benefcio pleiteado.
Nesse sentido:
Enunciado n 5 do Juizado Especial Federal
Previdencirio da Seo Judiciria de So Paulo - A renda
mensal per capta de (um quarto) do salrio mnimo no

19

constitui critrio absoluto de aferio da miserabilidade


para fins de benefcio assistencial.
Dessa forma, para que o benefcio assistencial seja
concedido, o caso no deve ser analisado objetivamente, isto , com base apenas na
renda familiar, mas devendo-se estud-lo em concreto, observando-se as verdadeiras
necessidades do requerente e daqueles que com ele vivem, pois s assim possvel darse uma soluo mais justa.
No caso sub judice, a quantia recebida pela esposa do
Requerente o nico rendimento do casal, no sendo suficiente para prover-lhe a
subsistncia, vez que tem muitos gastos, inclusive com remdios.
Por isso, o disposto no art. 20, 3, da Lei 8.742/93 no
deve ser interpretado literalmente nesse caso, j que as necessidades reais do requerente
justificam a concesso do benefcio assistencial.
4. Alm do disposto acima, importante frisar que o art. 34
do Estatuto do Idoso (Lei 10.741/03) assegura aos maiores de 65 (sessenta e cinco) anos
de idade, que no possuam meios para prover sua subsistncia, o benefcio mensal de 1
(um) salrio mnimo.
Nos termos da Lei Orgnica da Assistncia Social, como
foi visto acima, considera-se sem condies de prover sua subsistncia aquele cuja
renda per capita no exceda a (um quarto) do salrio mnimo vigente. Contudo, a
partir do Estatuto do Idoso, no mais computado para fins do clculo da renda familiar
per capita o benefcio j concedido a qualquer membro da famlia.
Desse modo, se a famlia j recebe um benefcio, este no
computado para calcular-se a renda mensal, sendo tal clculo feito apenas com outros
rendimentos auferidos.
Sendo assim, no caso em tela, como o casal vive apenas da
aposentadoria da mulher (benefcio concedido pelo INSS), o Autor, maior de 65
(sessenta e cinco) anos de idade, tem direito a um benefcio mensal no valor de 1 (um)
salrio mnimo vigente.
5. Em razo do exposto, faz jus o Requerente ao benefcio
da Assistncia Social, garantido independentemente de contribuio seguridade social,
nos termos do artigo 203 da Constituio Federal.
Portanto, a presente para requerer a citao da autarquia,
na pessoa de seu representante legal, para que responda, querendo, aos termos da
presente ao, e ao final seja condenado o Instituto ao pagamento ao Autor do benefcio
mensal de 1 (um) salrio mnimo, a partir da citao, bem como dos demais benefcios a
que fizer jus e garantidos pela Constituio Federal em seu artigo 203 e pelas demais
leis aplicveis espcie, condenando, ainda, o Requerido nas despesas processuais,
honorrios advocatcios, juros, correo monetria e demais cominaes de direito.
Requer-se, tambm, que se digne conceder os benefcios
da Justia Gratuita, nos termos da lei e da inclusa certido.

20

Protesta-se provar o alegado por todos os meios de prova


em direito admitidos, percias, vistorias, juntada de outros documentos e tudo o que
possa elucidar em defesa de seus direitos.
D-se causa o valor de R$ (...).
Nestes Termos,
P. Deferimento.
Local, (...data...).

Maria Lcia Aiello


OAB/SP 000.002

21

7. Revisional de Benefcio Inicial Via Judicial

Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da


Seo Judiciria de Franca/SP.

Processo n.

MARTA N., brasileira, RG 33.333.333-3 e CPF


222.222.222-22, residente e domiciliada nesta cidade de Franca/SP Rua P, n. 826,
Jardim Consolao, vem, mui respeitosamente, presena de V. Ex., atravs de seus
advogados e procuradores infra-assinados, impetrar a presente:

AO REVISIONAL DE
BENEFCIO PREVIDENCIRIO
em face do

INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS, rgo


previdencirio com sede nesta cidade de Franca/SP Rua Voluntrios da Franca, n
1186, Centro, CEP 14.400-490, ante os motivos fticos e jurdicos que passa a aduzir.
1. A autora da presente ao, conforme comprovam
documentos em anexo, recebe da Previdncia Social benefcio n. 111.111.111-1,
consistente em penso por morte, com incio em 12/12/1964.
2. Atualmente, a requerente aufere, a ttulo de benefcio
previdencirio, R$ 350,00 (trezentos e cinqenta reais), ou seja, 1 (um) salrio mnimo
vigente (documentos anexos).
3. O INSS ao conceder os benefcios de prestao
continuada deve cumprir os dispositivos legais, para que as prestaes sejam pagas de
modo correto, ou seja, correspondentes s contribuies pagas pelo segurado e
respeitando suas respectivas bases de clculo previstas em lei, tendo em vista o tipo de
benefcio concedido, alm do fato que ensejou a sua concesso (o qual determinar o
seu enquadramento legal). E neste particular, infelizmente, fato notrio que o INSS
no tem respeitado os parmetros legais.
4. No caso em questo, o benefcio recebido pela autora
sofreu grande defasagem em razo de vrios fatores, entre eles a utilizao, por parte da

22

Previdncia Social, de ndices prprios para a atualizao dos salrios de contribuio,


contrariando disposio expressa em lei, e o no reclculo das penses concedidas antes
de abril de 1995.
I- Utilizao de ndices prprios
Na poca em que foi requerida a penso por morte, eram
considerados para fins de clculo do salrio-de-benefcio os 36 (trinta e seis) ltimos
salrios de contribuio do segurado, dentre os quais apenas os 24 (vinte e quatro)
salrios mais distantes eram corrigidos monetariamente.
Tal correo monetria com o advento da Lei 6.423/77
passou a ter como critrio oficial a variao da ORTN, mas apesar do dispositivo legal a
Previdncia Social continuou a utilizar ndices prprios para a atualizao dos salrios
de contribuio, o que gerou prejuzo ao beneficirio.
Portanto, no tendo a atualizao monetria dos salrios
de contribuio, considerados para o clculo do salrio-de-benefcio, ocorrido em
conformidade com a lei, mas sim por livre critrio da Previdncia Social, o que gerou
prejuzo requerente, devem tais salrios ser corrigidos de acordo com os ndices
corretos.
II- Reclculo das penses
A Lei n 9.032, de 28 de abril de 1995, estabeleceu que as
penses concedidas pela Previdncia Social devem ser equivalentes a 100% (cem por
cento) da aposentadoria. Esse tambm foi o entendimento do Superior Tribunal de
Justia.
Ocorre que o INSS no recalculou as penses concedidas
antes da promulgao da lei citada, o que gerou prejuzo aos seus beneficirios.
Portanto, no caso em exame, tendo sido a penso
concedida antes do advento da Lei n 9.032/95, deve esta ser recalculada para que seja
preservado seu valor real.
Conforme todo o exposto, observa-se no presente caso que
houve uma ofensa ao Princpio da Irredutibilidade do Benefcio encontrado no art. 194,
inciso IV, da Constituio Federal. Por tal princpio entende-se que os benefcios
mantidos, concedidos ou reajustados pela Previdncia Social no podem sofrer reduo
em seu poder aquisitivo.
Aponta-se, tambm, flagrante desrespeito ao Princpio da
Manuteno do Valor Real do Benefcio. Segundo o art. 201, 4, da Constituio
Federal, todos os benefcios de prestao continuada tero assegurados reajustamentos
para que seja preservado o seu valor real, conforme critrios definidos em lei. Ou seja,
em todos os reajustamentos aplicados, estes tm que observar a perda do poder
aquisitivo do benefcio, verificada no perodo no qual foram constatadas as perdas.
Destarte, guarda semelhana com o princpio da irredutibilidade dos benefcios
mantidos pela Previdncia Social.
Pelo exposto requer-se:

23

a) a citao do requerido, atravs de sua Procuradoria


Regional, no mesmo endereo mencionado, para que tome cincia da presente ao e
para que conteste, no prazo legal, com as advertncias previstas no artigo 285 do
Cdigo de Processo Civil, e, ao final, a condenao do requerido na concesso da
reviso do valor do benefcio Autora, na forma demonstrada acima, sendo corrigido de
juros e correo monetria, assim como nas custas processuais e honorrios
advocatcios;
b) a produo de provas testemunhais, pericial,
documental, protestando-se por outras que se fizerem necessrias, dando-se cincia da
ao ao Ministrio Pblico para que, querendo, intervenha;
c) a concesso dos benefcios da Justia Gratuita
Requerente, uma vez que pobre na acepo legal do termo.
D-se causa o valor de R$ (...).
Nestes Termos,
P. Deferimento.
Local, (...data...).
P.p.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001

P.p. ____________________
Maria Lcia Aiello
OAB/SP 000.002

24

8. Revisional de Benefcio Contestao Via Judicial

Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da ..... Seo


Judiciria de .....

AUTORA: SUELLENY O. R.
PROCESSO n 2001.00.00.000000 - 0
OBJETO: CONTESTAO
O INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS,
autarquia federal com endereo nesta cidade, Rua V.F., n 1186, Centro, onde
recebe intimaes, nos autos da AO REVISIONAL DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO,
vem mui respeitosamente diante de Vossa Excelncia. por intermdio de sua
procuradoria, apresentar sua CONTESTAO, nos seguintes termos:

1. DA PRETENSO DA AUTORA
Em apertada sntese, cuida-se de ao revisional de penso
acidentria na qual se objetiva a fixao do seu valor em 100% (cem por cento) do
salrio percebido pelo ex-segurado no dia do acidente, requerendo a autora que o
respectivo benefcio seja reajustado pelos mesmos ndices dos reajustes dos salrios da
categoria a que pertencia seu falecido esposo, estabelecido em Conveno Coletiva do
Trabalho.
2. PRELIMINARMENTE:
2.1. INCOMPETNCIA ABSOLUTA:
Em se tratando de matria acidentria, nos termos do artigo
109, inciso I da Constituio Federal, a competncia, com excluso de qualquer outra,
da justia ordinria estadual, mesmo que o foro do domiclio do autor seja sede de
Vara do Juzo Federal.
AO
REVISIONAL
REVISO
DE
AO
ACIDENTRIA - COMPETNCIA - JUSTIA COMUM ESTADUAL,
PRECEDENTES DO STF - LEI MAIS BENFICA - INCIDNCIA - BENEFCIOS
EM MANUTENO - POSSIBILIDADE - Compete Justia Estadual processar e
julgar ao que tem por objetivo a reviso de benefcio previdencirio decorrente

25

de acidente de trabalho (art. 109, I, da CF). No sistema de direito positivo brasileiro,


o princpio tempus regit actum se subordina ao do efeito imediato da lei nova, salvo
quanto ao ato jurdico perfeito, ao direito adquirido e coisa julgada (CF, art. 5,
XXXVI, e LICC, art. 6). A lei nova, vedada a ofensa ao ato jurdico perfeito, ao direito
adquirido e coisa julgada, tem efeito imediato e geral, alcanando as relaes jurdicas
que lhes so anteriores, no, nos seus efeitos j realizados, mas, sim, nos efeitos que,
por fora da natureza continuada da prpria relao, seguem produzindo-se, a partir da
sua vigncia. "l'effet immdiat de la loi doit tre considr comme la rgle ordinaire: La
loi nouvelle s'applique, ds sa promulgation, tous les effets qui rsulteront dans
l'avenir de rapports juridiques ns ou natre". (les conflits de lois dans le temps, paul
roubier, paris, 1929). Indissocivel o benefcio previdencirio das necessidades vitais
bsicas da pessoa humana, pe-se na luz da evidncia a sua natureza alimentar, a
assegurar aos efeitos continuados da relao jurdica a regncia da lei nova que lhes
recolha a produo vinda no tempo de sua eficcia, em se cuidando de norma nova
relativa modificao de percentual dos graus de suficincia do benefcio para o
atendimento das necessidades vitais bsicas do segurado e de sua famlia. O direito
subjetivo do segurado o direito ao benefcio, no valor irredutvel que a lei lhe atribua
e, no, ao valor do tempo do benefcio, como da natureza alimentar do benefcio
previdencirio. (STJ - REsp 308.738 - SC - 6 T. - Rel. Min. Hamilton Carvalhido DJU 18.02.2002) (ST 155/85) (g.n.).
Dessa maneira, requer-se a Vossa Excelncia se digne declarar a
incompetncia dessa Justia Federal, com a remessa dos autos Justia Estadual.

2.2. CARNCIA DE AO:


A pretenso da autora em ver o seu benefcio ser reajustado
pelos mesmos ndices do salrio dos ativos da categoria profissional a que pertencia o
seu finado marido juridicamente impossvel, face o que estabelecia o art. 5, caput, da
Lei 6.367, de 19.10.76 (atualmente revogada pela Lei n 8.213/91):
"Os benefcios por acidente do trabalho
sero calculados, concedidos e reajustados na forma do
regime de previdncia social do INPS ...:"
A atual Lei 8213/91 em seu artigo 41 clara ao informar o
modo do reajustamento do salrio-de-benefcio:
Art. 41. Os valores dos benefcios em
manuteno sero reajustados a partir de 2004, na mesma
data de reajuste do salrio mnimo, pro rata, de acordo com
suas respectivas datas de incio ou do seu ltimo
reajustamento,
com
base
em
percentual
definido
em
regulamento, observados os seguintes critrios: (Redao
dada pela Lei n 10.699, de 09.07.2003, DOU 10.07.2003)
I - preservao do valor real do benefcio;
(redao dada pela MP n 2187-13, de 24-8-01)
(...)
IV - variao de preos de produtos
necessrios e relevantes para a aferio da manuteno do

26

valor de compra dos benefcios. (inciso acrescentado pela


MP n 2.187-13, de 24-8-01)
(...)
3 Nenhum benefcio reajustado poder
exceder o limite mximo do salrio-de-benefcio na data do
reajustamento, respeitados os direitos adquiridos.
(...)
8 Para os benefcios que tenham sofrido
majorao devido elevao do salrio mnimo, o referido
aumento dever ser descontado quando da aplicao do
disposto no caput, de acordo com normas a serem baixadas
pelo Ministrio da Previdncia e Assistncia Social.
(Pargrafo acrescentado pela MP n 2187-13, de 24-8-01)
9 Quando da apurao para fixao do
percentual do reajuste do benefcio, podero ser utilizados
ndices que representem a variao de que trata o inciso IV
deste artigo, divulgados pela Fundao Instituto Brasileiro
de Geografia e Estatstica IBGE ou de instituio
congnere
de
reconhecida
notoriedade,
na
forma
do
regulamento. (Pargrafo acrescentado pela MP n 2187-13, de
24-8-01)
Dessa maneira, o pedido da autora em ver o valor de sua penso
ser reajustado pelos ndices previstos em CONVENO COLETIVA DO
TRABALHO juridicamente impossvel, tendo a proibio legal.
Assim sendo, requer-se a extino do processo sem
julgamento de mrito por ser a improcedente a ao.
3. DO MRITO:
O valor da penso calculado segundo os salrios-decontribuio fornecidos pela empresa ao Instituto. A Comunicao do Acidente feita
pela empregadora, na qual consta o salrio-de-contribuio, na fase probatria ser
exibida pelo INSS, para o fim de se afastar qualquer dvida quanto ao valor inicial da
penso.
Os benefcios concedidos aps a promulgao da Constituio
Federal/88 no so alcanados pela norma contida no art. 58, caput, do Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias, que dispe:
"Os benefcios de prestao continuada,
mantidos pela previdncia social na data da promulgao da
Constituio, tero seus valores revistos, a fim de que
seja restabelecido o poder aquisitivo, expresso em nmero
de salrios mnimos, que tinham na data de sua concesso,
obedecendo-se a esse critrio de atualizao at a
implantao do plano de custeio e benefcios referidos no
artigo seguinte."
Assim, pode-se concluir que:

27

a) os benefcios em manuteno em 05.10.88 seriam corrigidos


pelo salrio mnimo at nova regulamentao de reajustamento (hoje Lei 8.213, de
24 de julho de 1991).
b) Os benefcios concedidos aps 05/10/88 seriam reajustados
nos termos da legislao previdenciria, ou seja, segundo os ndices da poltica
salarial (e no do salrio mnimo) at a criao dos novos planos de custeio e de
benefcio (Leis 8.212 e 8.213/91, respectivamente).
Quando a Lei 8.213/91 entrou em vigor passou a estabelecer
critrio nico para a sistemtica de reajustes.
Vale ressaltar, ainda, que toda e qualquer forma de
reajustamento dos benefcios depende da fonte de custeio (artigos 195, 5 e 167,
inciso II, ambos da Constituio Federal).
necessrio destacar, tambm, que a Constituio Federal
probe a vinculao do salrio mnimo para o fim de atualizao dos benefcios:
"Art. 7 - So direitos dos trabalhadores
urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de
sua condio social:
(...)
IV - salrio mnimo, fixado em lei,
nacionalmente
unificado,
capaz
de
atender
a
suas
necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com
moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio,
higiene, transporte e previdncia social, com reajustes
peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo
vedada sua vinculao para qualquer fim;"
Portanto, reitera-se: descabido o pedido formulado pela autora,
uma vez que a Autarquia vem realizando os respectivos reajustes conforme os critrios
legais.
4. REQUERIMENTO
ISTO POSTO, requer-se a Vossa Excelncia:
a) a declarao de incompetncia absoluta desse Juzo, em razo
da matria;
b) se firmada a competncia, a extino do processo sem
julgamento de mrito, por ser improcedente a presente ao;
c) se superadas as mesmas preliminares, no mrito, que seja
julgado totalmente improcedente o pedido da requerente, pois que direito no lhe
assiste;
d) a produo das provas que se fizerem necessrias,
principalmente a documental, cujos documentos sero apresentados na fase probatria.

28

Nestes termos,
Pede e Aguarda
Deferimento.
Local, (...data...).
_________________
Procurador do INSS

29

9. Revisional de Benefcio Impugnao Contestao

Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da Primeira Seo


Judiciria de Franca/SP.

De nada aproveitam leis, bem


se sabe, no existindo quem as
ampare contra os abusos; e o
amparo sobre todos essencial o
de justia to alta no seu poder,
quanto na sua misso.
(Rui Barbosa)

PROCESSO n 2001.00.00.000100-0
OBJETO: IMPUGNAO CONTESTAO.

ZULMIRA V. C., j qualificada nos autos de n


2001.00.00.000100-0 da AO REVISIONAL DE BENEFCIO que move nesta E. Seo
Judiciria contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS, por seu
procurador firmatrio, face contestao apresentada pela Autarquia-R, vem aos autos
para contraditar a referida pea, na forma abaixo.
A Autarquia-R, em pea contestatria, no comprovou a
legalidade do procedimento administrativo que, aplicado ao clculo da renda mensal
inicial e aos reajustamentos dos benefcios, provocou uma significativa e progressiva
reduo nos valores pagos mensalmente Autora.
Os parcos e improcedentes argumentos apresentados pelo
Instituto so adiante destacados e contraditados atravs do presente petitrio.
1.

QUANTO

PRELIMINAR

DE

PRESCRIO:
A Autarquia-R arguiu a prescrio do fundo do direito e
das prestaes do benefcio da Autora.
A presente preliminar deve ser desprezada, uma vez que
no est a Autora postulando mais do que a Lei lhe assegura.

30

Primeiramente, o que deve ser destacado que a reviso


do benefcio deveria ter sido realizada pela prpria Autarquia-R, j a partir do
momento oportuno, fato que at a presente data no ocorreu devido negligncia da
autarquia em questo, ocasionando prejuzos ao direito da autora.
Em segundo lugar, o art. 103 da Lei n 8.213, de 24/07/91,
reproduzindo o art. 98 da CLPS (Decreto n 89.312/84), quanto prescrio dos
benefcios previdencirios estabelece:
"Art. 103. de dez anos o prazo de
decadncia de todo e qualquer direito ou ao do segurado
ou beneficirio para a reviso do ato de concesso de
benefcio, a contar do dia primeiro do ms seguinte ao do
recebimento da primeira prestao ou, quando for o caso, do
dia em que tomar conhecimento da deciso indeferitria
definitiva no mbito administrativo. (Redao dada ao caput
pela Lei n 10.839, de 05.02.2004, DOU 06.02.2004)
Pargrafo nico. Prescreve em cinco
anos, a contar da data em que deveriam ter sido pagas, toda
e qualquer ao para haver prestaes vencidas ou quaisquer
restituies ou diferenas devidas pela Previdncia Social,
salvo o direito dos menores, incapazes e ausentes, na forma
do Cdigo Civil. (Pargrafo acrescentado pela Lei n 9.528,
de 10.12.1997)"
Pede a Autora simplesmente que o Instituto, no clculo da
renda mensal inicial e nos reajustamentos dos benefcios, obedea legislao vigente.
Para tanto, a aposentadoria da Autora dever ser recalculada desde a sua concesso,
pagando-se as parcelas no prescritas, relativamente aos 5 (cinco) anos anteriores ao
ajuizamento da ao.
Elucidativos so os acrdos a seguir transcritos:
"PREVIDENCIRIO - PENSO - PRESCRIO.
1 - Imprescritvel o direito penso, dado o seu
carter alimentar. Prescrevem apenas as prestaes vencidas dentro do
quinqnio legal.
2 - Apelao a que se nega provimento". (AC. n
116.076 - RJ - Rel. Min. Geraldo Fonteles - "in" DJU de 23/10/86 - pg. 20.177).
"PREVIDENCIRIO - BENEFCIO - PRESCRIO.
1 - O Direito ao benefcio imprescritvel. Contudo,
prescrevem as prestaes no reclamadas em cinco anos contados da data
em que se tornaram devidas.
2 - Recurso provido". (AC. n 115.412 - RS - Rel. Min.
Costa Lima - Apelante: Alfredo V. Ramos - Apelado: INPS - "in" DJU de 23/10/86 pg. 20.165).

31

"PREVIDENCIRIO
APOSENTADORIA - PRESCRIO REJEITADA.

REVISO

DE

sabido que os benefcios decorrentes de Leis


protetivas e que geram efeitos patrimoniais de natureza alimentar, no
prescrevem no seu fundo. Somente as parcelas so atingidas pelo quinqnio
legal. ... (omissis). (AC. n 68.474 - Rel. Min. Evandro Gueiros Leite - "in" DJU de
19/11/81).
Em decorrncia das decises reiteradas, o extinto e sempre
Egrgio Tribunal Federal de Recursos (TFR) aprovou o seguinte enunciado da Smula
n 163:
"Nas relaes jurdicas de trato sucessivo, em que a
Fazenda Pblica figure como devedora, somente prescrevem as prestaes
vencidas antes do quinqnio anterior propositura da ao".
Inqua, portanto, a alegao da Autarquia-R quanto
prescrio do fundo do direito, fazendo jus a Autora a todas as diferenas das prestaes
ainda no atingidas pela prestao quinqenal, quando da propositura da presente ao.
2.

