Atacable pero acatable

A propsito de la sancin al profesor Beltrn y del artculo del profesor

Mnera
Rodrigo Uprimny
Profesor Facultad de Derecho
Universidad Nacional de Colombia
Comparto en gran medida la crtica que el profesor Leopoldo Mnera hizo en
un artculo en este portal contra las sanciones de destitucin e inhabilidad
impuestas contra el profesor Beltrn por la Procuradura General de la Nacin
(PGN). Comparto igualmente su preocupacin por los riesgos que este tipo de
intervenciones disciplinarias de la PGN implican para la autonoma
universitaria y las libertades de ctedra y de expresin. Y comparto tambin su
voluntad no slo de oponerse a las injusticias concretas cometidas por la PGN
en este caso, sino tambin de defender la autonoma de la Universidad
Nacional. Pero discrepo de la tesis del profesor Mnera, que ha sido apoyada
por otros colegas, de que el rector debi haber aplicado la excepcin de
inconstitucionalidad y haberse abstenido de ejecutar la sancin contra el
profesor Beltrn. Creo que la nica alternativa jurdica seria que tena el rector
era hacer efectiva esa sancin. Por ello creo igualmente que esa decisin del
rector es la que mejor protege en estos momentos a la Universidad Nacional y
su autonoma, dentro del respeto del Estado de derecho. Y el respeto del
Estado del derecho por las autoridades universitarias no es un asunto menor,
no slo por el valor poltico y filosfico que ste encarna, sino adems porque
me queda difcil pensar en una universidad cuya autonoma sea respetada por
fuera del Estado de derecho.
En diversos correos electrnicos he discutido estas tesis con el profesor
Mnera, a quien respeto tica e intelectualmente y con quien me une una vieja
amistad. Igualmente sostuve esta misma tesis con el seor rector cuando me
consult informalmente sobre el tema. Y he decidido redactar y hacer pblicos
mis planteamientos, pues es una discusin que es relevante para la comunidad
universitaria.
En sntesis mi tesis es que i) la sancin de la PGN contra el profesor Beltrn es
criticable no slo por violacin al debido proceso, sino igualmente por su
potencial afectacin a la autonoma universitaria; es pues una decisin que
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debe ser criticada y que puede ser atacada ante los jueces y en especial ante la
jurisdiccin contencioso administrativa. Pero considero que ii) la rectora tena
que cumplirla pues frente a sanciones disciplinarias impuestas por un
organismo de control, como la PGN, la rectora no puede invocar la excepcin
de inconstitucionalidad, que no procede en estos casos. Por jugar un poco con
las palabras, la sancin de la PGN es atacable y debe ser atacada (pues hay
muy buenas razones para impugnarla por la va judicial) pero es acatable y
debe ser acatada (pues no hay argumentos jurdicos para dejarla de cumplir).
Y por ello, por razones de Estado de derecho y por la defensa de la propia
institucin universitaria, la rectora de la Universidad Nacional tena que
cumplir con una decisin de un organismo de control, incluso si no la
comparte.
Procedo pues a explicar i) por qu la decisin es atacable pero igualmente ii)
por qu es acatable, para luego iii) terminar con algunas breves conclusiones.
1. Una decisin discutible y atacable
La sancin de la PGN contra el profesor Beltrn ha recibido bsicamente
cuatro tipos de crticas en distintos documentos que han circulado, como el
comunicado del Consejo de Sede de Bogot de la Universidad del 5 de
septiembre de 2004, la carta pblica del 22 de septiembre de 2014 del Comit
de Representantes Profesorales, o el propio artculo del profesor Mnera.
Algunas de esas crticas no me parecen jurdicamente slidas, pero otras
plantean preocupaciones vlidas y hay algunas muy slidas. Estas ltimas me
llevan a concluir que la decisin de la PGN es impugnable ante los jueces, que
deberan anularla. Pero ninguna de esas crticas permite justificar
jurdicamente el incumplimiento de esa decisin por la rectora. Procedo pues
a analizar estas crticas, comenzando por las dos que tienen menos
fundamento jurdico, para luego estudiar las dos que me parecen ms slidas.
La primera crtica, sugerida por el citado comunicado del Consejo de Sede, es
que parece arbitrario que la PGN condene al profesor Beltrn si los jueces lo
haban absuelto. Pero esta crtica no es jurdicamente slida pues el
ordenamiento jurdico colombiano admite que son totalmente independientes
las acciones penal (adelantada por la Fiscala ante los jueces) y la disciplinaria
(adelantada por las oficinas de control interno o por la PGN como vigilancia
disciplinaria externa). Esa independencia de las dos acciones implica que en
Colombia una persona puede ser investigada penal y disciplinariamente por un
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mismo hecho, sin que por ello pueda ser considerado que se est violando el
principio constitucional del non bis in dem, segn el cual nadie puede ser
juzgado dos veces por la misma conducta. Yo personalmente cuestiono ese
diseo jurdico pero es el que existe en Colombia y ha sido avalado por la
Corte Constitucional en muchsimas sentencias como, por solo citar algunas,
la C-244 de 1996 y la C-181 de 2002.
En ese contexto, si las acciones penal y disciplinaria son independientes, sus
resultados pueden ser distintos. Puede entonces ocurrir, como ha sucedido en
muchos otros casos, que exista absolucin penal y condena disciplinaria al
menos por las siguientes dos razones: primero, porque el juez disciplinario no
est vinculado por las conclusiones de valoracin probatoria del juez penal,
por lo que puede concluir que efectivamente el servidor pblico cometi el
hecho, a pesar de que el juez penal haya concluido que no haba prueba de su