QUANTO

AO

CLCULO

DO

BENEFCIO:
Alega a Autarquia que os ndices aplicados para a
correo dos salrios-de-contribuio e benefcios so aqueles estabelecidos pela
legislao pertinente.
Sem procedncia a alegao da R.
2.1 A Autora beneficiria da previdncia social,
benefcio este concedido anteriormente ao advento da CF/88. Ressalta-se que
naquela poca o benefcio era expresso em nmeros de salrios mnimos com o
beneplcito do INSS, pois esta foi a forma sedimentada pela legislao ento vigente
(Decreto n 70.077 de 24 de janeiro de 1979, art. 30 e ss), fortalecida, ainda, pelas
decises dos Tribunais.
2.2 Com o advento da Constituio Federal de 1988, a
norma constitucional transitria (art. 58 do ADCT) foi editada para evitar a prtica de
reajustamentos que pudesse fazer com que os beneficirios da Previdncia Social
perdessem seu poder aquisitivo, como ocorreu no passado, atravs de legislao
recessiva e de interpretaes equivocadas condenadas pelo Poder Judicirio atravs da
Smula n 260 do extinto Egrgio Tribunal Federal de Recursos.
2.3 Ao mesmo tempo em que expressa em nmeros de
salrios mnimos os critrios de atualizao dos benefcios, o artigo 58 do ADCT
estabelece a vinculao do critrio de atualizao at a implantao do plano de custeio
e benefcios.
2.4 De fato, foi editado o referido plano de custeio e
benefcio (Lei n 8.212 e Lei n 8.213, ambas de 24 de julho de 1991), com um atraso de

32

quase dois anos. Entretanto, na seo IV do plano de benefcio, referente ao


reajustamento do valor do beneficirio, deveria ser preservado em carter permanente o
valor real do benefcio, o que no ocorreu.
2.5 Com a utilizao dos critrios estabelecidos pela nova
lei, a beneficiria est sendo prejudicada no seu poder aquisitivo com uma reduo
mensal, se compararmos com o critrio de reajuste vinculado ao salrio mnimo, que lhe
era mais do que adquirido, inclusive com a aprovao da autarquia-r, pois se algum
usufrui de um direito por obrigao de um ato que obedeceu integralmente as etapas da
formao debaixo da Lei anterior, no pode ter este direito negado s porque a lei nova
exige outra exteriorizao do ato.
A nova legislao passa a ter efeitos, to-somente, sobre
os benefcios que vierem a se iniciar sob sua gide, no podendo incidir sobre situaes
j consolidadas pelo direito adquirido. A Lei no pode retroagir, a no ser que essa
faculdade conste, expressamente, de seu texto. A irretroatividade da Lei age em prol da
estabilidade das relaes jurdicas, do ato jurdico perfeito, do direito adquirido e da
coisa julgada.
Com efeito meramente ilustrativo, atravs do exemplo
abaixo, demonstra-se a reduo dos benefcios e, conseqentemente, a reduo do
poder aquisitivo de um beneficirio X que recebia sua contribuio da previdncia
social expressa em salrios mnimos:
Quantidade de S. M.
1 S. M.

ms/ano
08/91

Valor total
Cr$ 17.000,00

Com o reajuste de setembro de 1991, na ordem de 54,06%


(cinqenta e quatro vrgula zero seis por cento), passou a receber a quantia de Cr$
26.190,20 (vinte e seis mil cento e noventa cruzeiros e vinte centavos), sendo que em
janeiro de 1992 com o novo reajuste, este na ordem de 119% (cento e dezenove por
cento), passou a receber a quantia de Cr$ 57.356,53 (cinqenta e sete mil trezentos e
cinqenta e seis cruzeiros e cinqenta e trs centavos) mais 16% (dezesseis por cento)
retroativo a setembro de 1991 totalizando-se o valor de Cr$ 66.533,58 (sessenta e seis
mil quinhentos e trinta e trs cruzeiros e cinqenta e oito centavos). Em maio de 1992,
com a concesso de novo reajuste pelo INPC, de 130,36% (cento e trinta vrgula trinta e
seis por cento), passou a receber Cr$ 153.266,75 (cento e cinqenta e trs mil duzentos
e sessenta e seis cruzeiros e setenta e cinco centavos).
No entanto, se o reajuste estivesse sendo atualizado
conforme a lei anterior, ou seja, pelo salrio mnimo, em maio de 1992, tendo como
salrio o valor de Cr$ 230.000,00 (duzentos e trinta mil cruzeiros), este multiplicado por
1 SM, seu benefcio seria de Cr$ 230.000,00 (duzentos e trinta mil cruzeiros).
O beneficirio X teve, nesse exemplo, portanto, um
prejuzo em seu benefcio na ordem de Cr$ 76.734,25 (setenta e seis mil setecentos e
trinta e quatro cruzeiros e vinte e cinco centavos) mensais, que se acentuar a cada
reajuste pela nova lei. Constata-se facilmente o prejuzo no poder aquisitivo que a nova
Lei trouxe aos beneficirios da Previdncia Social, colidindo-se com as normas
constitucionais pertinentes e com o direito mais que adquirido, o direito consumado da
lei anterior.

33

2.6 Desta forma, constata-se que, na proporo em que a


classe dos beneficirios da Previdncia Social sofre perda no seu poder aquisitivo, est
fadada a no poder contar com o benefcio a que tem direito, uma vez que durante todo
o perodo laboral contribuiu para a previdncia, e agora quando do recebimento da
aposentadoria percebe-se que o benefcio sofreu e sofre reduo com relao ao seu
poder aquisitivo (art. 201, 2, CF/88).
2.7 A autora, conforme mencionado na Inicial, tambm
sofreu outros prejuzos, devido ausncia em seus benefcios de ndices de reajustes, tal
como o IPC de janeiro de 1989, na margem de 70,28% (setenta vrgula vinte e oito por
cento), no teor do Decreto-lei 2.284/86 e da Lei n 7.730/89, bem como o IPC de maro
e abril de 1990, na margem de 84,32% (oitenta e quatro vrgula trinta e dois por cento) e
44,80% (quarenta e quatro vrgula oitenta por cento) respectivamente, no setor da Lei n
8.024/90.
O IPC de janeiro de 1989 deve se fazer presente para a
recomposio cabal da dvida, como tem reconhecido o E. STJ e outros Tribunais,
porque representa a oscilao da moeda omitida quando da instituio dos BTNs pela
MP n 48 em fevereiro de 1989.
Da mesma forma, houve omisso dos IPCs de maro e
abril de 1990, e com a fixao aleatria atravs de critrios ilegais por autoridades
incompetentes, com profundo desrespeito lei, vindo a ocasionar diminuio nos
salrios dos aposentados.
2.8 No houve a implantao nas suas folhas de
pagamento da equivalncia salarial prevista no artigo 58 do ADCT, com o
restabelecimento do poder aquisitivo expresso em nmeros de salrios mnimos que
tinham na data de sua concesso.
Essa implantao se fazia necessria durante todo o tempo
de vigncia do referido artigo 58, ou seja, at dezembro de 1991, porque posteriormente
passou a vigorar o artigo 41 da Lei n 8.213/91 at janeiro de 1993, conforme artigo 9 e
10 da Lei 8.542/92. Essa omisso tambm causou prejuzos aos aposentados.
2.9 Conforme dispe o artigo 6, caput, da Lei de
Introduo ao Cdigo Civil, tem-se que a lei nova pode ser aplicada s relaes
jurdicas originadas de fatos realizados na vigncia de antigas leis, desde que no
prejudique a qualquer das espcies determinadas, a saber: o direito adquirido, o ato
jurdico perfeito e a coisa julgada.
2.10 Ocorre que a lei nova que regulamentou as formas
de pagamento dos benefcios da autora teve em seus efeitos prticos uma reduo do
poder aquisitivo do beneficirio. Em outras palavras, somente veio a prejudicar a
categoria, que obtivera direito adquirido da vinculao dos seus benefcios ao salrio
mnimo, pois o legislador isolou este fato e o considera, de per si, apto para ser a fonte
geradora de um direito. Nestas hipteses, o direito no pode ser seno o da natureza dos
adquiridos. Seria um contra-senso lgico inadmitir-se tal postulao.
Por outro lado, no se nega o direito de o Estado revogar a
lei antiga, confirmado pela Smula 260 do extinto Tribunal Federal de Recursos. O que
se veda a possibilidade de ver-se o indivduo desprotegido da lei que o beneficiou,

34

pois nesses casos a lei vigente se protrai no tempo para continuar disciplinando certas
situaes jurdicas mesmo aps a sua revogao.
2.11 O artigo 5, inciso XXXVI, enfatizando o artigo 6,
caput, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, preconiza que:
"A lei no prejudicar o direito
adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada".
Com relao ao direito adquirido, cabe esclarecer que o
que se protege aqui no o passado, mas sim o futuro. O direito adquirido consiste na
faculdade de continuar a extrair efeito de um ato contrrio aos previstos pela Lei
atualmente em vigor ou, se preferirmos, continuar a gozar dos efeitos de uma lei
pretrita mesmo depois de sua revogao. Neste sentido, ensina o mestre Celso Ribeiro
Basto em seus Comentrios Constituio do Brasil de 05 de outubro de 1988, 2
volume, pg. 193, in verbis:
"Se algum gozou de um benefcio previdencirio no
passado, benefcio este legal a seu tempo, e se a lei pretender retir-lo, ela
estar praticando inequivocamente uma retroao intolervel pelo direito, pois
estar tentando desfazer situaes mais que adquiridas, que so as
consumadas".
2.12 O direito adquirido o princpio da imediata
entrada da Lei em vigor. normal que a lei passe a produzir efeitos a partir de sua
publicao. O carter de adquirido de um direito o imuniza contra a lei nova, afastandoa, portanto. No caso em tela, o novo plano de benefcio e custeio passou a produzir
efeitos a partir de sua publicao, entretanto, por ser extremamente prejudicial ao direito
adquirido dos beneficirios da Constituio Federal de 88, esta Lei nova, no pode
alcan-los.
2.13 No sistema de direito positivo brasileiro, o
princpio tempus regit actum se subordina ao do efeito imediato da Lei nova, salvo
quanto ao ato jurdico perfeito, ao direito adquirido e coisa julgada (Constituio da
Repblica, artigo 5, inciso XXXVI e Lei de Introduo ao Cdigo Civil, artigo 6). A
Lei nova, vedada a ofensa ao ato jurdico perfeito, ao direito adquirido e coisa julgada,
tem efeito imediato e geral, alcanando as relaes jurdicas que lhes so anteriores,
no, nos seus efeitos j realizados, mas, sim, nos efeitos que, por fora da natureza
continuada da prpria relao, seguem se produzindo, a partir da sua vigncia.
2.14 O artigo 201, 2, da Constituio Federal foi
criado para evitar distores e achatamento do valor da renda mensal, pois preconiza a
preservao, em carter permanente, do valor real no reajuste do benefcio da autora
sem o objetivo de criar uma nova legio de injustiados.
2.15 H que se questionar se a norma que vincula o
reajuste dos benefcios tem carter de perdurabilidade, pois caso no possua seria
deslealdade, ou seja, incongruente com o sentido de justia prprio do direito
admitirmos que o reajuste fosse defasado, cassando-se um direito adquirido em virtude
da revogao da Lei que a criou. Entretanto, percebe-se que a norma deve ter tal carter

35

de perdurabilidade, tendo em vista que sua revogao veio somente em prejuzo da


autora.
3.

DA

DISPARIDADE

DE

CRITRIOS

ADOTADOS:
3.1 A hipocrisia com que o INSS, ora ru, trata do assunto
referente ao salrio-de-contribuio e ao salrio-debenefcio confronta-se com todos os princpios
jurdicos. Os critrios de reajuste tanto do salrio-decontribuio como do salrio-de-benefcio vm
reconhecidos explicitamente na Lei 8.213/91
combinado com o artigo 28, 5 da Lei 8.212/91
(Plano de custeio e benefcios da previdncia social),
os quais preconizam a indissocivel vinculao entre
os critrios tanto do salrio-de-contribuio como o
salrio-de-benefcios, amparados pelo artigo 201, 2,
da Constituio Federal.
3.2 Ocorre, entretanto, que o critrio de reajuste para o
salrio-de-contribuio baseado pela vinculao ao salrio mnimo, contrariamente ao
critrio adotado para o reajuste do salrio-de-benefcio, de forma favorvel to-somente
ao INSS, prejudica mensalmente a autora, pois este critrio de reajuste inferior ao
reajuste do salrio-de-contribuio, no preservando, destarte, em carter permanente o
valor real dos seus benefcios.
3.3 Portanto, percebe-se que na relao arrecadao e
pagamento das contribuies sempre ser beneficiado o INSS, ora ru, ao passo que no
pagamento dos benefcios, de forma progressiva, ocorrer indubitavelmente uma
depreciao nos benefcios dos autores, sendo ento inobservado o princpio do
progresso social, pois o que se v somente um achatamento do poder aquisitivo da
classe dos aposentados.
3.4 Na mesma esteira, tendo a beneficiria durante todo o
perodo laboral, contribudo com valores vinculados ao salrio, nada mais bvio e justo,
que perceba seu benefcio e reajustes vinculados da mesma forma, ou seja, expressos
em nmeros de salrios mnimos equivalentes, restabelecendo a igualdade de direito
existente em todos os textos constitucionais de naes civilizadas, inclusive do Brasil.
Vejamos:
"Art. 5 da CF/88 - Todos so iguais
perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
3.5 Na mesma linha tem sido as decises dos tribunais:
PREVIDENCIRIO - REVISO DE BENEFCIO EQUIVALNCIA SALARIAL - RENDA MENSAL INICIAL - ART. 202 DA CRFB -

36

CORREO MONETRIA - REAJUSTE - 147,06% - INCORPORAO DO


ABONO DE 54,60% - O critrio da equivalncia salarial idneo a nortear a
reviso de benefcio previdencirio, posto que o salrio mnimo serve como
parmetro para o clculo das contribuies mensais anteriores data de incio
do benefcio. Impe-se a correspondncia entre o valor do benefcio e o valor
recolhido a ttulo de salrio de contribuio em razo da necessidade do
beneficirio receber contraprestao compatvel com os recolhimentos
efetuados para a Previdncia Social enquanto esteve no exerccio do trabalho.
O salrio mnimo, como direito social, constitui-se limitao direcionada ao
Estado e no ao trabalhador. No pode o Instituto Nacional do Seguro Social
desqualificar a operao matemtica que consubstancia o clculo do benefcio
previdencirio a fim de escusar-se da mantena de seu valor real. Renda
mensal inicial. Reclculo com base na redao original do art. 202 da CRFB.
Auto-aplicabilidade. Benefcios concedidos anteriormente Constituio
Federal de 1988. Direito adquirido. Correo monetria sobre o pagamento
parcelado do reajuste de 147,06%. Possibilidade, vez que a correo
monetria visa exclusivamente repor o valor real da moeda, no sendo
considerada acrscimo, mas simples resultado de sua desvalorizao.
Incabvel a incorporao do abono de 54,60% pois o mesmo no se faz incidir
em concomitncia com o ndice de 79,96%, referente variao do INPC nos
meses de maro e agosto de 1991, bem como foi incorporado ao pagamento
referente ao abono de 147,06%. Precedentes jurisprudenciais. Recurso provido
em parte. (TRF 2 R. - AC 96.02.40453-1 - RJ - 1 T. - Rel. Juiz Ricardo
Regueira - DJU 02.12.2002 - p. 218).
4.

DO DIREITO INTERTEMPORAL:

4.1 Tem-se na doutrina, quando da revogao de uma Lei


velha por uma Lei nova, que esta deve seguir o
princpio do progresso social, ou seja, deve ser melhor
e mais perfeita do que a antiga. Desta forma, ensina o
festejado Mestre Caio Mrio da Silva Pereira:
"O direito, precisante pela necessidade de se
acomodar s exigncias novas, tem necessidade de formular novos conceitos
e estabelecer novos preceitos, sob a influncia do princpio segundo o qual a
lei nova traz consigo a presuno de que melhor e mais perfeita do que a
antiga, e de que atende ao reclamo indisfarvel do progresso jurdico".
4.2 De outro lado, existe, tambm, o princpio da
segurana e da instabilidade social, exigindo respeito do legislador pelas relaes
jurdicas validamente criadas, ou seja, a lei nova deve fazer tbula rasa da lei anterior e
de todas as influncias, pois dessas premissas pode-se fixar quais os critrios que devem
permanecer, geradas sobre o domnio da lei caduca, mas ainda vivas ao tempo da lei
moderna.
4.3 Seguindo esse raciocnio e voltando-se Teoria dos
Direitos Adquiridos, facilmente constata-se que a Lei nova, ou seja, a de benefcio e
custeio no atende aos princpios supramencionados, pois pior e menos perfeita, alm
de no seguir critrios fundamentais que a lei velha gerou.

37

4.4 Portanto, o direito adquirido da Autora, sob o ponto de


vista intertemporal incontestvel. Quando uma lei atinge os efeitos dos atos jurdicos
praticados ou as situaes jurdicas constitudas ou os direitos subjetivos adquiridos sob
o imprio da Lei caduca, diz-se que retroativa, e no caso em tela, a lei nova (Lei de
Benefcio e custeio) no obedeceu a dois cnones fundamentais do ordenamento
jurdico, que so a Lei do Progresso e o conceito da Estabilidade das Relaes
Humanas.
5.

DO

PRINCPIO

DA

IRRETROATIVIDADE:
5.1 Segundo as constituies mais modernas, inclusive a
do Brasil, o princpio da irretroatividade estabelece
que a Lei no prejudicar o direito adquirido, o ato
jurdico perfeito e a coisa julgada, como j foi
mencionado anteriormente. Na definio de GABBA:
" direito adquirido um direito que conseqncia
de um fato idneo a produzi-lo em virtude da Lei vigente ao tempo que se
efetuou. Embora a ocasio de faz-lo valer no se tenha apresentado antes da
atuao da Lei nova, e que, sob o imprio da Lei ento vigente. Integrou-se
imediatamente no patrimnio de seu particular."
5.2 Neste sentido, o benefcio integrado ao patrimnio dos
beneficirios antes do advento da Carta Magna de 88 um direito adquirido
incontestvel, no podendo nunca uma Lei nova prejudic-lo. Tendo em vista a
incorporao do benefcio expresso em nmero de salrio no patrimnio da autora,
juntamente com o fato aquisitivo que se consumou por inteiro, encontram-se presentes
todos os requisitos para a caracterizao do direito adquirido.
5.3 Para sedimentar a idia de direito adquirido, cumpre
assinalar que, tal como consignada na Lei de Introduo, tem aplicao tanto no direito
pblico quanto no direito privado. Onde quer que exista um direito subjetivo, de ordem
pblica ou de ordem privada, oriundo de um fato idneo a produzi-lo segundo os
preceitos da Lei vigente ao tempo em que ocorreu e incorporado ao patrimnio
individual, no pode ser ofendido por Lei nova. Portanto, perfeitamente coadunado com
o direito da Autora.
6.

DA INCONSTITUCIONALIDADE DA LEI

NOVA:
6.1 Toda matria que versa sobre a interpretao,
inseparavelmente, vinculada ao problema da aplicao da norma a verificao e a
declarao de sua inconstitucionalidade. Desta feita, a Lei Ordinria, expresso da
legislatura, o exerccio do mandato outorgado pelo povo, atravs de seus
representantes constituintes. Se a Lei contrria constituio, peca pelo defeito do
excesso ou da falta de poderes e, ento, uma nulidade jurdica.
6.2 Assim, "quando colocado o juiz na alternativa de
cumprir a Lei ou cumprir a Constituio, o que lhe cabe fazer negar a
validade quela e reconhecer o prestgio desta. J, em razo do
escalonamento Hierrquico, o dilema apresentado ao juiz, ante a Lei

38

controversa Constituio, forosamente lhe impe deixar de aplicar a Lei para


aplicar a Constituio" (Caio Mrio da Silva Pereira, in Instituies de Direito Civil).
6.3 A Constituio Federal, em seu artigo 201, 2,
assegura o reajustamento de benefcios dos beneficirios da Previdncia Social, para
preservar-lhes, em carter permanente, o valor real, conforme critrios definidos em lei,
critrios estes que segundo os princpios supra invocados jamais podero vir em
prejuzo de seus destinatrios. Alm disso, a Lei nova no prejudicar o direito
adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada, como tambm j foi fartamente
demonstrado.
6.4 Entretanto, com o advento do plano de benefcio e
custeio, atravs das Leis Ordinrias n 8.212/91 e n 8.213/91, verifica-se a
desconformidade, a contraveno, a contrariedade, a afronta aos preceitos
constitucionais, o que enseja ou suscita a apreciao do Poder Judicirio no tocante
sua aplicabilidade ou no, pois evidente o antagonismo claro, completo e desenganado
das mesmas.
6.5 Pedro Lessa assim define:
"(...) e, como a Lei constitucional um ato do Poder
Originrio enquanto a Lei Ordinria uma manifestao do Poder
Subordinado, o Poder Judicirio tem mais do que o direito, o dever de
obedecer Constituio e desprezar a Lei Inconstitucional, e, em
conseqncia, uma obrigao dos Tribunais pronunciar o Decreto judicial da
inconstitucionalidade sempre que uma Lei Ordinria contrariar a Constituio"
(Pedro Lessa, do Poder Judicirio, 32, pag. 142).
6.6 O respeitado Mestre Lessa alerta em sua obra, que
quando se verificar, mesmo que razovel, uma dvida quanto inconstitucionalidade da
Lei Ordinria, o poder Judicirio pode suspender o julgamento da causa que invoca
direitos subjetivos dos litigantes, atendo-se a julgar a prpria Lei, colocando-se na
posio de defensor e guardio da Constituio.
6.7 O que ocorre que alm de razovel a dvida existente
da inconstitucionalidade da Lei Ordinria citada, pois esta totalmente prejudicial aos
beneficirios da Previdncia Social, tambm afronta a hierarquia das leis, visto que a
mesma est se sobrepondo s normas constitucionais constantes do corpo permanente
da Constituio Federal.
6.8 A autora reitera o pedido feito na Inicial de declarao
de inconstitucionalidade da Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, especialmente no que
se refere ao atrelamento de ndices que no repem o valor real do benefcio (como o
j revogado inciso II e o atual inciso IV do art. 41 da citada Lei), porque o artigo 58 do
Ato das Disposies Constitucionais Transitrias estabeleceu que os benefcios de
prestao continuada, mantidos pela Previdncia Social na data da promulgao da
Constituio, tero seus valores revistos, a fim de que seja restabelecido o poder
aquisitivo, expresso em nmero de salrios mnimos, que tinham na data de sua
concesso, obedecendo-se a esse critrio de atualizao at a implantao do plano de
custeio e benefcios referidos no artigo seguinte.

39

O ilustre advogado
comentando esse dispositivo, afirma que:

Wolgran

Junqueira

Ferreira,

"Todos que data da promulgao da Constituio


j estavam aposentados, quer por tempo de servio, quer por invalidez, tero
os benefcios revistos. Esta reviso objetiva o restabelecimento do poder
aquisitivo, expressa em salrios mnimos, que tinham data de sua
concesso."
Dever a Previdncia Social obedecer ao critrio de
atualizao at a implantao do plano de custeio e benefcios referidos no artigo art. 58
do ADCT.
Esse artigo rev uma grande injustia que estava sendo
feita com os aposentados, pois a prestao continuada no acompanhava qualquer ndice
que satisfizesse as perdas reais dos aposentados. Ms a ms iam os aposentados
perdendo seus ganhos. Quem h dez anos atrs recebia a prestao continuada ou
aposentadoria equivalente a dez salrios mnimos, hoje est recebendo 60% do que
recebia, tendo uma perda real de grande vulto.
6.9 Impugna-se a alegao do requerido da necessidade de
existncia de recurso da Previdncia Social para arcar com essa reviso (fls. ...), ...pois
foram concedidos tantos benefcios sem que os constituintes fizessem o clculo da
receita para fixar as despesas, que poder ocorrer falta de numerrio para o
atendimento no disposto neste artigo. (SIC).
"No cabe ao beneficirio da Previdncia Social
saber se ela dispes ou no de recursos para cobrir a reviso das prestaes
continuadas, e sim ao governo encontrar meios para atender ao disposto neste
artigo." (COMENTRIOS CONSTITUIO DE 1998, Julex Livros, Vol. 3,
pg. 1325/1326).
6.10 Evidenciou-se,
portanto,
o
mandamento
constitucional para que todas as aposentadorias, no dia 05 de outubro de 1988, tivessem
seus valores revistos, para restabelecer o seu poder aquisitivo, representado pelo nmero
de salrios mnimos, que tinham na data de sua concesso. Assim, verifica-se que data
da promulgao da Constituio Federal, todas as aposentadorias foram atualizadas no
valor correspondente ao nmero de salrios mnimos que representavam quando foram
concedidas.
6.11 Considera a requerente que a regra determinada
pelo artigo 58 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, determinando a
atualizao do valor da aposentadoria, para restabelecer seu poder aquisitivo, tornou-se
definitiva, visto que este dispositivo, embora constante das disposies transitrias,
deve ser interpretado em consonncia com a regra constitucional permanente
estabelecida no 4 do artigo 201, da Constituio Federal, que dispe:
"Art. 201 - A previdncia social ser
organizada sob a forma de regime geral, de carter
contributivo
e
de
filiao
obrigatria,
observados

40

critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial,


e atender, nos termos da lei, a:
(...)

3
Todos
os
salrios
de
contribuio considerados para o clculo de benefcio sero
devidamente atualizados, na forma da lei.
4 - assegurado o reajustamento dos
benefcios para preservar-lhes, em carter permanente, o
valor real, conforme critrios definidos em lei."
6.12 Constata-se que esse dispositivo constitucional
assegura a preservao do valor real dos benefcios. Entretanto, para afastar qualquer
dvida quanto vontade do legislador contribuinte de preservar definitiva e
permanentemente o valor real das aposentadorias e evitar, para sempre, a injustificvel e
humilhante situao dos aposentados brasileiros com o aviltamento do benefcio que
lhes devido, deve-se considerar o disposto no artigo 194, pargrafo nico, inciso IV,
da Carta Magna:
"Artigo
194.
A
seguridade
social
compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos
Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os
direitos relativos sade, previdncia e assistncia
social.
Pargrafo
nico.
Compete
ao
Poder
Pblico, nos termos da lei, organizar a seguridade social,
com base nos seguintes objetivos:
(...)
IV - irredutibilidade do valor dos
benefcios;"
6.13 Desse dispositivo constitucional, depreende-se que
aps a concesso dos benefcios, estes sero irredutveis e seus valores sero reajustados
para que no ocorra perda do benefcio em relao inflao.
Conclui-se, portanto, que o legislador constitucional
assegurou nas disposies transitrias (artigo 58) a atualizao de todos os benefcios e
nas disposies permanentes a irredutibilidade do valor dos benefcios (art. 194, IV) e o
seu reajustamento para preservar-lhes, em carter permanente, o valor real, conforme
critrios definidos em lei (art. 201, 2).
6.14 Mesmo diante desses inequvocos mandamentos
constitucionais, a Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, que dispe sobre os Planos da
Previdncia Social, ao definir o critrio para o reajustamento dos benefcios, estabeleceu
que:
Art. 41. Os valores dos benefcios em
manuteno sero reajustados a partir de 2004, na mesma
data de reajuste do salrio mnimo, pro rata, de acordo com
suas respectivas datas de incio ou do seu ltimo
reajustamento,
com
base
em
percentual
definido
em

41

regulamento, observados os seguintes critrios: (Redao


dada pela Lei n 10.699, de 09.07.2003, DOU 10.07.2003)
I - preservao do valor real do
benefcio; (Redao dada ao inciso pela Medida Provisria
n 2.187-13, de 24.08.2001, DOU 27.08.2001, em vigor
conforme o art. 2 da EC n 32/2001)
II - (Revogado pela Lei n 8.542, de
23.12.1992, DOU 31.12.1992, nos termos do seu artigo 12)
III
atualizao
anual;
(Inciso
acrescentado pela Medida Provisria n 2.187-13, de
24.08.2001, DOU 27.08.2001, em vigor conforme o art. 2 da
EC n 32/2001)
IV - variao de preos de produtos
necessrios e relevantes para a aferio da manuteno do
valor de compra dos benefcios. (Inciso acrescentado pela
Medida
Provisria
n
2.187-13,
de
24.08.2001,
DOU
27.08.2001, em vigor conforme o art. 2 da EC n 32/2001)
6.15 Esse critrio inconstitucional, porque desconhece
e desrespeita dois mandamentos da Carta Magna, que so o da irredutibilidade e da
preservao do valor real dos benefcios.
6.16 A prpria Lei n 8.213/91 no mesmo artigo 41, que
definiu o critrio de reajustamento de benefcio, reconhecia sua inconstitucionalidade ou
a imprestabilidade do critrio que adotou para garantir a manuteno do valor real do
benefcio ao estabelecer que na hiptese de se constatar perda do poder aquisitivo com a
aplicao do disposto neste artigo, o Conselho Nacional de Seguridade Social - CNSS
pode propor um reajustamento extraordinrio para recompor esse valor, sendo feita
igual recomposio das faixas e limites fixados para os salrios de contribuio
(pargrafo segundo revogado pela Medida Provisria n 2.187-13, de 24.08.2001,
DOU 27.08.2001). Para que o critrio adotado pela legislao ordinria fosse
constitucional, deveria, por si s, garantir a preservao do valor real do benefcio,
como determina obrigatoriamente a Carta Magna.
7.

DA CONTESTAO DO INSS

7.1 No bastasse isso, a Autarquia-R tece frgeis


argumentos tentando invocar as Leis citadas e as questionveis Medidas Provisrias.
Alega que os reajustes foram feitos baseando-se em tais Medidas.
7.2 Ocorre, entretanto, que o requerido, ao conceder o
reajuste dos benefcios da autora, agiu de forma
prejudicial a esta concedendo reajuste inferior ao
determinado em Lei.
7.3 Note-se que o artigo 201, em seu 4, estabelece que
assegurado o reajustamento dos benefcios para
preservar-lhes, em carter permanente, o valor
real, conforme critrios definidos em Lei.

42

Esses critrios foram definidos atravs da aprovao e


sano da Lei 8.213/91, a qual dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia
Social e d outras providncias.
O artigo 41 dessa Lei (Lei 8.213, de 24 de julho de 1991)
assegurou aos beneficirios de prestao continuada da Previdncia Social o
reajustamento dos benefcios para preservar-lhes, em carter permanente, o valor real,
de acordo com a variao integral do INPC, calculado pelo IBGE, nas mesmas pocas
em que o salrio mnimo for alterado, pelo ndice da cesta bsica ou substitutivo
eventual.
7.4 Esse dispositivo legal foi revogado pela Lei 8.542/92,
que determina como ndice correto para o reajuste dos
benefcios dos beneficirios da Previdncia Social o
IRSM, sendo este reajuste quadrimestral. Em seguida,
foi sancionada a Lei 8.880/94, que determina o
reajuste dos referidos benefcios anualmente pelo IPCr.
7.5 Em outubro de 1995, foi editada a Medida Provisria
n 1.171, que substituiu o IPC-r pelo INPC.
7.6 Entretanto, atravs da Medida Provisria n 1.415, de
29 de abril de 1996, a qual dispe sobre o reajuste do
salrio mnimo e dos benefcios da Previdncia Social,
ficou estabelecido que:
- o salrio mnimo ser de R$ 112,00 (cento e doze reais) (art. 1);
- os benefcios mantidos pela Previdncia Social sero reajustados em 1 de maio de
1996, pela variao acumulada do ndice Geral de Preos - Disponibilidade Interna IGP-DI. apurado pela Fundao Getlio Vargas, nos doze meses imediatamente
anteriores (art. 2).
7.7 Note-se que o critrio adotado pelo requerido foi ao
arrepio da Lei, pois fica evidente que o ndice que
norteia o reajuste dos benefcios mantidos pela
Previdncia Social o INPC, pois este ainda encontrase em vigor.
7.8 Entretanto, como de costume, o requerido pretende
utilizar-se de outro ndice que lhe mais benfico
(IGP-DI), ao passo que proporcionar novamente
reduo e prejuzos ao benefcio da autora, que no
tolera e no tolerar mais essa espcie de abuso de
poder.
7.9 O requerido perpetra o ato prejudicial autora e
demais beneficirios da Previdncia Social quando
atravs da Medida Provisria n 1415/96 estabelece
que:
"Art. 2 - Os benefcios mantidos pela
Previdncia Social sero reajustados em 1 de maio de 1996,

43

pela variao acumulada do ndice Geral de Preos Disponibilidade Interna - IGP-DI, apurado pela Fundao
Getlio Vargas, nos doze meses imediatamente anteriores."
"Art. 5 - A ttulo de aumento real, na
data de vigncia das disposies constantes dos arts. 6 e
7 desta Medida Provisria, os benefcios mantidos pela
Previdncia Social sero majorados de forma a totalizar
quinze por cento, sobre os valores vigentes em 30 de abril
de 1996, includo nesse percentual o reajuste de que trata
o artigo 2."
7.10 Caracterizada est a injustia do requerido quando
verifica-se na Lei 8.213/91 o artigo 41:
" Art. 41. Os valores dos benefcios em
manuteno sero reajustados a partir de 2004, na mesma
data de reajuste do salrio mnimo, pro rata, de acordo com
suas respectivas datas de incio ou do seu ltimo
reajustamento,
com
base
em
percentual
definido
em
regulamento, observados os seguintes critrios: (Redao
dada pela Lei n 10.699, de 09.07.2003, DOU 10.07.2003)
I - preservao do valor real do
benefcio; (Redao dada ao inciso pela Medida Provisria
n 2.187-13, de 24.08.2001, DOU 27.08.2001, em vigor
conforme o art. 2 da EC n 32/2001)
II - (Revogado pela Lei n 8.542, de
23.12.1992, DOU 31.12.1992, nos termos do seu artigo 12)
III
atualizao
anual;
(Inciso
acrescentado pela Medida Provisria n 2.187-13, de
24.08.2001, DOU 27.08.2001, em vigor conforme o art. 2 da
EC n 32/2001).
7.11 Com o advento da Lei 8.542/92, especialmente
pelo contido em seu artigo 12, ficou revogado o
reajuste dos benefcios de prestao continuada
mantido pelo requerido atravs do INPC, passando,
destarte, a ser efetuado o reajuste pelo IRSM. Em
seqncia, a Lei 8.880/94 substituiu o IRSM pelo IPCr, que por sua vez foi substitudo pelo INPC atravs da
Medida Provisria 1.171/95.
7.12 Sendo assim, mantm-se como critrio para
reajuste dos benefcios da autora o INPC, conforme
mencionado.
7.13 Cabe destacar que com a utilizao da Medida
Provisria 1.415/96 ser concedido aos beneficirios
da Previdncia Social um reajuste de 15% (quinze por
cento), ao passo que com o ndice correto, ou seja o
INPC, calculado pelo IBGE, ter-se-ia o percentual de
20,05% (vinte vrgula zero cinco por cento).

44

7.14 Desta forma, pretende o requerido obter


novamente vantagens para si s custas dos
aposentados, como j ocorrera outrora, com o celbre
caso dos 147,06% (cento e quarenta e sete vrgula zero
seis por cento), onde a autarquia estabeleceu um
critrio extremamente vantajoso para si, em detrimento
de seus beneficirios.
7.15 No ms de setembro de 1991, o INSS reajustou os
salrios-de-contribuio pelo mesmo ndice de
aumento do salrio mnimo, no perodo em 147, 06%
(cento e quarenta e sete vrgula zero seis por cento).
No entanto, concedeu aos aposentados parcos 54,60%
(cinqenta e quatro vrgula sessenta por cento) de
aumento para os benefcios de prestao continuada
superiores ao de menor valor, de acordo com a Portaria
3.485 do Ministrio do Trabalho e da Previdncia
Social - Dirio Oficial da Unio - 18-9-1991.
7.16 No caso em tela, o art. 2 da Medida Provisria
1.415/96, estabelece o reajuste para os benefcios
mantidos pela Previdncia Social pela variao
acumulada do ndice Geral de Preos Disponibilidade Interna - IGP-DI.
7.17 Ocorre que esse reajuste vai de encontro com a
norma constitucional e a legislao infraconstitucional
que estabelece no seu art. 41 da Lei 8.213/91 o
seguinte:
"Art. 41. Os valores dos benefcios em
manuteno sero reajustados a partir de 2004, na mesma
data de reajuste do salrio mnimo, pro rata, de acordo com
suas respectivas datas de incio ou do seu ltimo
reajustamento,
com
base
em
percentual
definido
em
regulamento, observados os seguintes critrios: (Redao
dada pela Lei n 10.699, de 09.07.2003, DOU 10.07.2003);
I - preservao do valor real do
benefcio; (Redao dada ao inciso pela Medida Provisria
n 2.187-13, de 24.08.2001, DOU 27.08.2001, em vigor
conforme o art. 2 da EC n 32/2001)
II - os valores dos benefcios em
manuteno
sero
reajustados,
de
acordo
com
suas
respectivas datas de incio, com base na variao integral
do INPC, calculado pelo IBGE, nas mesmas pocas em que o
salrio mnimo for alterado, pelo ndice da cesta bsica ou
substituto eventual. (Revogado pela Lei n 8542, de
23/12/1992).
(...)
Pargrafo 1. O disposto no inciso II
poder ser alterado por ocasio da reviso da poltica

45

salarial. (Revogado pela Medida Provisria n 2.187-13, de


24.08.2001, DOU 27.08.2001, em vigor conforme o art. 2 da
EC n 32/2001)
Pargrafo
2.
Na
hiptese
de
se
constatar perda de poder aquisitivo com a aplicao do
disposto neste artigo, o Conselho Nacional de Seguridade
Social - CNSS poder propor um reajuste extraordinrio para
recompor esse valor, sendo feita igual recomposio das
faixas e limites fixados para os salrios-de-contribuio.
(Revogado
pela
Medida
Provisria
n
2.187-13,
de
24.08.2001, DOU 27.08.2001, em vigor conforme o art. 2 da
EC n 32/2001)."
7.18 verdade que o artigo 41, inciso II, da Lei
8.213/91 encontra-se revogado de longa data. Porm,
com essa revogao ocorreu somente a substituio do
INPC pelo IRSM (art. 12 da Lei 8.452/92). O IRSM
tambm foi substitudo pelo IPC-r, o qual foi extinto
pela Medida Provisria 1.171/95, passando a vigorar
novamente o INPC. Vejamos a norma vigente:
"Medida Provisria 1.171/95
ART. 8 - A partir de 1 de julho de
1995, a Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e
Estatstica - IBGE deixar de calcular e divulgar o IPC-r.
1 - ....
2 - ....
3 - A partir da referncia julho de
1995, o INPC substitui o IPC-r para os fins previstos no
6 do art. 20 e no 2 do art. 21, ambos da Lei 8.880, de
1994."
7.19 Ora, o legislador ordinrio previu a possibilidade
de mudana de ndice, de acordo com o comando
constitucional "irredutibilidade do valor dos
benefcios" (art. 194, pargrafo nico, IV) e a norma
dispositiva "preservar-lhes, em carter permanente, o
valor real, conforme critrios definidos em lei" (art.
201, 4).
7.20 Mesmo com todas essas substituies de ndices
para o reajustamento dos benefcios de prestao
continuada mantidos pelo requerido, permanece a
inteno dos constituintes, que a de preservar o valor
real dos benefcios. Deve-se, ento, fazer com que
prevalea a norma constitucional (art. 201, 4, e
inciso I do artigo 41 da Lei 8.213/91).
7.21 A Medida Provisria n 1.415/96 e sua reedio de
n 1463/96, que estabelece o novo ndice de reajuste,
no se caracteriza como ndice de reajuste da cesta

46

bsica, como tambm no "reajusta em carter


permanente, o valor real dos benefcios", inclusive
inferior ao INPC - IBGE, eleito pelo legislador
ordinrio.
7.22 Portanto, ocorre que o ndice adotado pela Medida
Provisria citada inferior ao INPC e no repe o
valor real dos benefcios.
7.23 Com relao a esse tpico, deve-se distinguir o
critrio para a concesso do reajuste ao salrio mnimo
e o critrio de reajuste para os benefcios da
Previdncia Social.
7.24 Para o primeiro, o comando constitucional
elencado no artigo 7, IV, prev reajustes peridicos
do salrio mnimo, destinados a preservar o respectivo
valor aquisitivo, to-somente no sentido de no
permitir que o salrio mnimo se torne evanescente, o
que certamente ocorreria se no ficasse sujeito
reviso peridica.
7.25 Quanto ao reajuste para os benefcios da
Previdncia Social, o comando constitucional o
artigo 201, 4, o qual fala expressamente em
preservao dos valores reais. Residem neste
ncleo da orao os parmetros para o legislador
ordinrio, sendo onde se encontra o erro substancial da
Medida Provisria.
8.
QUESTO PREJUDICIAL:
INCONSTITUCIONALIDADE DA

MEDIDA

PROVISRIA
8.1 No
plano
da
fiscalizao
incidental
da
constitucionalidade, deve ser deduzida a pretenso de
declarao de inconstitucionalidade na presente ao,
tendo em vista que a matria tratada, ndice de reajuste
de aposentadoria, na Medida Provisria atenta contra
as normas e princpios adotados pela Constituio e
legislao ordinria pertinente.
8.2 A declarao de inconstitucionalidade da Medida
Provisria est atrelada ao prprio objeto da presente
ao e sem dvida pode ser proferida por juiz singular.
8.3 Portanto, a referida Medida Provisria est em
desacordo com o comando constitucional preceituado
no artigo 201, 4, pois este dispositivo fala
expressamente em preservao dos valores reais,
combinado com o artigo 41 da Lei 8.213/91.

47

8.4 Note-se que a Medida Provisria, em sua substncia


no que tange ao reajustamento dos benefcios mantidos
pela Previdncia Social, revoga o direito anterior,
inclusive a norma constitucional. Entretanto, a Medida
Provisria uma espcie normativa exercida pelo
Poder Executivo que no possui o condo de revogar
Lei anterior.
9.

DO PEDIDO:

9.1 A presente ao envolve matria exclusivamente de


direito. Por conseqncia, no existem outras provas a serem produzidas.
9.2 Assim, requer a Autora o julgamento antecipado da
lide, de acordo com o que dispe o artigo 330 do CPC, condenando-se o Ru na forma
requerida na inicial.
9.3 Outrossim, requer-se que seja rejeitada a pea
oferecida pelo Ru, acatando-se os argumentos da Autora expostos na exordial e na
presente Impugnao Contestao.
Termos em que pede deferimento.
Local, (...data...)

P.p. .

.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001

48

10.

Justificao Administrativa Inicial


EXMO. SR. CHEFE DE CONCESSO DE BENEFCIO DO INSTITUTO
NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS

CLIA R. C., brasileira, viva, trabalhadora rural, portadora da


Cdula de Identidade n 147895-2 e do CPF n 369.875.214-65, residente e domiciliada
Rua N, n 329, Bairro City Petrpolis, Franca/SP, por seu procurador judicial e
advogado firmatrio, conforme instrumento procuratrio incluso, vem respeitosamente
presena de Vossa Senhoria requerer a presente

JUSTIFICAO ADMINISTRATIVA
pelos fatos e fundamentos abaixo articulados.
I - DOS FATOS.
A requerente exerceu a funo de trabalhadora rural no
Municpio de Franca no perodo de janeiro de 1973 a agosto de 1999, fazendo todos os
servios provenientes da lavoura de milho, tais como capina, arruao e colheita, nas
propriedades rurais pertencentes, respectivamente, a seu pai e seu sogro: Durval B. L.
R. e Jeremias C.
Seu sogro possua uma propriedade rural, com rea de 12 (doze)
alqueires paulistas, situada na estrada vicinal Nelson Nogueira (antiga Rodovia FrancaRibeiro Corrente via Fundo). Como era de costume na zona rural, desde que a
requerente completou 15 (quinze) anos, trabalhava na lavoura com os pais. Aps seu
casamento em .../.../... (doc. ....), continuou seu labor exercendo funo de trabalhadora
rural, em uma rea de terras de .... alqueires paulistas que foi desmembrada da rea total
(doc. ....), para que cada filho pudesse trabalhar para sua prpria subsistncia.
O casal, desde .... at o falecimento do marido ...., em .../.../...
(doc. ....), laborou nesse espao de terras, onde cultivavam milho.
Aps o falecimento do marido, a Requerente continuou a laborar
juntamente com os filhos: Filomena R.C., nascida em .../.../..., (doc. ....), Salustiana R.
C., nascida em .../.../... (doc. ....), Jernimo R.C., nascido em .../.../... (doc. ....), e Jcomo
R.C., nascido em .../.../... (doc. ....), todos menores impberes.
A Requerente continuou exercendo a funo de trabalhadora
rural, em regime de economia familiar com seus filhos at .... de ...., mas sem Registro
na Carteira de Trabalho, possuindo apenas como prova as notas fiscais de entrada de

49

cereais do .... (docs. ....), as Declaraes do Imposto de Renda (docs. ....), declarao do
Sindicato dos Trabalhadores Rurais de Franca (doc. ....), e Contratos de Parceria
Agrcola (doc.).
Corroborou, ainda, como prova material a cpia da transcrio
de Transmisses (doc. ....), em que consta que atravs de formal de Partilha do Esplio
de .... (sogra da Requerente), a rea de .... alqueires, atravs da matrcula ...., foi
partilhada entre os filhos da Requerente (doc. ....).
Aps vrias tentativas de parceria agrcola, arrendamento e
outros, a Requerente e seus filhos alienaram os .... alqueires paulistas de terras
em .../.../..., conforme certido em anexo (doc. ....).
Ocorre que atualmente a Requerente necessita justificar o
perodo de trabalho prestado na zona rural de .... a ...., para efeitos de aposentadoria
perante a Previdncia Social, motivo pelo qual pleiteia a presente medida.
Aps ter deixado a Zona Rural, a Requerente veio residir em
Franca/SP, Rua N, n 329 City Petrpolis, onde permanece at a presente data.
No perodo de .../.../... a .../.../..., a Requerente laborou como
cozinheira em uma lanchonete (doc. ....). A partir de .../.../... at hoje exerce o cargo de
faxineira na Escola de Recreao Infantil ... (doc. .....).
Assim, verificamos que caso seja aceita a Justificao
Administrativa, a Requerente poder, somando todo seu perodo de labor, atingir os 30
(trinta) anos necessrios para aposentadoria integral por tempo de servio para mulher.
Conforme acima relacionado, somado o perodo registrado em
CTPS ao laborado em rea rural, atingimos um total de .... (....) anos, .... (....) meses,
e .... (....) dias.
II - DOS FUNDAMENTOS JURDICOS.
Segundo dispe o artigo 861 do CPC:
"Quem pretender justificar a existncia de algum fato ou relao
jurdica, seja para simples documento e sem carter contencioso, seja para servir de
prova em processo regular, expor em petio circunstanciada, a sua inteno."
Ensinam Carlos Alberto lvaro de Oliveira e Galeno, em seus
Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, volume VIII, da Forense, que:
"A prova realizada na Justificao no deixa de ser apenas
prova, como qualquer outra, e deve ser valorada, no momento oportuno, por quem de
direito, na esfera administrativa ou judicial."
No mesmo sentido tem sido as decises dos tribunais. Vejamos:
"1. A comprovao do tempo de servio para os efeitos desta
Lei, inclusive mediante justificao administrativa ou judicial, conforme o disposto no

50

artigo 108, s produzir efeito quando baseada em incio de prova material, no sendo
admitida prova exclusivamente testemunhal, salvo na ocorrncia de motivo de fora
maior ou caso fortuito, conforme disposto no Regulamento. (artigo 55, pargrafo 3, da
Lei n 8.213/91). 2. O incio de prova material, de acordo com a interpretao
sistemtica da Lei, aquele feito mediante documentos que comprovem o exerccio da
atividade nos perodos a serem contados, devendo ser contemporneos dos fatos a
comprovar, indicando, ainda, o perodo e a funo exercida pelo trabalhador." (RESP
280.402/SP, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, in DJ 10.09.2001).
Com o incio de prova material existente e atravs de
testemunhas que conheceram a Requerente na poca dos fatos, ficar plenamente
Justificado o perodo de labor rural prestado no Municpio de ....
Ademais no artigo 106 da Lei 8.213 tem-se que a comprovao
da atividade rural far-se- alternativamente atravs de:
- Contrato de arrendamento, parceria ou comodato rural;
- Declarao do Sindicato de trabalhadores rurais, desde que
homologada pelo INSS;
- Entre outros.
Nossos Tribunais tm assim decidido:
PREVIDENCIRIO. CONTAGEM DE TEMPO DE
SERVIO
RECPROCO.
ATIVIDADE
RURAL
E
URBANA.
VIA
ADMINISTRATIVA. CF, 202, 3, E LEI 8.213/91, ART. 94. Nos casos em que se
reivindica a contagem de tempo de servio prestado na atividade rural e na urbana,
mesmo se reconhecendo como auto-aplicvel o art. 202, 3, da Constituio Federal,
imprescindvel que o interessado ingresse previamente na esfera administrativa, pois
no cabe ao Juiz substituir-se ao administrador e conferir ms a ms a existncia da
prestao laboral e o recolhimento das respectivas contribuies previdencirias." (Ap.
Cvel n 91.04.22640-2/Rs, 1 T.do TRF da 4 Regio, DJ (seo II) de 25.08.93, p.
33.903).
100283704 - PREVIDENCIRIO - MANDADO DE
SEGURANA - TEMPO DE SERVIO RURAL - JUSTIFICAO
ADMINISTRATIVA - 1 - Hiptese em que a documentao, ainda que no seja farta,
suficiente para ensejar o processamento da justificao administrativa para a
comprovao do labor agrcola, pois configura incio de prova material que pode ser
complementado pela oitiva de testemunhas. 2 - O reconhecimento de tempo de servio
rural at a edio da Lei de Benefcios no est condicionada ao recolhimento das
contribuies previdencirias (art. 55, 2), com exceo das hipteses em que se
pretende o cmputo de tal perodo para fins de contagem recproca propriamente dita,
qual seja, a soma de tempo de servio pblico ao de atividade privada. 3 - Segurana
concedida para que se oportunize ao impetrante a comprovao do tempo de servio
rural. Sentena confirmada. (TRF 4 R. - REO-MS 2002.71.02.001366-9 - RS - 5 T. Rel. Des. Fed. A. A. Ramos de Oliveira - DJU 25.06.2003 - p. 790).
Inegvel se torna o direito da Requerente, que comprovar os
fatos atravs das testemunhas arroladas e dos documentos anexados exordial.

51

Isso posto, requer a Vossa Senhoria:


a) Com fundamento no artigo 861 do CPC, digne-se a acolher a
presente Justificao, constituindo em prova os fatos alegados, para que possa ser
homologada a pretenso da Requerente, entregando-lhe a aposentadoria por tempo de
servio integral.
b) A intimao do Procurador Regional em .... do INSS Instituto Nacional do Seguro Social para acompanhar o feito.
c) Para provar o alegado, todos os meios de prova em direito
admitidos, tais como juntada de novos documentos e provas testemunhais a seguir
arroladas, que devero ser intimadas a comparecer ao rgo ora requerido.
Nestes Termos
Pede Deferimento.
...., .... de .... de ....
P.p. ______________________
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001

ROL DE TESTEMUNHAS
1) .... (qualificao), inscrito no CPF/MF sob n ...., residente e
domiciliado no ...., Caixa Postal n ...., CEP....
2) .... (qualificao), inscrito no CPF/MF sob n ...., residente e
domiciliado no ...., Caixa Postal n ...., CEP....

52

11.

Justificatria Inicial Via Judicial

Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da


Seo Judiciria de Franca/SP.

PEDRO M. C., (qualificao), residente e domiciliado na


cidade de Restinga, Estado de So Paulo, Rua G, n 678, Centro, por seu(s)
advogado(s), com escritrio sito Rua M, n 2709, Franca/SP, no final assinado, onde
recebe notificaes e intimaes, conforme instrumento de mandato incluso, vem,
respeitosamente, perante Vossa Excelncia requerer a presente

JUSTIFICAO JUDICIAL ,
o que faz com fulcro nos arts. 861 e seguintes do Cdigo
de Processo Civil, pelos motivos fticos e jurdicos expostos a seguir.
I. O Autor laborou como funcionrio da Fazenda Flor do
Caf, localizada na estrada vicinal atualmente denominada Nelson Nogueira (antiga
Franca-Ribeiro Corrente via Engenho Queimado) Km. (...), no perodo compreendido
entre outubro de 1962 e agosto de 1971, recebendo para tal remunerao equivalente a 2
(dois) salrios mnimos. Naquela ocasio era um dos responsveis pela produo e
cultivo de caf daquela propriedade agrcola.
II. Acontece que, tendo em vista o grande incndio
ocorrido na poca, como noticiaram os jornais (documento anexo), houve a destruio
dos documentos que eram mantidos na sede daquela Fazenda.
III. Porm, conforme pode se observar nos documentos
inclusos, inconteste que o Requerente trabalhava e morava na mencionada Fazenda.
Verifica-se que, tanto na anexa certido de nascimento,
como na certido de batismo de seu filho Jos M. C. (nascido em 24/11/1963), a
profisso do Autor aparece como de agricultor.
O antigo ttulo de eleitor do Requerente (documento
anexo) traz como endereo o da sede da Fazenda Flor do Caf e a profisso de lavrador.
Outro documento que comprova os fatos narrados a
matrcula da filha do Autor (Gertrudes M. C.), no ano de 1967, na escola rural
localizada prxima sede da Fazenda (documento anexo).

53

Para fins de reconhecimento de exerccio de servio rural,


a atividade deve ser comprovada por meio de, pelo menos, incio razovel de prova
material contempornea poca dos fatos. Para tanto, a jurisprudncia vem aceitando
como incio de prova documental a consignao da qualificao profissional de
lavrador ou agricultor em atos de registro civil. (CF. STJ, RESP 72.611/SP, Sexta
Turma, Min. Vicente Leal, DJ 04/12/1995; ERESP 45.643/SP, Terceira Seo, Min.
Jos Dantas, DJ 09/06/1995, e RESP 62.802/SP, Quinta Turma, Min. Jos Dantas, DJ
22/05/1995.).
Assim, portanto, tem sido a deciso de nossos pretrios.
Vejamos:
201689 - PREVIDENCIRIO - APOSENTADORIA
POR TEMPO DE SERVIO - TRABALHO RURAL - COMPROVAO - INCIO
RAZOVEL DE PROVA MATERIAL - CORROBORADA POR PROVA
TESTEMUNHAL - CONVERSO - TEMPO ESPECIAL PARA COMUM POSSIBILIDADE - INCIDNCIA DA LEGISLAO VIGENTE POCA DA
PRESTAO DO SERVIO - CONCESSO DO BENEFCIO - TERMO INICIAL
DO BENEFCIO - HONORRIOS ADVOCATCIOS - CONDENAO DO INSS SUCUMBNCIA EM GRANDE PARTE DO PEDIDO - AGRAVO RETIDO E
APELAO DO INSS IMPROVIDOS - REMESSA OFICIAL E APELAO DO
AUTOR PARCIALMENTE PROVIDAS - 1. O AUTOR REITEROU O PEDIDO DE
JULGAMENTO DO AGRAVO RETIDO NAS RAZES DE APELAO,
CONDICIONANDO A APRECIAO DAQUELE RECURSO, CONTUDO, AO
JULGAMENTO QUE ESTE TRIBUNAL ADOTAR QUANTO PROVA DA
NATUREZA ESPECIAL OU NO DO TRABALHO REALIZADO NA CIANE REALMENTE, H ESSA PREJUDICIALIDADE, DE MODO QUE O
JULGAMENTO DO AGRAVO RETIDO FICA DIFERIDO PARA DEPOIS DO
ANLISE DA NATUREZA ESPECIAL DOS TRABALHOS EXERCIDOS PELO
AUTOR - 2. DOCUMENTOS CONTEMPORNEOS A ALGUM DOS PERODOS
DO TEMPO TOTAL DE SERVIO RURAL QUE SE PRETENDE COMPROVAR
CONSTITUEM INCIO RAZOVEL DE PROVA MATERIAL, OS QUAIS,
ALIADOS A PROVA TESTEMUNHAL COERENTE E HARMNICA, SO
SUFICIENTES PARA O RECONHECIMENTO DE TEMPO DE SERVIO RURAL 3. NESTE CASO, H DECLARAO 157 JUNTA DO SERVIO MILITAR, DO
MUNICPIO DE PRATPOLIS/MG, INFORMANDO QUE O AUTOR DECLAROU
SER LAVRADOR, NA FICHA DE ALISTAMENTO MILITAR, EM 1970 - TTULO
ELEITORAL DO AUTOR, EXPEDIDO EM 14.06.1970, NO QUAL ELE SE
IDENTIFICOU COMO LAVRADOR - E CERTIFICADO DE DISPENSA DE
INCORPORAO, DO MINISTRIO DO EXRCITO, EXPEDIDO EM 1970, EM
QUE O AUTOR SE IDENTIFICOU COMO LAVRADOR DOCUMENTOS ESSES
QUE, CONJUGADOS COM A PROVA TESTEMUNHAL PRODUZIDA PELO
AUTOR, DA QUAL SE EXTRAI TEREM AS TESTEMUNHAS AFIRMADO QUE
ELE TRABALHOU COMO LAVRADOR, ENTRE 1961 E 1972/1973, PERMITEM
DECLARAR EXISTENTE O TEMPO DE SERVIO RURAL DO AUTOR, ENTRE
DEZEMBRO DE 1961 A DEZEMBRO DE 1973, PERFAZENDO 12 (DOZE) ANOS,
1 (UM) MS E 4 (QUATRO) DIAS, DE 01.12.1961 A 31.12.1973 - 4. DE ACORDO
COM A INSTRUO NORMATIVA N 49, DE 03.05.2001, DO DIRETORPRESIDENTE DO INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL (A QUAL
REVOGOU EXPRESSAMENTE AS ORDENS DE SERVIO NS 600/98, 612/98 E
623/99), O TEMPO DE TRABALHO EXERCIDO SOB CONDIES ESPECIAIS
QUE FORAM, SEJAM OU VENHAM A SER CONSIDERADAS PREJUDICIAIS

54

SADE OU INTEGRIDADE FSICA, CONFORME LEGISLAO VIGENTE


POCA, SER SOMADO, APS A RESPECTIVA CONVERSO, AO TEMPO DE
TRABALHO EXERCIDO EM ATIVIDADE COMUM, INDEPENDENTEMENTE
DE A DATA DO REQUERIMENTO DO BENEFCIO OU DA PRESTAO DO
SERVIO SER POSTERIOR A 28.05.1995, DA SEGUINTE FORMA - A) at
28.04.1995, pelos anexos I e II, do decreto n 83.080/79; anexo ao decreto n 53.831/64;
e Lei n 7.850/79 (para telefonista), sem exigncia de apresentao de laudo tcnico,
exceto para rudo; b) de 29.04.1995 a 05.03.1997, anexo I do decreto n 83.080/79;
cdigo 1.0.0 do anexo ao decreto n 53.831/64, com apresentao de laudo tcnico; e c)
a partir de 06.03.1997, anexo IV ao decreto n 2.172/97, substitudo pelo decreto n
3.048/99, com apresentao de laudo tcnico. 5. Segundo esses critrios, os perodos de
trabalho exercidos de 25.09.1974 a 16.07.1975; 01.12.1975 a 12.11.1977; 26.01.1979 a
06.12.1979; 16.05.1984 a 15.06.1984; e 07.10.1986 a 10.06.1987, so especiais e
podem ser somados ao tempo comum, aps a respectiva converso. J os perodos de
18.09.1975 a 30.11.1975; 14.12.1977 a 20.10.1978; e 01.10.1987 a 25.11.1989, no so
especiais e devem ser contados simplesmente como comuns, portanto, sem converso.
6. O tempo de servio rural de 12 (doze) anos, 1 (um) ms e 24 (vinte e quatro) dias.
O tempo de servio especial, aps a converso, de 6 (seis) anos, 1 (um) ms e 21 dias.
O tempo de servio no considerado especial, de 3 (trs) anos, 2 (dois) meses e 17
(dezessete) dias. O tempo de servio em atividades comuns de 12 (doze) anos, 9
(nove) meses e 25 (vinte e cinco) dias. O tempo total de servio do autor de 34 (trinta
e quatro) anos, 3 (trs) meses e 17 (dezessete dias). 7. Presente a qualidade de segurado,
cumprida a carncia e implementado o tempo de servio necessrio concesso da
aposentadoria por tempo de servio, no percentual de 94% do salrio-de-benefcio, de
ser mantida a sentena, que condenou o INSS a conceder ao autor esse benefcio. 8. O
agravo retido do autor no pode ser provido, em face do que contm a prova
documental e os laudos tcnicos constantes dos autos. 9. No procede as alegao do
INSS, de que a natureza especial da atividade deve ser analisada de acordo com a
legislao em vigor poca da implementao dos requisitos necessrios concesso
do benefcio. Conforme j visto, a Instruo Normativa n 49, de 03.05.2001, do diretorpresidente do Instituto Nacional do Seguro Social, revogou expressamente as ordens de
servio ns 600/98, 612/98 e 623/99, e estabeleceu que a natureza especial da atividade
deve ser analisada nos termos da legislao vigente na poca da realizao do trabalho
dessa natureza. 10. Tambm improcedente a alegao de que os laudos juntados aos
autos no podem ser considerados como meios probatrios, sob pena de ofensa ao
princpio constitucional da ampla defesa, por no ter o INSS participado de sua
elaborao. Essas informaes so prestadas ao prprio INSS, que tem o dever-poder
de, se delas duvidar, determinar a realizao de diligncias, a fim de investigar a
veracidade das informaes. Ademais, o prprio ato administrativo interno do INSS
(Instruo Normativa n 49/01) que d por suficiente a apresentao de laudo tcnico
produzido pela empresa e realizado por engenheiro ou mdico de segurana do trabalho.
11. O termo inicial do benefcio foi fixado corretamente a partir do requerimento
administrativo de concesso do benefcio, indeferido indevidamente pelo INSS. No
procede a afirmao do INSS, de que o autor no requereu administrativamente a
contagem do tempo de trabalho rural. O autor afirmou no processo administrativo de
concesso do benefcio que iria apresentar o tempo de servio rural, para justificao
administrativa. 12. Quanto aos honorrios advocatcios, no arbitrados na sentena, que
entendeu ter havido sucumbncia recproca, de ser parcialmente provida a apelao
adesiva do autor, uma vez que o INSS sucumbiu em grande parte do pedido, e no na
mesma proporo que o autor, devendo, assim, pagar a este os honorrios advocatcios,
os quais so fixados no percentual de 15%, conforme entendimento das turmas que
compem a 1 seo do tribunal regional federal da 3 regio, sobre as prestaes

55

vencidas entre o termo inicial do benefcio e a data de publicao da sentena, com


fundamento nos 3 e 4 do art. 20, do Cdigo de Processo Civil, e na smula 111, do
Superior Tribunal de Justia. 13. Agravo retido do autor e apelao do INSS a que se
nega provimento. Apelao adesiva do autor a que se d parcial provimento, para
declarar como especiais os perodos trabalhados na companhia nacional de estamparia,
entre 16.05.1984 e 15.06.1984 e entre 07.10.1986 e 10.06.1987, e para condenar o INSS
a pagar-lhe os honorrios advocatcios, no percentual de 15%, sobre as prestaes
vencidas entre o termo inicial do benefcio e a data de publicao da sentena. Remessa
oficial a que se d parcial provimento, para declarar que o tempo total de servio do
autor de 34 (trinta e quatro) nos, 3 (trs) meses e 17 (dezessete dias), mantendo-se, no
mais, a r. Sentena. (TRF 3 R. - AC 711096 - (2000.61.02.000621-5) - 1 T. - Rel.
Juiz Conv. Clcio Braschi - DJU 18.11.2002 - p. 589)
IV. Assim, ante a necessidade do Autor de comprovar tal
perodo de trabalho para os fins de contagem de tempo de servio para aposentadoria,
postula a presente justificao, pelo que requer:
a) que seja citado o INSTITUTO NACIONAL DO
SEGURO SOCIAL, autarquia federal, nesta cidade de Franca/SP Rua V.F., n 1186
Centro, para que acompanhe o presente processo;
b) que sejam inquiridas as seguintes testemunhas, com a
clusula de imprescindibilidade:
1) Mrio B. J., brasileiro, casado, agricultor, RG n
784.569-35, residente e domiciliado na Fazenda Tatu, Km. (...), na estrada vicinal
Nelson Nogueira (croqui anexo);
2) Joo E. N., brasileiro, vivo, aposentado, RG
n741.852-9, residente e domiciliado em Franca/SP, Rua V, n 321 Vila So
Sebastio;
3) Rachid A. M., libans, casado, comerciante, RNE n
147258369, residente e domiciliado em Franca/SP, na Av. S, n 852 Estao.
c) Ainda, que seja julgada procedente a presente
Justificao, sendo os autos entregues ao requerente independentemente de translado,
decorridas 48 (quarenta e oito) horas da deciso (art. 866 CPC).
D-se causa o valor de R$ ...., somente para fins de
alada.
P. Deferimento.
Local, (...data...).
P.p.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001

56

12.

Justificatria Ex-combatente Inicial Via Judicial

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA


VARA CVEL DA COMARCA DE
MIGUELPOLIS/SP2.

ANTNIA R. F., brasileira, viva, dona de casa, portadora da


Cdula de Identidade n 36985-2, inscrita no CPF/MF sob o n 753.951.987-65,
residente e domiciliada na Rua L, n 357, na cidade de Miguelpolis/SP, por seu
advogado que ao final subscreve, vem muito respeitosamente presena de Vossa
Excelncia para propor a presente ao de JUSTIFICAO JUDICIAL, pelos
motivos que, "data venia", passa a expor.
1. A requerente era casada com o Sr. Olavo F., conforme faz
prova documento em anexo, que faleceu na cidade de Igarapava/SP, aos 71 anos,
conforme consta no Livro ...., fls. ...., n ....
2. Dessa unio tiveram 4 (quatro) filhos, todos maiores e
casados: Pedro R. F., Mariana R. F. S., Carlos R. F. e Aparecido R. F..
3. Ocorre, porm, que o de cujus participou da Revoluo de
1.932, e a requerente, como viva de Ex-combatente, no recebe nenhuma penso
mensal a que faz juz, conforme faz certo os documentos em anexo.
Assim, requer, nos termos do artigo 861 e seguintes do CPC,
justificar perante V. Exa., com documentos e testemunhas, o seguinte:
Que seu marido, Olavo F., participou da Revoluo de 1.932,
para que possa receber a penso mensal, na condio de viva de Ex-combatente.
Diante do exposto, requer que V. Exa. designe dia e hora para
inquirio das testemunhas abaixo arroladas e, justificado o alegado, julgue por
sentena, para que produza os devidos e legais efeitos a presente justificao. Em
seguida, requer, ainda, que sejam os autos entregues requerente independentemente de
traslado.
Requer, tambm, que sejam as testemunhas intimadas atravs do
Sr. Oficial de Justia e os benefcios do art. 172 e seus pargrafos do CPC.
D-se causa o valor de R$ .... (....), somente para fins de
Alada.

Vide art. 109, 3, da Constituio Federal.

57

Termos em que,
Pede Deferimento.
Local, (...data...).
P.p.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001
Rol de Testemunhas:
1. Lucas H. W., brasileiro, casado, agropecuarista, residente e
domiciliado em Ituverava/SP, Rua P, n 784.
2. Reginaldo X. P. Q., brasileiro, divorciado, servidor pblico
municipal, residente e domiciliado em Miguelpolis/SP, Rua G, n 159.
3. Maria B. C., brasileira, viva, costureira, residente e
domiciliada em Miguelpolis/SP, Rua V, n 444.

58

13. Aposentadoria por Invalidez/Auxlio-Acidente Inicial


Via Judicial

Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da Vara de


Registros Pblicos e Acidentes do Trabalho
Desta Capital.

JUVENAL M. P., brasileiro, solteiro, soldador, RG n 753951-5,


CPF n 147.852.369-65, inscrito no PIS sob o n 369.258.147.74, residente e
domiciliado Rua Q, n 3699, nesta Capital, vem respeitosamente presena de V.
Ex., atravs de seu(s) advogado(s) que esta subscreve(m), conforme instrumento de
mandato anexo (doc. 01), com fulcro na Lei n 6.367/76, Decreto n 89.312/84, Portaria
n 3.212/78 do Ministrio do Trabalho, artigos 275 a 281 do CPC e demais diplomas
legais que regulam a matria, propor a presente

AO SUMRIA DE ACIDENTE DO TRABALHO


contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL (INSS),
autarquia federal, com sede Rua F, n 778, pelas razes que passa a expor.
DOS FATOS
1.
O Autor trabalhou na empresa Metalrgica Ferrugem
Ltda., durante o perodo de 07/04/1995 a 09/08/2004, onde exerceu as funes de
"montador de caldeiras e soldador (doc. anexo).
2.
Durante o pacto laboral, o Autor, por sentir dificuldade
auditiva, foi submetido a um exame audiomtrico. Como comprova o documento 03
anexo, foi constatado, naquela ocasio, que o Autor possua dissacusia neurossensorial
severa esquerda e dissacusia neurossensorial discretssima direita.
3.
No houve a comunicao da empresa empregadora ao
INSS nos termos da Lei 6.367/76, no artigo 14, da doena incapacitante relacionada
com a atividade exercida pelo Autor. de se ressaltar, ainda, que o Requerente foi
demitido em 09/08/2004.
4.
O quadro atual de sade do Autor delicado. Alm de
ouvir mal, sente muita tontura e zumbidos freqentes. Ademais, est com dificuldades
para conseguir novo emprego.
DO DIREITO

59

5.
Conforme se verifica nos documentos 04 e 05 (exames
mdicos), evidencia-se a doena adquirida em razo da atividade exercida pelo
Requerente (montador de caldeiras e soldador), assim definida no art. 2, 1 e 3
da Lei 6.367/76:
1 Equiparam-se ao acidente do trabalho,
para os fins desta Lei:
I - a doena profissional ou do trabalho,
assim entendida a inerente ou peculiar a determinado ramo
de atividade e constante de relao organizada pelo
Ministrio da Previdncia e Assistncia Social - MPAS;
II - o acidente que, ligado ao trabalho,
embora no tenha sido a causa nica, haja contribudo
diretamente para a morte, ou a perda, ou reduo da
capacidade para o trabalho;
III - o acidente sofrido pelo empregado no
local e no horrio do trabalho, em conseqncia de:
a) ato de sabotagem ou de terrorismo
praticado por terceiro, inclusive companheiro de trabalho;
b) ofensa fsica intencional, inclusive de
terceiro, por motivo de disputa relacionada com o trabalho;
c) ato de imprudncia, de negligncia ou de
impercia de terceiro, inclusive companheiro de trabalho;
d) ato de pessoa privada do uso da razo;
e) desabamento, inundao ou incndio;
f) outros casos fortuitos ou decorrentes de
fora maior;
IV - a doena proveniente de contaminao
acidental de pessoal de rea mdica, no exerccio de sua
atividade;
V - o acidente sofrido pelo empregado ainda
que fora do local e horrio de trabalho:
a) na execuo de ordem ou na realizao de
servio sob a autoridade da empresa;
b) na prestao espontnea de qualquer
servio empresa para lhe evitar prejuzo ou proporcionar
proveito;
c) em viagem a servio da empresa, seja
qual for o meio de locomoo utilizado, inclusive veculo
de propriedade do empregado;
d) no percurso da residncia para o
trabalho ou deste para aquela.
" 3 - Em casos excepcionais, constando
que doena no includa na relao prevista no item I do
1 resultou de condies especiais em que o trabalho
executado e com ele se relaciona diretamente, o Ministrio
da Previdncia e Assistncia Social dever consider-la
como acidente do trabalho."
6.
O professor Hlio Hungria destaca em sua obra que A
exposio contnua durante seis a oito horas por dia a rudos ao nvel

60

ou acima de 85 DB vai acarretar notadamente em indivduos


predispostos leses irreversveis, em geral bilateral e simtrica, do
rgo sensorial neural de audio, comeando por atingir a
freqncia de 4.000 Hz.(manual de otorrinolaringologia, pg. 284).
7.
E mais adiante alerta que inexiste tratamento para tais
leses, ... a no ser o afastamento definitivo do indivduo do ambiente
ruidoso.
DO PEDIDO
8.
Em face do exposto e invocados os doutos subsdios de
Vossa Excelncia, o Autor requer:
a)
Que lhe seja concedido o benefcio da Justia Gratuita, nos
termos do artigo 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal e da Lei 1.060/50, visto
que o Requerente pobre na acepo jurdica do termo (declarao de situao
econmica anexa);
b)
A citao do Instituto Nacional do Seguro Social (INSS),
no endereo constante no prembulo, na pessoa de seu representante legal, para,
querendo, apresentar a defesa que tiver, na audincia previamente designada, sob pena
de revelia e confisso;
c)

Percia mdica em si.

d)
Percia para constatao do ambiente de trabalho ruidoso
na empresa Metalrgica Ferrugem Ltda., localizada nesta Capital, na Av. N, n 6728
Bairro do Limo, caso Vossa Excelncia entenda necessrio.
e)
Depoimento pessoal de si mesmo, oitiva de testemunhas
conforme rol a ser apresentado oportunamente e ouvida do representante legal da
empresa Metalrgica Ferrugem Ltda., a ser intimada nesta Capital, na Av. N, n 6728
Bairro do Limo.
f)

Que o ilustre Doutor Curador desse Juzo seja ouvido

9.

Requer, finalmente, a total procedncia da ao,

sobre presente pedido.


condenando-se o Ru:
9.1 Ao pagamento do auxlio-acidente ou suplementar, desde
a data em que foi comprovada a incapacidade laborativa do Autor.
9.2. Ao pagamento de aposentadoria por invalidez acidentria,
se verificada no decorrer da ao a incapacidade do Autor para o trabalho.
9.3. Ao pagamento de abono anual, considerando-se o incio do
benefcio a ser deferido at o final da ao.
9.4. Ao fornecimento de prtese caso a percia mdica a ser
realizada conste a necessidade de seu uso.

61

9.5. Ao pagamento de todas as custas processuais, honorrios


periciais e advocatcios na base usual de 20% (vinte por cento), estes sobre as
prestaes vencidas e 12 (doze) meses das vincendas.
9.6. Ao pagamento de juros e correo monetria a incidir sobre
todo o pedido, tendo a indenizao por base o salrio-de-contribuio do dia em que foi
constatada a doena, e vigentes sobre este valor em todo o pedido e nas parcelas
vincendas.
D-se causa, para efeito de alada, o valor de R$ .... (....).
Pede Deferimento.
Local, (...data...)
P.p.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001

62

14. Indenizatria Aposentadoria por Invalidez Inicial Via


Judicial
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA .... VARA DE REGISTROS PBLICOS
E ACIDENTES DO TRABALHO DA COMARCA DE ....

SEVERINO F. S., brasileiro, separado judicialmente, mecnico,


RG n 987456-3 e CPF n 321.456.987-01, residente e domiciliado nesta cidade Rua
R, n 816, vem mui respeitosamente ante Vossa Excelncia, por intermdio de seu(s)
advogado(s) e procurador(es) firmatrio(s) (doc. anexo), propor a presente

AO DE INDENIZAO POR ACIDENTE DE TRABALHO


contra o INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, pessoa Jurdica de
Direito Pblico com sede nesta cidade Rua K, n 454, com base na lei n 6.367/76 e
demais disposies pertinentes matria, pelos fatos e fundamentos que a seguir expe.
1. O requerente desenvolvia a sua atividade laborativa como
empregado junto Refrigerao Quebra Gelo Ltda., endereo comercial na Rua Y, n
2751, nesta cidade, sendo admitido em 05/08/1998, com resciso contratual ocorrida em
12/12/2005 (doc. 02).
2. Alm da funo de mecnico de geladeiras e de mquinas de
lavar roupas, tpica do seu trabalho profissional, o requerente fazia, rotineiramente,
atendimento domiciliar com uso de seu veculo.
3. Dentro de sua jornada de trabalho, no dia 15/10/2005,
aproximadamente s 16 horas (reitera-se: dentro de sua jornada normal de trabalho), o
autor acabou se envolvendo num acidente de trnsito. No referido acidente
automobilstico, o requerente sofreu vrias leses, culminando em internamento
hospitalar e conseqente afastamento de sua atividade profissional (Boletim do
BPTRAN e anotaes em CTPS, fls. .... - docs. 03 e 04, respectivamente).
4. Em decorrncia disso, foi assistido a partir daquele dia pelo
INSS (INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL) - AT n 000.000.0001-2004,
permanecendo em tratamento at 20/11/2004, oportunidade em que lhe foi concedida
alta para posteriormente submeter-se a exame pericial (doc. 05).
5. Tendo em vista o fato do Requerente ter se apresentado
naquela oportunidade ainda encontrando-se completamente debilitado e sem condies
para o desempenho normal de sua atividade laborativa, continuou afastado de sua

63

atividade profissional at que fosse realizada a percia mdica, percebendo auxliodoena at o dia 17/12/2005 (doc. 06).
6. Submetido a nova percia mdica em 17/12/2005, foi,
injustamente, considerado apto para o trabalho, conforme Comunicao de Resultado de
Exame Mdico, em anexo (doc. 07).
7. Como se depreende dos documentos acostados, o requerente
encontrava-se legalmente afastado das suas funes, face a um acidente ocorrido no
transcorrer de sua jornada de trabalho. No entanto, a Empregadora bem antes da
realizao da percia mdica, sem o mnimo respeito pelo seu funcionrio, colocou-o s
margens do infortnio, como se v do termo de Resciso de Contrato de Trabalho (doc.
08).
8. A gravidade do acidente foi tal que o requerente teve como
conseqncia deste a fratura dos dois (2) membros inferiores e da costela, deslocamento
do ombro direito, ferimentos corto-contundentes por todo o corpo (com predominncia
na regio abdominal), alm da perda de quatro (4) dentes. Pode-se, dessa maneira,
vislumbrar todas as conseqncias advindas do evento daquele dia indelvel e que
acompanham o requerente at o momento.
9. Internado na Santa Casa da cidade, esteve sob os cuidados dos
mdicos Dr. Richard A. D. (chefe clnico) e Dr. Juan H. S. (auxiliar assistente).
10. Fraturas e ferimentos dessa natureza para uma perfeita
reabilitao requerem, no mnimo, de 90 (noventa) a 120 (cento e vinte) dias, fato que
no ocorreu, pois para o requerente foram dados aproximadamente 60 (sessenta) dias
para a retirada daquelas ataduras de gesso (doc. 09).
11. At a presente data, o autor encontra-se desempregado e
incapacitado para o trabalho, face s fortes dores e seqelas que o acidente lhe
ocasionou.
12. Diante do exposto, prope a presente perante este R. Juzo,
de acordo com o artigo 109, inciso I, parte final da Constituio Federal e a Smula 501
do STF, para requerer o que segue:
A) Que lhe seja concedido o benefcio da Justia Gratuita, nos
termos do artigo 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal e da Lei 1.060/50, visto
que o Requerente pobre na acepo jurdica do termo, encontrando-se em estado de
desemprego e miserabilidade (declarao de situao econmica anexa);
B) A citao do ru no endereo supra, na pessoa de seu
representante legal, para, querendo, contestar a presente, por tratar-se de lei de Ao de
Rito Sumrio, de conformidade com o disposto no artigo 19, inciso II, da Lei 6.367/76;
C) Que seja a presente ao julgada procedente, condenando-se
o requerido a conceder APOSENTADORIA POR INVALIDEZ-ACIDENTRIA,
desde .../.../..., ou seja, a partir do dia da ocorrncia do acidente.
D) Que seja o requerido condenado tambm:

64

D.1) ao pagamento dos benefcios devidos a ttulo de auxlioacidente e a seguir de Aposentadoria por Invalidez-Acidentria, a contar de .../.../..., pois
no se encontram prescritos pelo pagamento do benefcio auxlio-suplementar;
D.2) ao pagamento de abono anual, como disposto no artigo 40
da Lei n 8.213/91;
D.3) ao pagamento de juros e correo monetria incidente
sobre benefcios no pagos, ou seja, aposentadoria por invalidez-acidentria e abono
anual, nos termos da Lei n 6.899/81;
E) Finalmente, que seja o requerido condenado ao pagamento de
custas processuais e verba honorria, ora tomando-se por base as prestaes vencidas
at sentena e um ano das vincendas, incidindo sobre tudo juros e correo monetria
que se incorporam vantagem econmica auferida pelo requerente.
F) A produo de todos os meios de prova em direito admitidos,
especialmente a pericial, pelo que se requer de imediato, e a testemunhal.
D-se presente, em considerao s prestaes vencidas e
vincendas, tomando-se por base o valor do salrio mnimo de .... do ano de ....,
conforme o disposto no artigo 260 do CPC, o valor de R$ .... (....).
Nestes Termos
P. E. Deferimento.
Local, (...data...).
P.p.

.
Maria Lcia Aiello
OAB/SP 000.002

P.p.

.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001

65

15. Acidente do Trabalho Indenizao Inicial Propositura


pelo Ministrio Pblico

Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da .... Vara Cvel


da Comarca de Ribeiro Preto/SP.

Processo n

PROMOTORIA

DE

O MINISTRIO PBLICO ESTADUAL, atravs de sua


ACIDENTES DO TRABALHO, com endereo nesta cidade e Comarca

na Av. S, n 1788, vem mui respeitosamente ante honrosa presena de Vossa


Excelncia, em benefcio de THIMTHEO FRANCISCO M. S., brasileiro, casado,
marceneiro, RG n 8462571-8 SSP/SP, residente e domiciliado nesta cidade Rua J,
n 2664, apto. 26, Bloco C, propor a presente

Ao de Indenizao por Ato Ilcito


contra a INDSTRIA MOVELEIRA GRANDE CUPINZEIRO LTDA. , pessoa jurdica de
direito privado, inscrita no CNPJ/MF sob o n 987.123.555/0001-27, com sede nesta
cidade de Ribeiro Preto/SP na Av. F, n 1789 Centro, pelos motivos fticos e
jurdicos abaixo expostos.

I DOS FATOS E FUNDAMENTOS


O Sr Thimtheo Francisco foi admitido na data
de ..../..../.... para trabalhar na funo de ajudante de marcenaria na empresa R, sendo
promovido em ..../..../.... para marceneiro, conforme registro na Carteira de Trabalho e
Previdncia Social (CTPS) doc. anexo.
Thimtheo fabricava mveis residenciais, tais como
cadeiras, mesas, armrios, etc. No dia 19 de maio do corrente ano, enquanto
normalmente exercia suas funes na empresa, ao serrar um pedao de tbua de mogno
na serra circular (mquina que serve para cortar/serrar madeiras), teve o olho direito
atingido por uma lasca de madeira. Com isso houve a perfurao da crnea, levando-o
perda de 79,7 % (setenta e nove vrgula sete por cento) da viso do olho atingido,
conforme demonstra o laudo mdico anexo.
Segundo destacou o mdico Waltemir K. G. no referido
documento, ... a cegueira parcial de 79,7% (setenta e nove vrgula sete por cento) do
olho direito atingido por objeto perfurante permanente e irreversvel, podendo, com o

66

passar do tempo, chegar a 100% (cem por cento) de perda da viso do paciente.
Recomenda-se a realizao de cirurgia especfica para estabilizao da viso, na
tentativa de se manter pelo menos os 20,3% (vinte vrgula trs por cento) que lhe
restam.
(...)
Importante ressaltar, ainda, que o Sr. Thimtheo queixase de constantes dores na cabea. Tais dores so provenientes da leso no olho do
paciente. (...)
O acidente deu-se apenas porque o funcionrio estava sem
o equipamento prprio de segurana (culos protetor). Como se sabe, a Diviso de
Segurana e Medicina do Trabalho (DSMT) o rgo responsvel pela fiscalizao das
Normas de Segurana e Medicina do Trabalho (art. 154 a 201 da CLT). Assim sendo, o
Laudo Tcnico da DSMT, assinado pelo Dr. Hyplithus A. P., realizado no local dos
fatos, constatou que (documento anexo):
(...) Conforme dito, o acidente foi provocado pelo
impacto de objeto arremessado da serra circular (lasca de madeira) no olho direito
do acidentado. Observa-se que tanto a posio como o funcionamento da mquina so
regulares. Entretanto de se destacar que o disco de corte da serra circular no se
encontra afiado a contento (necessitando de manuteno adequada), podendo, por isso,
ter sido responsvel pelo arremesso do fragmento. A mquina encontra-se em barraco
de alvenaria amplamente ventilado e com iluminao adequada. Segundo informado
pelos funcionrios, apenas aps o acidente ocorrido com o Sr. Thimtheo Francisco M.
S. que os demais empregados passaram a utilizar os equipamentos obrigatrios de
segurana.(...).
O pior de tudo que a empresa j havia sido advertida na
semana anterior ao acidente pela fiscalizao do trabalho por deixar de fornecer
equipamento necessrio aos seus empregados, conforme se verifica no incluso auto de
infrao.
Dessa
maneira,
caracterizada
est
a
imprudncia/negligncia/impercia da Empresa, fato concretizado pela inobservncia de
normas legais de preveno ao acidente. No houve qualquer preocupao no tocante s
prticas prevencionistas da R anteriormente ao lamentvel acidente ocorrido com o Sr.
Thimtheo.
Agora, o Sr. Thimtheo, por culpa da insensibilidade da
Requerida, encontra-se vitimado por deformidade, que, entre vrias conseqncias,
reduzir sua capacidade laborativa.
As Normas Regulamentadoras (NR), aprovadas por
intermdio da portaria n 3214/78, determinaram disposies que levem preveno de
acidentes. Vejamos:
N.R.

Equipamento

de

Proteo

Individual
6.1 Para os fins de aplicao desta
Norma Regulamentadora NR, considera-se Equipamento de
Proteo Individual EPI, todo dispositivo ou produto, de

67

uso individual utilizado pelo trabalhador destinado


proteo de riscos suscetveis de ameaar a segurana e a
sade no trabalho.
(...)
6.3 A empresa obrigada a fornecer
aos empregados, gratuitamente, EPI adequado ao risco, em
perfeito estado de conservao e funcionamento, nas
seguintes circunstncias:
a) sempre que as medidas de ordem geral
no ofeream completa proteo contra os riscos de
acidentes do trabalho ou de doenas profissionais e do
trabalho;
b) enquanto as medidas
coletiva estiverem sendo implantadas;
c)

para

atender

de

proteo

situaes

de

emergncia.
6.4 Atendidas as peculiaridades de
cada atividade profissional, e observando o dispositivo no
item 6.3, o empregador deve fornecer aos trabalhadores os
EPI adequados, de acordo com o ANEXO I desta NR.
(...)
6.6.1 Cabe ao empregador quanto ao
EPI:
a) adquirir o adequado ao risco de cada
atividade;
b) exigir seu uso;
c) fornecer ao trabalhador somente o
aprovado pelo rgo nacional competente em matria de
segurana e sade no trabalho;
d) orientar e treinar o trabalhador
sobre o uso adequado, guarda e conservao;
e) substituir imediatamente, quando
danificado ou extraviado;
f) responsabilizar-se pela higienizao
e manuteno peridica; e,
g)
comunicar
ao
TEM
qualquer
irregularidade observada.
Assim, nitidamente se v a irresponsabilidade da
Requerida.
Por outro lado, a legislao ptria diz que todo aquele que
por ao ou omisso causar prejuzo a algum, deve repar-lo. A responsabilidade civil
independe da penal.
No caso em tela, h a materializao da atuao do agente,
tanto na esfera civil como na criminal.

68

Entretanto, mesmo que hipoteticamente no fosse


detectada a responsabilidade no mbito penal, ainda assim seria possvel o
ressarcimento ao lesado pela esfera cvel. Dessa maneira, ainda que levssima a culpa da
Requerida (o que no se verifica in casu), de rigor se torna a indenizao.
E mais. H clara violao aos arts. 186 e 927 do Cdigo
Civil Brasileiro.
Os bens do ofensor ou violador do direito garantiro a
reparao do dano causado, bem como haver a solidariedade entre todos os autores da
ofensa (art. 942 do Cdigo Civil), sendo que o empregador ou comitente ainda
responsvel por todos os atos praticados por seus empregados, serviais e prepostos, no
exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele (art. 932, III, do Cdigo
Civil).
O descumprimento das normas atinentes segurana do
trabalho obriga-lhe a reparar os danos causados ao ofendido.
Alm disso, vale ressaltar que em se tratando de matria
de acidente trabalhista, a reparao devida independentemente do grau de culpa do
empregador (art. 7, XXVIII da CF).
Assim, mesmo que a R tente imputar sua culpa ao
infortunado acidentado intil. A obrigao de fiscalizar o uso de equipamentos e
condies do trabalho da prpria empresa, atendendo s normas e disposies legais.
Assume a empresa os riscos ao permitir que os funcionrios trabalhem sem o
equipamento necessrio, apesar de sabedora das condies de periculosidade do servio.
H, portanto, a chamada culpa in vigilando da Requerida.
No restam quaisquer dvidas de que o beneficirio sofreu
prejuzos de ordem patrimonial e extrapatrimonial, devendo a Empresa R responder
por isso.

II DOS DANOS MORAIS


Indubitavelmente, houve ofensa aos bens corpreos e
incorpreos do Autor, bens estes constitudos de todos os atributos fsicos ou imateriais
inerentes sua pessoa.3
A arbitrariedade/ilegalidade que a R desferiu contra a
pessoa do Autor constitui ofensa no s aos bens materiais, como a leso fsica
permanente (demonstrada no presente feito), mas tambm, e principalmente, sua
honra objetiva (aquilo que as pessoas pensam sobre o Requerente), e, ainda, sua honra
subjetiva (aquilo que pensa sobre si), comparvel calnia, injria e/ou difamao.
No resta, pois, a menor dvida de que o dano em si no
mensurvel. Porm, as condies circunstanciais, assim como as condies pessoais do
ofendido e do ofensor, devem ser apreciadas.

Incluem-se, dentre outros, os dotes artsticos-culturais-intelectuais, sua honra, sua prpria imagem, seu
direito de ter paz e privacidade, etc.

69

Nessa tica, uma empresa do tamanho da Indstria


Moveleira Grande Cupinzeiro Ltda. no pode sair desrespeitando os prprios
funcionrios. H uma notria desproporcionalidade. uma briga de elefante contra
formiga. Qualquer coisa que a R diga ou faa jamais alcanar a reparao necessria.
Uma simples indenizao pecuniria no solucionar todos os dissabores realizados pela
conduta ilcita da Requerida.
Ainda no bastasse tudo isso, a Requerida, na sua
incansvel busca de modificar os fatos (como fez em Ao Penal), busca persuadir
Vossa Excelncia ao tentar insinuar que a atitude do beneficirio foi de auto lesionar-se.
O eterno Orlando Gomes ensina:
Mas no direito atual desenvolve-se forte
tendncia para admitir a existncia do dano moral. Entendem muitos
que se o atentado ao direito personalssimo de algum no produz
qualquer prejuzo de ordem patrimonial, mesmo assim aquele que
sofreu deve ter direito a uma satisfao. As razes de eqidade que
justificam levam a se admitir a incluso do dano extrapatrimonial ao
lado do dano patrimonial. (...) Dano moral , portanto, o
constrangimento que algum experimenta em conseqncia da leso
sofrida em direito personalssimo, ilicitamente produzida por outrem.
(Obrigaes, 2 Ed. Forense, RJ, 1976, pgs. 324/5).
A jurisprudncia, de resto, farta quanto definio e
indenizao do dano moral. Em recente julgado (apelao cvel n 588021447), o
Relator destaca parte dos fundamentos da deciso de primeiro grau para, ao final,
confirm-la. Entre eles, a caracterizao do dano moral como:
... O vexame, a leso ao bem maior do indivduo, na forma de
sua credibilidade social, subtrado, mediante ato de terceiro, merece ser restaurada e
indenizvel economicamente (...) Em resumo, o abalo moral no ruptura dos conceitos
internalizados pelo indivduo, e sim o corte destes conceitos exteriorizados ao nvel de grupo,
socializados na forma de padres de exigncia comuns. (... ) As organizaes no podem
transformar as pessoas apenas em nmeros digitveis nos terminais de computadores.
indispensvel manter respeito pessoa. Reconhecer-lhe dignidade.

Assim, a quantia indenizatria deve no apenas procurar


sanar os dissabores sofridos pelo Sr. Thimtheo, como tambm deve punir a R de
modo a no continuar a prejudicar o Requerente e outros funcionrios. Caso contrrio,
ter-se-ia a falsa impresso de que no h Justia no pas, dando motivos para que a R
continue a praticar tais ilicitudes/arbitrariedades. Vislumbrando casos anlogos, nossos
tribunais vm coibindo esses tipos de abusos e, na maioria dos casos, at aumentando o
valor da indenizao por danos morais:
132033347 ACIDENTE DE TRABALHO AMPUTAO DO
POLEGAR DO EMPREGADO PERDA DA CAPACIDADE LABORATIVA DANO ESTTICO
CULPA DO EMPREGADOR COMPROVAO INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS
E MORAIS LIMITE CONDENAO PENSO 65 ANOS DE IDADE PROCEDNCIA
1. Configurada a perda da capacidade laborativa do empregado, decorrente de acidente de
trabalho, causado por culpa do empregador, impe-se o pagamento de uma penso mensal a
ttulo de danos materiais. 2. Sendo o dano esttico uma espcie do gnero dano moral, vez
que causa vtima constrangimentos de ordem psicolgica, social, profissional, dentre outros,
a indenizao devida. 3. Tendo sido a indenizao por danos morais fixada com prudncia e
moderao, evitando a obteno de enriquecimento ilcito, no se justifica qualquer alterao

70
no seu valor. 4. Apelo improvido. (TJDF APC 19990110789735 DF 4 T.Cv. Rel. Des.
Cruz Macedo DJU 10.12.2003 p. 54)
107009834 DANO MORAL, MATERIAL E ESTTICO
INDENIZAO A reduo parcial da capacidade laborativa do empregado se constitui em ato
ilcito do empregador, nica prtica capaz de lhe conceder o direito indenizao por danos
morais, materiais e estticos. (TRT 8 R. RO 5734/2003 4 T. Rel. Juiz Gabriel Napoleo
Velloso Filho J. 25.11.2003)
91001101 APELAES CVEIS CONVERSO DO
PROCEDIMENTO SUMRIO EM ORDINRIO PRECLUSO DANO MATERIAL
EMERGENTE DEVIDO CUMULAO DE DANO ESTTICO COM DANO MORAL
POSSIBILIDADE VALOR DA CONDENAO POR DANO MORAL AUMENTO 1.
Transcorrido o prazo de recurso da deciso que indeferiu a converso do procedimento
sumrio em ordinrio, a matria torna-se preclusa; 2. No possvel, ainda, ter-se o valor dos
gastos com o tratamento, pois este continuou aps o ajuizamento da ao e seus custos
somente sero apurados na liquidao da sentena; 3. Havendo a reduo da capacidade
laborativa da vtima, de forma permanente, devida a condenao do ru ao pagamento de
penso vitalcia; 4. possvel a cumulao de dano moral com dano esttico; 5. Quando,
ao observar-se a proporcionalidade e a razoabilidade, o valor da indenizao por danos morais
for baixo, merece ser aumentado. (TJRR AC 068/02 T.Cv. Rel. Des. Almiro Padilha
DPJ 12.12.2002 p. 7)

Verifica-se, portanto, que as Instncias Superiores, no


tocante ao valor da indenizao, observam os critrios mencionados. Nota-se, ainda, que
existem infindveis casos em que h, inclusive, majorao do quantum indenizatrio.
Urge frisar que o Sr. Thimtheo sempre agiu dentro da
normalidade permitida nas circunstncias fticas em que se desenvolveu o evento.
No entanto, a conduta da R no se mostrou correta e/ou
coesa. Muito pelo contrrio. Errou em todos os sentidos, como deveras ressaltado. No
privou pelos cuidados mnimos de sua conduta, agindo com negligncia, imprudncia e
impercia. Infringiu a legislao brasileira, como restou demonstrado. Contradisse a si
mesma em vrios instantes (conforme verifica-se nas cpias dos Autos Criminais em
anexo). Enfim, praticou vrios atos atentatrios dignidade do Autor, causando-lhe
inmeros prejuzos de ordem patrimonial e extrapatrimonial.
Em suma, no h que se tentar culpar terceiro(s) ou o
prprio funcionrio pela culpa exclusiva da R. Em que pese a vultosidade da Indstria
Moveleira Grande Cupinzeiro Ltda., empresas de tal magnitude esto adaptando-se s
regras de mercado e modernizando-se. No pode a R imputar a culpa a quem lhe presta
servios.
Para CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, "Com o
desenvolvimento dos equipamentos tcnicos, multiplicaram-se as
oportunidades de prejuzos atribuveis s pessoas jurdicas, e,
conseqentemente, as normas tiveram de se afeioar s novas
exigncias. Como seria curial, houve um deslocamento de conceito,
envolvendo a responsabilidade civil das pessoas jurdicas para a
doutrina do risco. Provado o dano e o nexo de causalidade entre este
e o fato do agente, a pessoa moral obrigada reparao". (PEREIRA,
Caio Mrio da S. Responsabilidade Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 132).
Assim, a condenao da Requerida em dano moral
questo incontroversa que se impe, restando totalmente caracterizado o nexo causal.

71

Portanto, diante do exaustivamente exposto o beneficirio


faz jus indenizao por danos morais, restando somente aferir o valor do montante da
indenizao, o que a doutrina indica como soluo a aplicao do disposto no artigo
1.553 do Cdigo Civil de 1916 e nos artigos 949 e seguintes do Novo Cdigo Civil,
ficando a cargo do Magistrado a tarefa de arbitrar o quantum correspondente.
Esse dever legal do MM. Juiz, de profundo significado
tico, decorre do seu livre convencimento luz das provas produzidas durante a
instruo processual, que lhe proporcionaro uma anlise depurada dos elementos
constitutivos do arbitramento, consistentes (os elementos) no ato ilcito em si mesmo,
na sua gravidade, na intensidade em razo do local e nas condies scio-econmicas
das partes envolvidas. Dessa anlise depurativa deve surgir o valor da indenizao,
fulcrado em dois critrios objetivos, que juntos harmonizam-se e sero capazes de
proporcionar um resultado compatibilizado com o dever de reparar.
O primeiro critrio seria o compensatrio e tem como
finalidade recompor o patrimnio moral, avaliando no tablado social os efeitos do ato
lesivo, de modo a proporcionar ao ofendido compensaes outras capazes de retribuirlhe satisfaes e alegrias na justa medida do abalo sofrido. Ir se avaliar os valores
individuais do ofendido, o grau de intelectualidade, a projeo social, a
representatividade, o patrimnio, econmico e a composio familiar. Esse conjunto de
bens dever merecer a valorao adequada que represente para o analisado o seu
verdadeiro status social a fim de que a indenizao permita atenuar os males que o
afligiram.
O segundo critrio seria o sancionatrio, capaz de
produzir no ofensor um duro castigo, nos limites da sua potencialidade econmica, para
desestimul-lo quanto prtica de igual atentado. Alis, inegvel esta constatao,
pois aquele que indeniza sente o aspecto sancionatrio da indenizao. A obrigao de
indenizar, mormente quando se trata de agentes de atos ilcitos, um fator que pesa
fundamentalmente nas atitudes de cada um, o que far com que os que praticam o ato
dolosamente pensem duas vezes antes de faz-lo. J os que praticam por culpa, aguam
os seus sentidos para no incorrerem em negligncia, impercia ou imprudncia.
Em concluso, a tarefa de quantificar o valor da
indenizao cabe unicamente ao julgador da causa, que requerendo uma deduo
coerente sobre as condies econmicas do causador do ato ilcito, de modo que o
castigo no seja exagerado a ponto de encaminh-lo falncia, nem insignificante e
incapaz de desestimul-lo nova e igual investida pela mngua do valor da condenao.
No caso, o Autor pessoa pobre, tanto que foi
representado pelo Ministrio Pblico.
Por outro lado, a Requerida uma antiga e tradicional
Indstria de Mveis com vrias filiais por todo o pas. Dessa maneira, a condenao ao
pagamento de 300 (trezentos) salrios mnimos no a deixar na misria.
Portanto, face necessidade de quem pede e a
possibilidade de quem paga, de se concluir que a quantia de 300 (trezentos) salrios
mnimos extremamente moderada.

72

III O MINISTRIO PBLICO E SUA LEGITIMIDADE COMO SUBSTITUTO


PROCESSUAL
Os arts. 64 e 68 do Cdigo Processual Penal justificam a
substituio processual pelo Ministrio Pblico.
Inmeros so os julgados que entendem que o Ministrio
Pblico tem legitimidade ativa ad causam para postular no juzo cvel, em nome
prprio, a reparao dos danos decorrentes de acidente de trabalho, na condio de
substituto processual, quando os beneficirios forem carentes, na conformidade do que
dispe o art. 68 do CPP.
16144626 AO CIVIL PBLICA ACIDENTE
NO TRABALHO LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO ESTADUAL
MEIO AMBIENTE O Ministrio Pblico estadual tem legitimidade para
promover ao civil pblica destinada a evitar acidentes no trabalho.
Precedentes. Recurso conhecido e provido. (STJ REsp 315944 SP 4
T. Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar DJU 29.10.2001 p. 00212)
Fernando da Costa Tourinho Filho (Processo Penal, vol. 2,
Ed. Saraiva) leciona que:
verdade que, em face do Instituto da justia gratuita, no haveria
necessidade de se incumbir o Ministrio Pblico de semelhante tarefa. O Estado, entretanto, preferiu este,
para melhor tutela e resguardo dos interesses da vtima.

Em
artigo
denominado
LEGITIMIDADE
DO
MINISTRIO PBLICO NO MBITO DO ACIDENTE DO TRABALHO, publicado
na Sntese Trabalhista n 97 (JUL/1997, pg. 22), o ilustre Jorge de Mendona Rocha
(2 Promotor de Justia de Acidente do Trabalho em Belm PA) disse que:
As exigncias impostas pelo aludido art. 68
do Cdigo de Processo Penal para que o Ministrio Pblico tenha
legitimidade para propor as indenizatrias ex delicto esto vinculadas
na necessidade do acidente do trabalho configurar-se em delito (CP
arts. 121, 129, 132, etc.); ser o obreiro pobre no sentido da lei, ou
seja, sem condies de prover s despesas do processo sem privar-se
dos recursos indispensveis ao prprio sustento ou da sua famlia; e,
ainda, da manifestao formal do acidentado requerendo o patrocnio
do rgo Ministerial.
Naturalmente que cumpridas essas exigncias
legais, nada impede que o Ministrio Pblico ingresse com a ao
reparatria contra o empregador que deu causa ao acidente
provocando danos ao trabalhador hipossuficiente.
(...)
A Constituio Federal de 1988 criou a
Defensoria Pblica, instituio tambm essencial funo
jurisdicional, cuja atribuio a orientao jurdica e a defesa, em
todos os graus, dos necessitados (CF, art. 134). Deduz-se, portanto,
que no campo do acidente do trabalho "h uma sobreposio de
funes: tanto a Defensoria Pblica como o Ministrio Pblico

73

podero, agindo em nome prprio, reivindicar direito de terceiros


(Odonel Urbano Gonales "Manual de Direito Previdencirio").
Dessa forma, in casu, perfeitamente cabvel a interveno
do Ministrio Pblico, pois todos os requisitos esto presentes: h o delito por parte da
Empresa R; o acidentado pobre na acepo jurdica do termo (como atesta a
declarao documento incluso); e o Sr. Thimtheo manifestou-se formalmente,
requerendo a interveno do rgo Ministerial (documento anexo).

IV OS PEDIDOS
Face ao acima exposto, requer-se o ressarcimento dos
danos causados ao Requerente, a partir da data do evento.
Requer-se, outrossim, que seja arbitrada indenizao por
dano moral como determina os artigos 949 e seguintes do Cdigo Civil e demais
dispositivos legais.
Ainda, requer-se que seja a Requerida condenada ao
pagamento de eventuais despesas mdicas e respectivos tratamentos, bem como
cirurgia(s) a ser(em) realizada(s) para a manuteno do restante da viso do acidentado.
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Local, (...data...).
____________________
Promotor de Justia

74

16. Revisional de Rito Sumrio para apreciao da deciso


pela Junta de Recursos do INSS Inicial Via Judicial

Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da


Seo Judiciria de Franca/SP.

MANOEL JOAQUIM P. C., brasileiro, vivo, padeiro, portador


da cdula de identidade n 741.236.699-8 e do CPF n 321.478.963-25, residente e
domiciliado Rua P, n 682, Jardim do den, Municpio de Franca/SP, por
intermdio de seu advogado e procurador infra-assinado, vem presena de Vossa
Excelncia propor

AO DE RITO SUMRIO, PARA REVISO DA DECISO DA JUNTA DE


RECURSOS DO INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL,
contra o INSS - INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, Autarquia Federal, com
sede nesta cidade de Franca/SP, Rua V.F., n 1186 Centro, que revogou sua
aposentadoria por INVALIDEZ, o que faz com fulcro no artigo 275, inciso I, do CPC
e nas demais disposies legais atinentes a matria, nos termos aduzidos a seguir:
I. DOS FATOS
1. Aos 51 (cinqenta e um) anos de idade, o Requerente foi
aposentado por invalidez, sob o n do benefcio NB 987.412.369.877. Desde ento, o
Autor vem cumprindo as exigncias da Lei 8.213/91.
2. Assim, o Requerente periodicamente comparece ao INSS
para a realizao dos exames revisionais.
3. Ocorre que o Requerente foi reexaminado em 19/08/2004. A
partir deste momento, recebeu a comunicao de que sua aposentadoria por invalidez
seria cancelada, sob o argumento de que apresentava condies para o trabalho. Ento,
desde o ms de setembro de 2004 o segurado no tem recebido mais sua aposentadoria
por invalidez.
4. Inconformado com o resultado, o requerente enviou
requerimento administrativo ao rgo em 23/09/2004 e em 20/10/2004 enviou recurso
Junta de Recursos do INSS, processo sob o n 258.852.316-2004.
5. O que deixou o Autor mais inconformado foi o modo como
a percia realizou os exames. de se reiterar, primeiramente, que o Requerente

75

encontra-se impossibilitado para o trabalho. O mdico do INSS no lhe requereu


qualquer outro exame, limitando-se a exame superficial.
6. Dessa forma, o benefcio do autor foi suspenso antes mesmo
do julgamento de seu novo requerimento ou recurso Junta de Recursos do INSS.
7. O requerente possui atualmente 57 (cinqenta e sete) anos de
idade, estando, portanto, aposentado por invalidez h 6 (seis) anos. O segurado sofreu
acidente que teve como seqela, traumatismo craniano, o que lhe impossibilita de
exercer atividade laboral. Alm disso, teve como seqela, tambm, perda de memria
constante, fortes espasmos, no conseguindo concatenar o raciocnio para qualquer
atividade, laboral ou no. Possui, ainda, hrnia de disco, que o impossibilita de manterse na mesma postura por longo perodo.
8. O segurado sofre vrias crises, com dores e convulses e,
inclusive, est residindo com sua me (Dona Rosalina P. C.) Rua P, n 682, Jardim
do den, Municpio de Franca/SP, pois no possui condies de ficar sozinho, seja para
manter sua prpria higiene pessoal, seja para alimentar-se ou medicar-se.
9. O INSS cancelou o benefcio do segurado, considerando-o
apto para retornar ao trabalho, o que totalmente contrrio verdade dos fatos,
conforme demonstram os documentos e exames mdicos ora anexados e realizados por
conta do Autor (por intermdio do SUS).
10. O segurado no recebe seu benefcio, que era de um salrio
mnimo, desde o ms de setembro de 2004.
II. DA JUSTIA GRATUITA
11. Conforme destacado, o autor recebeu aposentadoria por
invalidez at o ms de setembro de 2004, sempre no valor de um salrio mnimo
nacional. Desde ento, vem sendo mantido por seu irmo e por sua me, no tendo
como manter seu prprio sustento ou arcar com as despesas do processo, principalmente
com o nus da percia.
12. Tendo em vista a Lei n 1.060/50 e sendo o requerente pobre
na concepo jurdica do termo, requer que se digne V. Exa. a conceder o benefcio da
Justia Gratuita.
III. DOS FUNDAMENTOS E DOS PEDIDOS
13. Ante o exposto, requer-se deste Juzo que:
a) Determine percia mdica para que o autor possa realizar
novos exames, nos termos dos artigos 145 e 421 do CPC;
b) Seja declarado o requerente inapto para atividades
laborativas, com seu retorno condio de APOSENTADO POR INVALIDEZ;
c) Seja feito o pagamento pelo requerido dos benefcios
referentes aos meses posteriores ao ms de setembro de 2004 (inclusive), corrigidos
poca do efetivo pagamento, nos termos da fundamentao supra;

76

d) Seja condenada a Autarquia-R ao pagamento dos


honorrios advocatcios incidentes sobre o valor deferido e sobre as prestaes vencidas
e as 12 (doze) prestaes vincendas, considerando a continuidade indefinida do
benefcio adquirido, tudo a ser apurado em liquidao de sentena.
Diante da falta de condies financeiras ante o no pagamento
dos benefcios pelo INSS ao segurado, requer-se a dispensa do pagamento das custas
judiciais, com o deferimento da Justia Gratuita, bem como aplicao presente
demanda do disposto nos artigos 730 e 731 do Cdigo de Processo Civil, a teor do que
dispe o artigo 128 da Lei 8.213/91, com a conseqente liquidao imediata da
presente. Ainda, que sejam recebidos os benefcios com prioridade pelo requerente,
por tratar-se de crdito alimentcio.
IV. DO REQUERIMENTO FINAL
14. Digne-se Vossa Excelncia receber a presente para
determinar a expedio do mandado de citao do rgo requerido, no endereo
declinado no prembulo desta, para responder aos termos da mesma, sob pena de
revelia.
15. Seja julgada PROCEDENTE a presente, nos termos dos
pedidos, a fim de ser reconhecido e declarado o direito do Requerente.
16. Protesta-se pela produo de todas as provas admitidas em
direito, especialmente percia mdica a ser designada por este Juzo, inspees judiciais
e juntada de novos documentos.
D-se presente, para efeitos exclusivamente fiscais e de alada,
o valor de R$ .....
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
Local, (...data...)
P.p.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001

77

17. Concesso de Auxlio-Acidente Razo de Recurso de


Apelao formulada Junta de Recursos do INSS Via
Administrativa
ILMO. SR. PRESIDENTE E DEMAIS MEMBROS DA JUNTA DE RECURSOS
DA PREVIDNCIA SOCIAL.

JOS FRANCISCO L. M., brasileiro, solteiro, servente, portador


do RG n 874.123.69-8 e do CPF n 376.816.467-07, residente Rua Q, n 1843, Vila
Flores, na Cidade de Franca, Estado de So Paulo, no se conformando com o
INDEFERIMENTO DO PEDIDO DE AUXLIO-DOENA - ACIDENTE DO TRABALHO, em
deciso proferida no processo de benefcio n ....., vem, atravs deste, por intermdio de
seu(s) advogado(s) e procurador(es) in fine, RECORRER dessa deciso, pelas razes que
a seguir expe.
Em .../.../..., o requerente entrou com um pedido de auxliodoena por acidente de trabalho, o qual foi indeferido na data de .../.../....
Fundamentou-se a deciso na FALTA DE NEXO CAUSAL
ENTRE ACIDENTE E TRABALHO, visto que a percia mdica no deu nexo entre
doena e acidente de trabalho, NO considerando o requerente incapacitado para o
trabalho.
O requerente trabalhava na empresa PSL Prestao de
Servios Ltda. prestando servios a algumas empresas da cidade de Franca e regio.
Seu trabalho consistia na limpeza, manuteno e conservao das empresas que
contratavam os servios da PSL Prestao de Servios Ltda.
No dia .../.../..., quando operava a mquina moto-roadeira (que
serve para cortar grama e podar pequenos arbustos), a mesma arremessou um pequeno
objeto (provavelmente uma pedra ou um pau) que atingiu seu olho direito, conforme
regista a Comunicao de Acidente de Trabalho - CAT e o relatrio de investigao do
acidente de trabalho elaborado pelo Dr. Higino W. D., mdico do trabalho e fiscal do
SST/SP:
"O Sr. Jos Francisco L.M. foi contratado na data de .../.../...
pela empresa PSL Prestao de Servios Ltda. para exercer a funo de servente.
(...)
O acidente, que vitimou o Sr. Jos Francisco, ocorreu quando a
empresa em questo prestava servios Indstria de Calados IC Ltda. Na ocasio, o
funcionrio utilizava uma moto-roadeira, equipamento de trabalho individual provido
de motor e destinado a roar o mato. O servio estava sendo executado no jardim da
Indstria de Calados IC Ltda., localizada Rua J, n 813, no Distrito Industrial da

78

cidade, s 9 horas da manh do dia .../.../..., quando a lmina da mquina arremessou


um pequeno objeto (provavelmente uma pedra ou um pau), que se achava em meio ao
mato roado, indo de encontro aos eu olho direito.
(...) Segundo apurou-se, o desmaio foi provocado em razo das
fortes dores e da hemorragia localizada na regio atingida.
Foi imediatamente socorrido pela unidade mvel de resgate do
corpo de bombeiros (acionada pela empresa) e encaminhado ao hospital da cidade
para atendimento. Resultou como seqela a cegueira do olho direito."
Segundo o artigo 19 da Lei 8213/91:
"Art. 19. Acidente do trabalho o que
ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou
pelo exerccio do trabalho dos segurados referidos no
inciso VII do artigo 11 desta Lei, provocando leso
corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou a
perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade
para o trabalho."
Obviamente que com a perda da viso do olho direito, a
capacidade laborativa do requerente foi reduzida e o mesmo ter que fazer um esforo
maior para realizar suas atividades.
No mesmo sentido dispe o artigo 104 do Decreto 3048/99:
Art.
104.
O
auxlio-acidente
ser
concedido, como indenizao, ao segurado empregado, exceto
o domstico, ao trabalhador avulso e ao segurado especial
quando, aps a consolidao das leses decorrentes de
acidente de qualquer natureza, resultar seqela definitiva,
conforme as situaes discriminadas no anexo III, que
implique: (Redao dada pelo Decreto n 4.729, de
09.06.2003, DOU 10.06.2003)
I - reduo da capacidade para o trabalho
que habitualmente exerciam; (Redao dada ao inciso pelo
Decreto n 4.729, de 09.06.2003, DOU 10.06.2003)
II - reduo da capacidade para o trabalho
que habitualmente exerciam e exija maior esforo para o
desempenho da mesma atividade que exerciam poca do
acidente;
Ademais, no foi o requerente enquadrado no que diz o Quadro
n 1 do aparelho visual, que dispe sobre as situaes que do direito ao auxlioacidente, com vistas a averiguar sua acuidade visual.
Salienta, ainda, a jurisprudncia existente, justificando a
concesso do benefcio:
127204924 - AO ACIDENTRIA - AUXLIOACIDENTE - 1. CAPACIDADE LABORATIVA - REDUO - Caso em que,
devido ao acidente laboral, a segurada perdeu quase a totalidade da viso do
olho direito. Laudo do DMJ que, apesar deste fato, assegura estar ela apta
para atividades compatveis com viso monocular, no havendo invalidez. A

79

deficincia visual, obviamente, obriga a segurada a empregar mais esforo em


qualquer atividade e tal circunstncia significa reduo da capacidade
laborativa, da advindo o direito ao benefcio postulado. 2. ndices. O termo
inicial do benefcio foi fixado quando ainda vigente o percentual de 30% na Lei
n 8213/91. Assim, a partir do advento da alterao trazida pela Lei n 9032/95,
dever ser de 50% sobre o salrio-de-benefcio. 3. Custas. A Autarquia
responde por apenas metade das custas. Apelo improvido e sentena
modificada em reexame necessrio. (TJRS - APC 70001134261 - 10 C.Cv. Rel. Des. Lus Lcio Merg - J. 23.11.2000)
Assim, requer-se que seja concedido o benefcio do auxlioacidente, anexando cpias dos exames mdicos, CAT e do relatrio do acidente de
trabalho.
Nestes Termos,
Pede Deferimento
Local, (...data...)
P.p.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001

80

18. Mandado de Segurana Tempo de Servio


Periculosidade Aposentadoria Especial Via Judicial

Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da Vara


Previdenciria de
- Seo Judiciria de ...
.

PROCESSO N

INCIO F. S., (qualificao), RG n 147.852-36 e CPF n


654.987.321-00, residente e domiciliado nesta cidade na Travessa V, n 990, Jardim
Ana Dorotia, Franca/SP, por intermdio de seus advogados e procuradores firmatrios,
com escritrio na cidade de Franca Rua M, n 2709 - centro, onde recebem
notificaes e intimaes (instrumento procuratrio incluso), vem mui respeitosamente
perante Vossa Excelncia, com fulcro no art. 5, inciso LXIX, da Constituio da
Repblica e no art. 1 da Lei n 1.533/51, impetrar
MANDADO DE SEGURANA
contra conduta ilegal do INSS INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL,
praticada por delegao do INSS, Autarquia Federal, com Superintendncia em ....,
Rua V, n 1189, pelos fatos e fundamentos jurdicos a seguir expostos.

I DOS FATOS
O impetrante, segurado do INSS, requereu sua aposentadoria
por tempo de servio em .../.../..., em face do tempo de trabalho em condies de
periculosidade (.... anos, .... meses e .... dias), com a converso na forma do art. 64 e
seguintes do Decreto 3048/99, e do tempo em atividade comum (.... anos, .... meses e ....
dias), somando na poca do requerimento .... anos, .... meses e .... dias de tempo de
servio.
O requerimento de aposentadoria foi indeferido sob o argumento
de no enquadramento da atividade descrita no formulrio dos Decretos 62.755/68 e
3.048/99.

II - ELETRICIDADE - PERICULOSIDADE - APOSENTADORIA


A)
A

250 VOLTS.

ATIVIDADE PERIGOSA. EXPOSIO A TENSES SUPERIORES

81

O impetrante exerceu suas atividades em reas e equipamentos


com eletricidade, em tenses acima de 250 volts, com exposio ao risco de forma
habitual. No existe no processo administrativo litgio quanto periculosidade da
atividade. Veja-se o que atesta o SB-40:
"1. Exerceu suas atividades em testes e recebimento de
subestaes e usinas (comissionamento), testes e aferies de rels (proteo), testes e
manuteno de baterias, laboratrios de testes e inspeo de desenvolvimento de
equipamentos de emergncia, para todas as subestaes e usinas da Copel; anlise da
operao do sistema eltrico; automao e implantao do sistema de subestao; visita
tcnica, com testes em laboratrios de fabricantes nos Estados Unidos e Canad, em
subestaes e usinas do sistema eltrico Brasileiro, Americano, Canadense e Mexicano.
2. Durante a execuo de suas atividades estava exposto aos
fatores agressivos usuais das Subestaes, Usinas e dos laboratrios de
desenvolvimento de testes, em subestaes e usinas.
3. Exposto de modo habitual e intermitente."
O formulrio claro ao atestar que o impetrante trabalhava em
usinas e subestaes, que estava exposto aos fatores agressivos inerentes a estes
equipamentos e locais.
No demais ressaltar que as subestaes e usinas trabalham
com grandezas eltricas muito superiores a 250 volts.
A atividade do impetrante, dessa maneira, nesse perodo
enquadra-se no apenas no cdigo 1.1.8 do anexo do Decreto 53.831/64, mas tambm
no anexo do Decreto 93.412/86.
Deve-se destacar, ainda, que o direito do impetrante resulta no
somente do enquadramento no Cdigo 1.1.8 do Decreto 53.831/64, mas tambm do
exerccio de suas atividades profissionais como ...., enquadrando-se no anexo do citado
Decreto 93.412/86, no qual no existe qualquer meno ao tempo de exposio ao
agente agressivo.
Perfeitamente cabvel ao caso a lio do ilustre Consultor da
Previdncia, Annibal Fernandes, ao discorrer sobre "Aposentadoria Especial", in RPS,
Abril/95, n 173, pg. 251:
"O engenheiro destinatrio da aposentadoria
especial, sendo prevista a aposentadoria em todos os quadros e
relaes, condio permitia-se a obviedade de ter exercido labor
em atividade insalubre, penosa ou perigosa. Tratando-se de
profissional engenheiro, prestando servios em indstria de energia
eltrica ou em situao que tal, o tempo de exposio ao risco
irrelevante."
Portanto, a atividade desenvolvida pelo impetrante enquadra-se
no apenas em um, mas em dois dos cdigos do Decreto 53.831/64, alm do
enquadramento nas reas de risco previstas no anexo do Decreto 93.412/86, em razo
do trabalho em usinas e subestaes.
No restam, pois, dvidas sobre a especialidade do trabalho,
tampouco sobre o perodo e o direito lquido e certo converso.

82

B)

DIREITO ADQUIRIDO - INAPLICABILIDADE AO CASO DA LEI 9.032/95

Ad cautelam, de se salientar que no se aplica ao presente caso


a nova redao da Lei n 8.213/91, dada pela Lei n 9.032, de 28 de abril de 1995, que
passou a incluir a exposio permanente (excluindo a exposio intermitente) aos
agentes agressivos como requisito aposentadoria especial.
Observe-se que a lei esbarra na realidade, na medida em que
estabelece uma distino inexistente na vida prtica, ou seja, a exposio intermitente
pode causar acidentes tanto quanto a exposio permanente.
O choque eltrico pode acontecer a qualquer momento (no
escolhe quando). Dessa maneira, a imposio ftica, com certeza, obrigar os
intrpretes a abrandar o rigor gramatical da norma, sob pena de se estar revogando, de
forma oblqua, o direito aposentadoria especial assegurado pela Magna Carta.
A nova redao da citada lei, entretanto, no atinge o direito
adquirido pelo impetrante sob a gide de sua antiga redao. Afinal, quando da
publicao da nova lei, o impetrante j tinha completado mais de .... anos de tempo de
servio.
Quanto a essa questo, j no se admite controvrsias, diante do
entendimento do Supremo Tribunal Federal, espelhado na ementa do RMS n 11.395,
relatado pelo Ministro Luiz Galloti, que, inclusive, modificou a Smula 359 daquela
Corte. Destaque-se:
Direito adquirido. Aposentadoria. Se, vigncia da lei
anterior, o impetrante preencher todos os requisitos exigidos, o fato de na sua
vigncia no haver requerido a aposentadoria no o fez perder seu direito que
j estava adquirido. Um direito j adquirido no se pode transmutar em
expectativa de direito s porque o titular preferia continuar trabalhando e no
requereu a aposentadoria antes de revogada a lei, em cuja vigncia ocorrera a
aquisio do direito. Expectativa de direito algo que antecede a sua
aquisio, e no pode ser posterior a esta. Uma coisa a aquisio do direito,
outra diversa o seu uso ou exerccio. No devem as duas ser confundidas e
convm ao interesse pblico que no o sejam. (...)
Smulas dos Tribunais Superiores, ADCOAS, pg. 29.
E no s. Nossos pretrios vm decidindo no mesmo sentido.
Vejamos:
100291192 - PREVIDENCIRIO E PROCESSUAL CIVIL
- RECONHECIMENTO DE TEMPO DE SERVIO ESPECIAL - CONVERSO
DO PERODO EXERCIDO EM CONDIES ESPECIAIS EM TEMPO COMUM
- POSSIBILIDADE - O tempo de servio prestado sob condies especiais
pode ser cumulado, para fins de aposentadoria por tempo de servio, aps a
devida converso, com o tempo comum de atividade, de acordo com o 5 do
art. 57 da Lei n 8.213/91, at a edio da MP n 1663-11, de 26.06.98, que o
revogou. Somente aps a edio da Lei n 9032, de 28.04.95, o legislador
ordinrio passou a condicionar o reconhecimento do tempo de servio em
condies especiais comprovao da exposio efetiva aos agentes nocivos

83

sade e integridade fsica do segurado, para fins de aposentadoria


especial. Aps a edio da Medida Provisria n 1523, de 11.10.96,
posteriormente convertida na Lei n 9.528, de 10.12.97, passou-se a exigir a
comprovao da efetiva exposio do segurado aos agentes nocivos, atravs
de formulrio emitido pela empresa, com base em laudo tcnico de condies
ambientais do trabalho expedido por mdico do trabalho ou engenheiro de
segurana do trabalho. Comprovado o tempo de servio prestado em
condies especiais, aps a devida converso, e o tempo de servio comum,
h de se reconhecer o direito aposentadoria por tempo de servio
proporcional ao homem ou mulher, quando a soma final dos tempos de
trabalho resultar, respectivamente, em 30 ou em 25 anos de servio. Apelao
improvida e remessa oficial parcialmente provida. (TRF 5 R. - AC 203045 (2000.05.00.004085-1) - RN - 1 T. - Rel. Des. Fed. Jos Maria Lucena - DJU
27.10.2003 - p. 519)
C)

HABITUALIDADE - LEI 8.213/91 E SEUS REGULAMENTOS

A Lei 8.213, de 24 de julho de 1991, que dispe sobre os Planos


de Benefcios da Previdncia Social, diz no art. 57, caput e 4 o seguinte:
Art. 57. A aposentadoria especial ser
devida, uma vez cumprida a carncia exigida nesta Lei, ao
segurado que tiver trabalhado sujeito a condies especiais
que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, durante 15
(quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos, conforme
dispuser a lei. (Redao dada ao "caput" pela Lei n 9.032,
de 28.04.1995)
(...)
4 O segurado dever comprovar, alm do
tempo de trabalho, exposio aos agentes nocivos qumicos,
fsicos, biolgicos ou associao de agentes prejudiciais
sade ou integridade fsica, pelo perodo equivalente ao
exigido para a concesso do benefcio. (Redao dada ao
pargrafo pela Lei n 9.032, de 28.04.1995)
A Jurisprudncia se manifesta:
33169231 - PREVIDENCIRIO - APOSENTADORIA
ESPECIAL - LEI N 8.213/91 - ORDEM DE SERVIO N 600/98 - I - "Art. 57, a
aposentadoria especial ser devida, uma vez cumprida a carncia exigida
nesta Lei, ao segurado que tiver trabalhado durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou
25 (vinte e cinco) anos, conforme a atividade profissional, sujeito a condies
que prejudiquem a sade ou a integridade fsica. (...) 3. O tempo de servio
exercido alternadamente em atividade comum e em atividade profissional sob
condies especiais que sejam ou venham a ser consideradas prejudiciais
sade ou integridade fsica ser somado, aps a respectiva converso,
segundo critrios de equivalncia estabelecidos pelo Ministrio do Trabalho e
da Previdncia Social, para efeito de qualquer benefcio." II - O Decreto n
611/92 que regulamenta a aposentadoria de que trata a Lei n 8.213/91
determinou que o tempo de servio, para efeitos de aposentadoria especial,
deve corresponder aos perodos trabalhados de forma permanente e habitual
em atividades sujeitas a condies especiais que prejudiquem a sade ou a

84

integridade fsica. III - O autor, ora apelado, comprovou que exerceu atividades
em condies especiais sade ou integridade fsica, at o tempo da edio
da Medida Provisria n 1663-10/98, conforme os documentos juntados aos
autos. IV - O Supremo Tribunal Federal pacificou o entendimento de que a
aposentadoria rege-se pela Lei em vigor na data em que o interessado
preenche os requisitos necessrios para a obteno do benefcio, salvo se a
legislao posterior for mais benfica. V - Apelao e remessa oficial, tida
como interposta, parcialmente providas. (TRF 1 R. - AC . 01001172087 - MG 2 T. - Rel. Juiz Carlos Fernando Mathias - DJU 27.02.2002 - p. 70)
33166448 - PREVIDENCIRIO - APOSENTADORIA
ESPECIAL - DECRETO N 53.831, DE 25 DE MARO DE 1964 - LEI N
8.213/91 - ORDEM DE SERVIO N 600/98 - MEDIDA PROVISRIA N
1663/98 - I - O direito aposentadoria especial pelo exerccio de atividades
insalubres, perigosas ou penosas remonta Lei n 3.807/60, sendo
regulamentada pelo Decreto n 53.831, de 25 de maro de 1964. II - Art. 57 - A
aposentadoria especial ser devida, uma vez cumprida a carncia exigida
nesta Lei, ao segurado que tiver trabalhado durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou
25 (vinte e cinco) anos, conforme a atividade profissional, sujeito a condies
que prejudiquem a sade ou a integridade fsica. (...) 3 O tempo de servio
exercido alternadamente em atividade comum e em atividade profissional sob
condies especiais que sejam ou venham a ser consideradas prejudiciais
sade ou integridade fsica ser somado, aps a respectiva converso,
segundo critrios de equivalncia estabelecidos pelo Ministrio do Trabalho e
da Previdncia Social, para efeito de qualquer benefcio. (Lei n 8.213/91) III O Decreto n 611/92 que regulamenta a aposentadoria de que trata a Lei n
8.213/91 determinou que o tempo de servio, para efeitos de aposentadoria
especial, deve corresponder aos perodos trabalhados de forma permanente e
habitual em atividades sujeitas a condies especiais que prejudiquem a sade
ou a integridade fsica. IV - O impetrante comprovou que exerceu atividades em
condies especiais sade ou integridade fsica, at o tempo da edio da
Medida Provisria n 1663-10/98 poderia ser convertido em tempo comum,
para fins de aposentadoria. O artigo 28 da referida medida provisria revogou o
dispositivo no artigo 57, pargrafo 5, da Lei n 8.213/91, e tornou invivel tal
converso. V - Supremo Tribunal Federal decidiu reiteradas vezes que o direito
aposentadoria rege-se pela lei em vigor na data em que o interessado
preenche os requisitos necessrios para a obteno do benefcio, salvo se a
legislao posterior for mais benfica. VI - Assim, o tempo de servio anterior
Medida Provisria, trabalhando em condies especiais, prejudiciais sade
ou integridade fsica, deve ser convertido em tempo comum, em respeito
garantia constitucional do direito adquirido (art. 5, XXXVI, da Constituio
Federal). VII - Apelao e remessa oficial no providas. (TRF 1 R. - AMS
199938000215647 - MG - 2 T. - Rel. Juiz Carlos Fernando Mathias - DJU
14.11.2001 - p. 80)
Por outro lado, a lei clara ao atribuir legislao
regulamentadora apenas a relao de atividades profissionais prejudiciais sade ou
integridade fsica. Em nenhum momento a lei recepciona ou reserva s normas
regulamentadoras quaisquer requisitos ou limitaes relativas ao tempo de exposio do
trabalhador eletricitrio ao perigo.

85

O Decreto 611/92 (regulamentador da Lei 8.213/91), sob esse


prisma, manifestamente ilegal, pois extrapola o que havia sido fixado pela Lei ao fazer
restrio s atividades expostas ao risco de forma habitual e intermitente.
Esse diploma acrescentou mais um requisito, alm dos que
estavam fixados em Lei, para a concesso da aposentadoria especial ou para a
caracterizao do trabalho especial para fins de converso em tempo comum, na
aposentadoria por tempo se servio. Estipula, no art. 63, que o trabalho em condies
especiais deve ser prestado de forma habitual e permanente, repetindo dispositivo do
anexo do Decreto 58.831/64 (cdigo 1.1.8), que quanto a este ponto no foi
recepcionado pela Lei 8.213/91, tampouco pela Lei 7.369/85, que instituiu o adicional
de periculosidade aos eletricitrios.
Na espcie, o poder regulamentar do Executivo caracterizou
verdadeira usurpao de competncia legislativa, pois ao inovar sobre o texto da lei
violou o previsto no art. 84, IV, da Carta Magna, que fixa como competncia privada do
Executivo "sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem
como expedir decretos e regulamentos para sua fiel
execuo;".
Portanto, regulamento no pode ampliar ou reduzir o que disps
a Lei, ou seja, no inova a ordem jurdica.
Nesse sentido, a doutrina totalmente convergente. A ttulo de
exemplo e por economia processual, citamos apenas um de nossos mais destacados
mestres do Direito:
O princpio o de que o poder regulamentar
consiste num poder administrativo no exerccio de funo normativa
subordinada, qualquer que seja seu objeto. Significa dizer que se
trata de poder limitado. No poder legislativo; no pode criar
normatividade que inove a ordem jurdica. Seus limites naturais
situam-se no mbito da competncia executiva e administrativa,
onde se insere. Ultrapassar esses limites importa em abuso de poder,
em usurpao de competncia, tornando-se rrito o regulamento dele
proveniente. (Jos Afonso da Silva, in Curso de Direito Constitucional Positivo,
Ed. RT, 1990, pg. 366/367).
No que tange ao Decreto 93.412/86, regulamentador da Lei n
7.369/85 (instituiu o adicional de periculosidade aos eletricitrios), estes normativos do
Executivo tambm fizeram a ilegal distino entre permanncia e intermitncia.
evidente que extrapolaram o texto da Lei n 7.369, pois esta fixou o adicional de
periculosidade para essa categoria de trabalhadores sem qualquer distino dessa
espcie. No pode, por conseguinte, essa restrio fixada nos mencionados decretos ter
sido recepcionada pela Lei n 8.213/91.
Sendo assim, nesse aspecto, esses regulamentos do Executivo
so manifestamente ilegais, como j reconheceu a mais alta Corte Trabalhista, que no
transigiu com essa usurpao de competncia legislativa:
"A Lei n 7.369/85 ao instituir o adicional de
periculosidade aos empregados que exercem atividades 'no setor de energia

86

eltrica, em condies de periculosidade' no condicionou o pagamento do


adicional sua regulamentao pelo Poder Executivo; quanto intermitncia,
cabia a este apenas especificar as atividades 'que se exercem em condies
perigosas'." (art. 2 da referida lei) TST, RR 18.873/90.5, Francisco Fausto, Ac.
3 T.5.527/91.
Observe-se que o Pleno do Colendo TST tambm j se
pronunciou sobre a questo:
"Adicional de Periculosidade - Ao instituir o adicional de
periculosidade, o objetivo do legislador foi o de indenizar o trabalhador, uma
vez que no possvel eliminar o risco a que se expe o empregado em
virtude da prestao laboral, sendo de salientar a imprevisibilidade do momento
em que o infortnio pode ocorrer. Logo, o perodo dirio de exposio ao risco,
ainda que curto, no retira do empregado o direito do adicional de
periculosidade. Embargos rejeitados." (TST, Embargos em Recurso de Revista
n 4058/87, Ac. Tribunal Pleno - 0362/90, Rel. Min. Wagner Pimenta, publicado
no DJU de 03/05/91).
Pergunta-se: se o tempo de exposio ao perigo de forma
intermitente conta para efeito do adicional de periculosidade, por que no haveria de
contar para efeito da aposentadoria especial?
Logicamente a resposta para essa indagao ser sempre a favor
do impetrante, sobretudo se levar-se em conta a constatao de que a Lei n 8.213/91
posterior a esses regulamentos (e esta Lei no fixou qualquer distino entre
permanncia e intermitncia). Somente passou a existir certa distino com a introduo
feita pela Lei n 9.032/95, mas que, como j foi dito, no se aplica ao caso, em razo do
direito adquirido.
Nesse sentido, o ensinamento do Mestre do Direito
Previdencirio Vladimir Novaes Martinez, em Repertrio IOB de Jurisprudncia,
Trabalhista e Previdencirio, 2 quinzena de setembro de 1995, n 18/95, pg. 255, ao
comentar as modificaes introduzidas pela Lei n 9.032/95, que:
"Sem constar da norma legal at 28/04/95, o INSS
exigia o exerccio da atividade em carter habitual e permanente por
fora do art. 63, caput, do Decreto 611/92. A partir da Lei n
9.032/95, o 3 do art. 57 da lei n 8.213/91 impe atividade
permanente, no ocasional nem intermitente. (...) A obrigao de ser
permanente e no intermitente vale somente a partir de 29/04/95."
Com referncia tambm s atividades insalubres, salienta-se que
nas referidas atividades, nas quais poder-se-ia admitir uma gradao no tempo de
exposio, tendo em vista que as leses ou doenas so diretamente proporcionais ao
tempo de contato com os agentes agressivos, mesmo assim o Colendo Tribunal Superior
do Trabalho j firmou entendimento, atravs do Enunciado 47, que:
"O trabalho executado, em carter intermitente, em
condies insalubres, no afasta, s por essa circunstncia, o direito
percepo do respectivo adicional."

87

Dessa maneira, se at mesmo o trabalho intermitente em locais


insalubres gera o direito, com muito maior razo o trabalho perigoso, pois, como da
prpria natureza da atividade, o sinistro e at mesmo a fatalidade podero ocorrer num
segundo (todos os eletricitrios que habitualmente esto submetidos a contato com redes
de tenso superior a 250 volts necessitam de apenas um timo para que enseje o
desenlace fatal).
No caso em tela, a nica coisa que se pode dizer que
permanente o prprio perigo. Dessa forma, num curtssimo espao de tempo pode se
consumar a tragdia de incomensurveis conseqncias. Em eletricidade ningum morre
aos poucos, como quer fazer crer a Autarquia Previdenciria.
O termo permanente no passa de uma mera fico, pois
nenhum trabalhador fica todo o tempo exposto aos riscos. Na prtica, o que existe a
intermitncia.
O conceito de contato permanente, para o deferimento da
vantagem, deve qualificar o trabalho que no se mostre espordico, incerto, fortuito,
acidental, sendo de repelir-se a idia gramatical de s ser permanente o contnuo e
ininterrupto. Mesmo porque, conforme j mencionado anteriormente, inexiste
faticamente a permanncia absoluta do trabalhador em condies de periculosidade. Na
realidade, salvo os casos em que o eletricitrio apenas esporadicamente se expe a
riscos, este fica exposto de forma habitual e intermitente. A permanncia no existe no
mundo dos fatos.
Nesse sentido, esclarecedora a sentena proferida pelo MM.
Juiz da 1 Vara Federal Previdenciria de Curitiba, nos autos do Mandado de Segurana
n 95.0010621-3. (Impetrante Tomio Yorinori/Impetrado Chefe do Posto de Seguro
Social do INSS-Convnios):
"O impetrante ao desenvolver seus trabalhos 'em locais
diversificados' no deixou de executar suas tarefas de engenheiro eletricista, sujeitas
aos riscos de periculosidade e insalubridade.
A admitir-se a concluso impugnada tornaria obrigatrio o
raciocnio de que o engenheiro eletricista para fazer jus ao benefcio da aposentadoria
especial deveria ficar durante vinte e cinco anos 'plantado' sob redes de alta tenso ou
'enfurnado' em casas de fora ou talvez 'pendurado' nas torres de subestaes.
No poderia sequer o engenheiro desenvolver trabalhos em
escritrios, pois isto descaracterizaria a expresso 'habitual e permanente' atividade
que prejudique a sade ou a integridade fsica.
O ato inquinado de tal sorte carente de respaldo legal que
basta uma leitura conclusiva no relatrio de fls. 16 donde se extrair que o conceito de
exerccio habitual e permanente das funes de engenheiro eletricista diz respeito
exposio a desconforto, riscos de acidentes em tenses superiores a 250 volts quando
durante o exerccio de atividades em reas de risco, sem significar isto que no possa o
engenheiro desenvolver atividades em outros locais."
Octvio Magano (in Manual de Direito do Trabalho, LTR, pg.
259) ensina que:
"Reputam-se atividades ou operaes perigosas
aquelas que, por sua natureza ou mtodo de trabalho, impliquem o

88

contato permanente com inflamveis ou explosivos, e, ainda, aquelas


desenvolvidas habitualmente no setor de energia eltrica."
Por todo o exposto, fica demonstrado o direito lquido e certo do
impetrante converso do tempo laborado em condies especiais.

III - DO ATO MANIFESTAMENTE ILEGAL


Diante do exposto, nota-se que a deciso ora impugnada
arbitrria, ilegal e inconstitucional, tendo em vista que o impetrado no pode negar-se a
proceder converso do perodo comprovadamente trabalhado em situao ofensiva
sade e integridade fsica. O ato de indeferimento da converso e da reviso do
benefcio viola de forma flagrante a Constituio Federal e a Lei n 8.213/91.

IV - REQUERIMENTO
Isto posto, requer-se de Vossa Excelncia:
a) o recebimento do presente Mandado de Segurana,
notificando-se a autoridade coatora, ...., da comarca de ...., Rua ...., n ...., sobre o
contedo da petio inicial, entregando-lhe a segunda via com os documentos que a
acompanham, a fim de que, no prazo de 10 dias, preste informaes;
b) a intimao do digno representante do Ministrio Pblico
para que se manifeste no feito;
c) por fim, que seja deferida em definitivo a segurana,
determinando-se ao impetrado que considere como perigosa a atividade desenvolvida
pelo impetrante no perodo de .../.../... a .../.../..., com a respectiva converso na forma da
legislao pertinente, para fins de sua aposentadoria.
D-se causa o valor de R$ (...).
Pede Deferimento.
Local, (...data...).
P.p.

.
Maria Lcia Aiello
OAB/SP 000.002

P.p.

.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001

89

19.

Apropriao Indbita Alegaes Finais Via Judicial

Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da (...) Vara Criminal


da Comarca de (...)

AO PENAL N (...).
ALEGAES FINAIS

PAULO O. C. E MARIA L. F. C, j qualificados nos autos da


Ao Penal acima identificada, por intermdio de seus advogados que esta subscrevem,
vem apresentar suas Alegaes Finais, na forma do art. 500, inciso III, do CPP, expondo
o seguinte:
1) DO RESUMO
O Nobre Representante do Ministrio Pblico, de acordo com a
denncia e as suas Alegaes s fls. .... dos autos, pretende imputar aos Rus
(proprietrios de PARAFUSETA INDSTRIA E COMRCIO DE PEAS AUTOMOTIVAS
LTDA.) as sanes do art. 2 , II, da Lei 8.137/90 e do art. 168-A do Cdigo Penal
Brasileiro.
Atribui-lhes, ainda, nessa pea tipificao por omisso prpria,
com o dolo (animus rem sibi habendi) como elemento subjetivo do tipo do crime em
questo.
Diz consubstanciada a materialidade no Auto de Infrao Fiscal
lavrado pela autoridade previdenciria e pelas notificaes de lanamento em Livro da
empresa.
Afirma condenveis os Acusados por serem eles scios de
empresa com contrato social por cota de sociedade limitada, assim cientes do ilcito, e
exclui a punibilidade do Acusado ...., tomando por verdadeira a configurao deste
como scio figurante de contrato e no administrativo.
2) PRELIMINARES
INPCIA DA INICIAL
a) SOBRE O DOLO
Para que ocorra o dolo em qualquer de suas modalidades
necessria a vontade do agente de causar o dano.

90

Assim tambm na Lei 8.137/90 e na 8.212/91, no podendo


serem os acusados condenados por mera culpa. Ou seja, nestas Leis indispensvel a
prova da inteno de lesar o INSS.
Porm, no existiu nenhuma vontade dos acusados em lesarem o
INSS e nem mesmo nos autos demostrada tal vontade.
Sobre o dolo, ou sua ausncia, em crimes contra a ordem
tributria, assim tm decidido os nossos Tribunais.:
116025149 - PROCESSUAL PENAL - APROPRIAO
INDBITA - CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS - OMISSO DE
RECOLHIMENTO - LEI N 8.212/91, ART. 95, "D"- AO PENAL - DOLO AUSNCIA
- SENTENA FALTA
DE FUNDAMENTAO PREQUESTIONAMENTO - Para a caracterizao do crime previsto no art. 95, "d", da
Lei n 8.212/91, indispensvel a verificao do dolo, elemento subjetivo consistente
na vontade de fraudar a previdncia, apropriando-se dos valores no recolhidos. - O
Recurso Especial fundado na alnea a do permissivo constitucional tem como
pressuposto de admissibilidade o exame de questo de direito federal, devidamente
prequestionada e debatida no acrdo recorrido. - Recurso Especial parcialmente
conhecido e nesta extenso desprovido. (STJ - RESP 425318 - RS - 6 T. - Rel. Min.
Vicente Leal - DJU 10.03.2003) .
189075492 - PENAL - APROPRIAO INDBITA CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA - I - O ru provou que na poca em que no
repassou ao INSS as contribuies previdencirias descontadas dos salrios de seus
empregados passava por dificuldades financeiras, impossibilitando o pagamento. II - O
valor pequeno, assim como o dos ttulos que, como provou, no conseguiu honrar na
poca. III- Ausncia de dolo. IV- Absolvio decretada, face inexigibilidade de conduta
diversa, maioria de votos. (TRF 2 R. - ACR 2001.02.01.033036-7 - ES - 5 T. - Rel.
p/o Ac. Juiz Antonio Ivan Athi - DJU 19.05.2003 - p. 316).
Conclui-se, portanto, que se o crime no qual pretendem incutir
os acusados necessita de dolo especfico para sua finalizao e dos autos no se retira
nada que o comprove, A INICIAL INEPTA POR FALTA DE CARACTERIZAO
DO ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO.
b) A INCONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS
As Leis 8.137/90 e 8.212/91, nas quais querem inserir os
acusados, desrespeitam frontalmente a Constituio da Repblica.
A Carta Magna diz em seu art. 5, inciso LXVII, que proibida
a priso por dvida, excetuadas as hipteses do inadimplemento da penso alimentcia e
do depositrio infiel.
Por excluso, os acusados no se inserem nem na forma de
alimentantes, muito menos na forma de depositrios.
Em recente artigo, intitulado "Infrao Tributria No Crime",
publicado na revista Boletim Informativo da Saraiva, de agosto de 1996 (fl. 05), o

91

Doutrinador e Professor Eduardo Marcial Ferreira Jardim, entendendo ser a Lei


8.137/90 inconstitucional, assim discorre:
"Igual raciocnio aplica-se s hipteses em que o contribuinte
deixa de pagar o tributo supostamente descontado de terceiro, a exemplo do imposto
sobre a renda na fonte ou a contribuio previdenciria. Ao contrrio dos dizeres literais
da legislao de fonte, o que ocorre o seguinte: ao pagar "x" de salrio, o empregado
deve pagar "y" de contribuio previdenciria e "z" de imposto de renda na sistemtica
de fonte. O chamado desconto ou reteno simplesmente inexiste. Mais: se existisse,
ainda assim o contribuinte no estaria exercendo a funo de depositrio, at porque tal
conceito vem cristalizado no Cdigo Civil - arts. 1.265/1.267, bem como no CPC, por
intermdio dos artigos 149, 150, 275, inciso II, 824, 825 e 919. No bastasse isso,
cumpre lembrar que a Teoria Geral do Direito no autoriza ao legislador subverter
conceitos para estipular novas competncias no deferidas pelo sistema normativo.
Como se v, o devedor de tributos, qualquer que seja a hiptese,
devedor de dvida prpria, o que torna inadmissvel a pretendida criminalizao da
infrao tributria. O grau de absurdidade ganha foros de maior repdio na medida em
que a aludida legislao desrespeita frontalmente a Constituio da Repblica...
Cabe abrir um parntese aqui. Os artigos do Cdigo Civil de
1916 citados pelo Professor Eduardo no texto acima transcrito encontram atualmente
correspondncia com os artigos 627 a 630 do Novo Cdigo Civil. Vale lembrar, ainda,
que a matria atinente a depositrio no Novo Cdigo Civil esto elencadas do art. 627
ao 652 e em nenhum dos mencionados artigos contempla a possibilidade do caso em
tela.
O contribuinte, em qualquer destes casos, no recebe de
ningum o dinheiro a ser recolhido aos cofres da Fazenda Pblica.
O devedor de tributos, qualquer que seja a hiptese, devedor
de dvida prpria (ilcito civil).
Inadmissvel, portanto, a pretendida criminalizao dos
acusados na infrao tributria pelas Leis 8.137/90 e 8.212/91, pois elas igualam o
contribuinte ao depositrio ou apropriador de dinheiro da Fazenda Pblica, o que no
acontece no caso concreto.
E, mesmo assim, para que algum seja considerado depositrio
infiel de dinheiro da Fazenda Pblica, existe o rito da Lei 8.866/94, que exige a prvia
caracterizao da situao de depositrio infiel (art. 2) com o ajuizamento da ao civil
(art. 3e 4).
c) A POSTERIORIDADE DA LEI 8.212/91
A denncia arrola as seguintes datas para as supostas faltas de
pagamento dos tributos: ....
No h que se admitir o uso dessa Lei, em todas as supostas
infraes, pois posterior a estas.

92

A Lei 8.212 de 24 de julho de 1991 e quase todas as supostas


infraes so anteriores a esta Lei (com exceo .... e ....).
O Art. 5, inciso XL, da Constituio Federal estabelece que as
Leis no retroagem, salvo somente para beneficiar o ru.
Aqui os acusados esto sendo inseridos em crimes anteriores
Lei 8.212/91.
Mesmo se tivessem provado a materialidade de alguma infrao,
nem todas elas estariam inseridas na Lei 8.212/91, no podendo ser apreciadas para
prejudicar os acusados.
Por todo o exposto em preliminares, requer-se, desde j, que seja
decretada inepta a denncia, com a extino do feito sem julgamento do mrito.
3) NO MRITO
A materialidade do suposto crime no est de forma alguma
comprovada nos autos.
Para que o suposto crime se concretizasse, seria necessrio que
tivesse ocorrido a apropriao de dinheiro pertencente Fazenda Pblica.
Verificando-se o documento, acostado aos autos, o Relatrio
Fiscal do Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social, no qual se baseou o
Ministrio Pblico para a denncia, tem-se estabelecido que:
"Os elementos e comprovantes que serviram de base para a
constatao do fato aqui relatado so as folhas de pagamento, rescises contratuais e
recibos de pagamentos de salrios."
Documentos estes que eram elaborados pelo Escritrio de
Contabilidade Menos Com Menos D Mais S/C Ltda..
Esse escritrio faz a contabilidade de mais de 200 (duzentas)
empresas e no fim de cada ms envia as folhas de pagamentos e demais recibos salariais
para estas. E neles j vem lquida a parte que deve ser paga ao empregado, ou seja, o
valor bruto menos a contribuio da previdncia.
Posteriormente, uma vez por ms, o escritrio faz um apanhado
de todas as contribuies constantes das folhas de pagamentos e recibos, enviando a
guia para recolhimento, tanto da contribuio previdenciria do trabalhador quanto da
patronal.
E os acusados sempre fizera o pagamento dos empregados, com
muita dificuldade, pelo valor lquido, conforme atestam os documentos s fls.
Desta forma, no h qualquer reteno de dinheiro dos
funcionrios para recolhimento previdncia.

93

Ocorreu a existncia da dvida por falta de recolhimento, no


uma apropriao indbita, visto que, para que ocorresse a apropriao indbita seria
necessrio seguir-se o rito da Lei 8.866/94, na qual aberto prazo de 10 dias para
recolhimento do tributo.
No se recolhendo o tributo no prazo estabelecido, assim estaria
caracterizada a figura do depositrio infiel.
"Penal. Falta de recolhimento de contribuies previdencirias
descontadas de empregado. Natureza do delito previsto no artigo 95, "d", da Lei 8.212.
No a simples existncia da dvida que caracteriza a infrao,
dada a garantia prevista no art. 5, LXVII, da Constituio Federal. Delito omissivo
prprio que no prescinde da demonstrao da fraude consistente em descontar a
contribuio dos empregados e no recolher os respectivos valores ao rgo da
Previdncia Social. Supervenincia da Lei 8.866/94, que cria a figura do depositrio da
Fazenda Pblica, da pessoa obrigada a recolher impostos, taxas e contribuies. Nova
disciplina que exige a prvia caracterizao de depositrio infiel (art. 2) e o
ajuizamento da ao civil (art. 3 e 4). Descrio insuficiente dos fatos na denncia.
Ordem deferida." (Ac. un. da 3 T do TRF da 5 R. HC - 406-PE - D.J.U. 05-08-94, p.
41.676 - in. Bol. iob VERBETE 3/10052).
Muitas vezes, Excelncia, a empresa teve que emprestar
dinheiro de agiotas a juros exorbitantes, para fazer o "vale" dos empregados.
Chegou ao ponto de somar os valores de 02 (dois) ou 03 (trs)
meses para pedir que o empregado assinasse a folha de pagamento enviada pelo
escritrio, de ms anterior, ficando remontada, por vrios meses, sem pagamento tanto a
folha salarial como a guia de recolhimento previdencirio por total falta de dinheiro.
Como que a empresa ou seus scios poderiam apropriar-se de
dinheiro do INSS dessa forma, se no estavam nem conseguindo pagar o salrio lquido
dos empregados?
Em nenhum momento houve a inteno de descontar a
contribuio previdenciria do salrio dos empregados e ficar com o dinheiro,
locupletando-se s custas do INSS.
O que ocorreu, Nobre Julgador, foi a impossibilidade total de
pagar o salrio dos trabalhadores.
Tanto que em .... o MM Juiz da .... Vara da Fazenda,
Falncias e concordatas da Comarca de .... decretou a falncia da empresa, por total
falta de liqidez, tanto de funcionrios como de fornecedores.
Esse fato devidamente comprovado nos autos pelo depoimento
da testemunha de defesa, Sndico da falncia (Dr. Ariovaldo V. S.), que diz, ainda, que
os acusados no se apropriaram de dinheiro do INSS, mas sim deixaram de pagar os
funcionrios, estando alguns deles com crditos trabalhistas a receber da falncia.
Ou seja, no pagou nem os salrios das folhas de pagamentos
apresentadas pelo Escritrio de Contabilidade.

94

Se os acusados no conseguiram pagar os salrios de seus


empregados, logicamente no houve qualquer tipo de desconto previdencirio para
ocorrer a apropriao.
Verificando-se, ainda, o depoimento da testemunha de defesa
Miguel J. G. (contador do acusado), que acompanhou toda a vida da empresa dos
acusados, tem-se (fls. ...): ... que no houve uma apropriao de dinheiro do INSS,
mas sim uma impossibilidade de fazer at mesmo o pagamento dos empregados.
Desta forma, Excelncia, no houve o dolo genrico, a vontade
livre e consciente dos acusados de apropriarem-se indevidamente da contribuio
previdenciria descontada de recibos e folhas de pagamentos de seus empregados, como
quer fazer crer a Promotoria.
totalmente improcedente a acusao que imputada aos
acusados, pela no materializao do delito.
Ainda, improcedente a acusao por estarem as Leis 8.137/90
e 8.212/91 em confronto com a Carta Magna de 1988, que probe a priso por dvida.
Se existisse, o que no o caso, seria um ilcito civil, pelo no
recolhimento da contribuio previdenciria, devendo ser cobrado em ao civil prpria,
habilitando-se o INSS na falncia da empresa dos acusados, que, acrescente-se, tem
crdito privilegiado sobre os demais credores.
O PEDIDO FINAL
Pelo exposto, pede-se que sejam acatadas as preliminares
argidas, com a conseqente extino do feito sem julgamento do mrito.
Mas, se assim no entender Vossa Excelncia, no mrito, pedese a absolvio dos acusados da imputao que imerecidamente lhe foi feita, pois
inocente, no tendo cometido o delito que lhe imputado.
E a absolvio dos Rus se impe, como medida de
JUSTIA!!
Local, (...data...)
P.p.

.
Maria Lcia Aiello
OAB/SP 000.002

P.p.

.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001

95

20.

Anulatria de Lanamento Fiscal Inicial Via Judicial

Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da (...) Vara Federal


da Comarca de (...)

Processo n

CURTO CIRCUITO INDSTRIA DE COMPONENTES


ELETRNICOS E PEAS PARA INFORMTICA LTDA., pessoa jurdica de direito privado,
com sede nesta cidade, na Av. Y, n 2787, Distrito Industrial, inscrita no CNPJ/MF n
788.888.0001/01, por intermdio do seu(s) advogado(s) infra-assinado(s), vem mui
respeitosamente ante Vossa Excelncia propor

Ao Anulatria de Lanamento Fiscal


contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL (INSS), rgo previdencirio, com
sede na cidade de Franca/SP, Rua V.F., n 1186 Centro, pelos motivos fticos e
jurdicos abaixo expostos.
DOS FATOS
A Autora empresa tradicional no ramo de componentes para o
setor de informtica, estando instalada nesta cidade desde 1986.
Emprega atualmente cerca de 320 (trezentos e vinte)
funcionrios, fornecendo-lhes, habitualmente, no refeitrio da empresa, alimentao
diria.
Est inscrita no PAT
Trabalhador) desde o incio da dcada de 1990.

(Programa

de

Alimentao

do

Tem, portanto, direito a usufruir dos benefcios institudos pela


Lei n 6321/76 (regulamentada pelo Decreto n 05/1991).
O PAT um incentivo fiscal dado s empresas que fornecem
alimentao aos seus empregados, o qual possibilita dedues no Imposto de Renda.
Alm disso, a alimentao fornecida, neste caso, no pode ser considerada como
prestao in natura, ou seja, no considerada como parcela despendida com o
salrio-de-contribuio dos empregados.
Diz a referida lei:
Art. 1. As pessoas jurdicas podero
deduzir, do lucro tributvel para fins de Imposto de Renda,

96

o dobro das despesas comprovadamente realizadas no perodobase,


em
programa
de
alimentao
do
trabalhador,
previamente aprovadas pelo Ministrio do trabalho na forma
em que dispuser o regulamento desta Lei.
Todavia, no dia (.../.../....), a fiscalizao do INSS autuou a
Autora, constituindo em (.../.../...) crdito previdencirio relativo a dbito complementar
de salrio in natura do perodo de (.../.../...) a (.../.../...).
Inconformada, a Autora defendeu-se administrativamente do
dbito imposto pela fiscalizao. Porm, a deciso foi no sentido de que no poderia
usufruir dos incentivos, pois supostamente no estaria inscrita no PAT no perodo de
(.../.../...) a (.../.../...).
Outro fato importantssimo destacado pela Autora (tanto na
defesa como no recurso administrativo) foi o de que o lanamento da NFLD ocorrera
fora do prazo quinqenal, ou seja, houve decadncia do direito do INSS.
Assim, conforme a documentao que ora se anexa, o Conselho
de Recursos da Previdncia (CRPS) notificou a Autora dando-lhe prazo para
recolhimento do dbito, negando-lhe provimento ao recurso interposto. Fundamentou o
decisium sob o argumento de que a empresa no apresentara a respectiva renovao do
PAT para o ano de (...).
Dessa maneira, entendendo ser arbitrria/ilegal a deciso
administrativa (que, diga-se de passagem, j est sendo cobrada judicialmente), busca a
Autora a via ordinria para anulao do lanamento e desconstituio do crdito
tributrio.
DA PRELIMINAR DE DECADNCIA
Embora ilegal/arbitrria a penalidade imposta Autora, passa-se
a discutir sobre a preliminar de decadncia.
Assim, preliminarmente a NFLD n (...) dever ser anulada, pois
foi realizada fora do prazo legal.
O lanamento foi realizado em (.../.../...), referente ao suposto
dbito apurado, ou seja, mais de 5 (cinco) anos ao prazo legalmente estabelecido. O
lanamento deveria ter sido realizado at o ms de dezembro de (...).
33174333 - TRIBUTRIO - CONTRIBUIES SOCIAIS
- FORNECIMENTO DE ITENS ALIMENTCIOS - DESCONTO PARCIAL NA
FOLHA DE SALRIOS - SALRIO IN NATURA - LANAMENTO POR
HOMOLOGAO - DECADNCIA - 1. O fornecimento de cestas bsicas e de
refeies aos empregados somente no integra o salrio-de-contribuio, como
salrio in natura, quando a empresa est inscrita em programa de alimentao
aprovado pelo ministrio do trabalho. (CF. Lei n 8.212/91 - Art. 22, 9, alnea
"c"). 2. Igual situao ocorre, independentemente de inscrio no programa de
alimentao do trabalhador - Pat, quando o custo do fornecimento objeto de
desconto integral na folha de salrio dos empregados, no traduzindo, por via
de conseqncia, incremento no seu salrio. 3. A regra geral de decadncia do

97

art. 173, I, do CTN somente se aplica aos casos em que o lanamento fica a
cargo da autoridade fiscal, como condio de exigibilidade do tributo Lanamento de ofcio e por declarao -, no se aplicando ao lanamento por
homologao, no qual compete ao sujeito passivo o dever de antecipar o
pagamento sem prvio exame da autoridade, hiptese em que a decadncia,
contada do fato gerador, regida pelo art. 150, 4. 4. Improvimento da
apelao e da remessa. (TRF 1 R. - AC 2000.34.00.027637-6 - DF - 3 T. - Rel.
Juiz Olindo Menezes - J. 18.06.2003)
Dessa maneira, mesmo que hipoteticamente considerando-se
que a verba alimentar fosse paga em espcie (e no in natura), atravs de valealimentao, por exemplo, e que era necessria a inscrio ou renovao no PAT para
que a empresa pudesse ser beneficiada com os incentivos, haveria a decadncia do INSS
em exigir e constituir seus crditos, pois o prazo quinqenal conforme assevera o art.
173, I, do Cdigo Tributrio Nacional, e no de 10 (dez) anos como pretende a
Requerida ao referir-se ao art. 45 da Lei n 8212/91.
205894 - TRIBUTRIO - AO ANULATRIA DE
DBITO - DECADNCIA - VALE-ALIMENTAO - EMPRESA NO INSCRITA
NO PAT - PROGRAMA DE ALIMENTAO DO TRABALHADOR - SALRIO
IN NATURA - 1. O prazo decadencial para constituio de crditos
previdencirios rege-se pelo Cdigo Tributrio Nacional, tem prazo qinqenal,
afastando-se regra do art. 45 da Lei n 8.212/91 por maltrato ao art. 146, III, b,
da CF/88. Caso em que resta decado direito constituio do crdito relativo
aos fatos geradores ocorridos at 12/90, uma vez que o lanamento foi
efetuado em 1995. Inteligncia do art. 173, I, do CTN. 2. Inexistindo nos autos
prova de que a reclamada aderiu ao Programa de Alimentao do Trabalhador
- PAT, o valor relativo s sacolas econmicas concedidas aos empregados, por
fora do contrato de trabalho, integra a remunerao do empregado, haja vista
o seu carter salarial, conforme orienta o Enunciado n 241 do TST. 3.
Honorrios mantidos em 10% sobre o valor da causa a cargo do Estado de
Santa Catarina. 4. Apelao e remessa parcialmente providos. (TRF 4 R. - AC
2001.04.01.039369-2 - SC - 2 T. - Rel. Juiz Alcides Vettorazzi - DJU 09.10.2002 - p.
657)
Assim, sem sombra de dvidas, a NFLD no merece prosperar.
DA ARBITRARIEDADE/ILEGALIDADE DA DECISO ADMINISTRATIVA
Embora demonstradas as causas preliminares de decadncia,
ensejadoras de anulao da NFLD, ad argumentandum passa-se a discutir agora as
outras arbitrariedades/ilegalidades da deciso administrativa.
Segundo amplamente debatido na fase administrativa (doc.
anexo), a Autora demonstrou cabalmente que a inscrio e respectivas renovaes no
Programa de Alimentao do Trabalhador foram realizadas nos anos anteriores e
posteriores ao perodo em questo. Demonstrou, outrossim, que a Lei n 6321/76 nada
menciona sobre eventuais inscries e renovaes como critrio para participao no
PAT.

98

Assim, por causa de mera formalidade, a Autarquia-R, em


interpretao subjetiva e equivocada da legislao trabalhista, previdenciria e
tributria, pretende efetivar a cobrana do crdito tributrio. Tal cobrana, repita-se
arbitrria/ilegal, ameaa o patrimnio da Autora ao faz-la pagar dvida inexistente.
Nossos Pretrios esto, em casos idnticos, entendendo
descabvel a comprovao da inscrio ou renovao no PAT, sobretudo quando o
salrio pago in natura.
116022168 - TRIBUTRIO - CONTRIBUIO SOCIAL AUXLIO-ALIMENTAO - NO INCIDNCIA - INSCRIO NO PAT IRRELEVNCIA - MATRIA FTICA - A validade da no incidncia da
contribuio previdenciria referente a auxlio-alimentao tendo em vista a
no comprovao da inscrio no PAT envolve o reexame do conjunto fticoprobatrio carreado aos autos, o que invivel em sede de especial. Ademais,
este Tribunal j firmou entendimento no sentido de que o pagamento in
natura do auxlio-alimentao, isto , quando a prpria alimentao
fornecida pela empresa, no possui natureza salarial, no sofrendo,
portanto, incidncia da contribuio previdenciria, estando o
empregador inscrito ou no no Programa de Alimentao do Trabalhador
- PAT. Agravo regimental improvido. (STJ - AGA 438547 - RS - 1 T. - Rel. Min.
Paulo Medina - DJU 17.02.2003) (grifos e negritos nossos)
100291900 - PROCESSO CIVIL - EMBARGOS
EXECUO FISCAL - NULIDADE DA SENTENA - JULGAMENTO EXTRA
PETITA - INOCORRNCIA - CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS LAUDO PERICIAL - PRESUNO DE VERACIDADE - AUXLIOALIMENTAO - PAT - PROGRAMA DE ALIMENTAO DO
TRABALHADOR - SALRIO IN NATURA - DESNECESSIDADE DE
INSCRIO - NO INCIDNCIA DA CONTRIBUIO SOCIAL - MULTA DE
60% DO TRIBUTO DEVIDO - EFEITO CONFISCATRIO - PRINCPIOS DA
VEDAO DO CONFISCO E DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA INAPLICABILIDADE - HONORRIOS ADVOCATCIOS - 1. O laudo pericial
possui presuno de veracidade e somente pode ser infirmado por prova cabal
no produzida nos autos, reconhecendo- se, por conseguinte, como corretos os
valores apontados pelo perito. 2. O Superior Tribunal de Justia firmou
entendimento no sentido de que o auxlio-alimentao, quando pago em
espcie, passa a integrar a base de clculo da contribuio previdenciria,
assumindo, pois, feio salarial, afastando-se, somente, de tal incidncia
quando o pagamento for efetuado in natura, ou seja, quando o prprio
empregador fornece a alimentao aos seus empregados, estando ou no
inscrito no Programa de Alimentao do Trabalhador - PAT, tal qual a
hiptese dos autos. 3. A vocao punitiva da multa no permite que a sua
grandeza varie em face dos nveis de inflao, visto que ela no se destina a
recompor o crdito desfalcado pela desvalorizao da moeda. 4. A Constituio
Federal no tratou do tema "multa", da porque disciplin-la tarefa afeta ao
legislador ordinrio. 5. Na expresso "tributo com efeito de confisco" grafada
pelo constituinte, no se compreende a multa, porquanto multa no tributo. 6.
Se cada litigante for em parte vencedor e vencido, sero recproca e
proporcionalmente distribudos e compensados entre eles os honorrios e as
despesas processuais, inclusive os honorrios do perito (art. 21 do CPC). 7.
Apelao e remessa oficial parcialmente providas. (TRF 5 R. - AC 313916 -

99

(2003.05.00.002708-2) - AL - 2 T. - Rel. Des. Fed. Paulo Roberto de Oliveira Lima DJU 15.10.2003 - p. 1184) (grifos e negritos nossos)
116011930 - TRIBUTRIO - AUXLIO-ALIMENTAO PAT - PROGRAMA DE ALIMENTAO DO TRABALHADOR DESNECESSIDADE DE COMPROVAO DE INSCRIO - SALRIO IN
NATURA - NO-INCIDNCIA DA CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA PROCESSUAL CIVIL - HONORRIOS ADVOCATCIOS - HIPTESE EM
QUE VENCIDA A FAZENDA PBLICA - LIMITES DO ART. 20, 3, DO
CPC - INAPLICABILIDADE - 1. O STJ firmou entendimento no sentido de que
o auxlio-alimentao, quando pago em espcie, passa a integrar a base de
clculo da contribuio previdenciria, assumindo, pois, feio salarial,
afastando-se, somente, de tal incidncia quando o pagamento for
efetuado in natura, ou seja, quando o prprio empregador fornece a
alimentao aos seus empregados, estando ou no inscrito no Programa
de Alimentao do Trabalhador - PAT. 2. O 4 do art. 20 do CPC, aplicvel
nos casos em que vencida a Fazenda Pblica, estabelece a fixao dos
honorrios de forma eqitativa pelo juiz, no impondo limites mnimo e mximo
para o respectivo quantum. Precedentes da Corte. 3. Recurso Especial a que
se nega provimento. (STJ - RESP 447766 - RS - 1 T. - Rel. Min. Luiz Fux - DJU
28.10.2002) (grifos e negritos nossos).
Entretanto, conforme a legislao ptria determina e a doutrina
ratifica, o fornecimento de utilidade no integra o salrio para qualquer efeito,
sobretudo no que se refere contribuio previdenciria.
Portanto, o enquadramento legal do auto de infrao est
equivocado. O que se v no caso em tela mera irregularidade formal, perfeitamente
sanvel.
No houve qualquer recebimento de remunerao a qualquer
ttulo pelos funcionrios. O que houve, na verdade, foi o desconto do valor da
alimentao dos seus respectivos salrios (documentos anexos).
Em suma, pode-se concluir que:
1. No h reflexos previdencirios, pois no caso vertente o
salrio in natura no o mesmo definido pelo art. 458 da CLT, isto , fornecido
gratuitamente e em complemento ao pagamento em dinheiro.
2. H erro no enquadramento legal da fiscalizao, uma vez que
o fato praticado pela Autora constitui mera formalidade sanvel (inclusive pela prpria
R), consubstanciada na falta de renovao da inscrio no PAT no ano de (...).
3. Mesmo que absurda e remotamente houvesse a infrao por
parte da Autora, estar-se-ia diante da decadncia da constituio de crditos
previdencirios, uma vez que o respectivo lanamento ocorreu fora do prazo
quinqenal.
DOS REQUERIMENTOS

100

Face ao exposto, requer-se:


a) A citao da Autarquia-R, na pessoa de seu representante
legal, no endereo preambularmente indicado, para que, querendo, conteste a presente
ao, sob pena de revelia.
b) Preliminarmente, que seja anulado o dbito tributrio, uma
vez que houve decadncia da Requerida em constituir e lanar seus crditos.
c) Caso Vossa Excelncia no entenda estar presente a hiptese
preliminar de decadncia, que seja a presente ao julgada procedente, anulando-se o
lanamento da NFLD n (...), uma vez que o ato praticado pela Autora constituiu apenas
desrespeito a formalidade legal de renovao de inscrio no PAT, conforme em
demonstrado.
d) A condenao da Requerida ao pagamento das custas
processuais e honorrios advocatcios.
e) A produo de todo gnero de provas em direito admitido
para o deslinde do caso, na hiptese de necessidade, em especial pela ouvida de
testemunhas, juntada de documentos e percia.
D-se causa o valor de R$ (...).
Nestes termos,
Pede Deferimento.
P.p.

.
Maria Lcia Aiello
OAB/SP 000.002

P.p.

.
Tiago Faggioni Bachur
OAB/SP 000.001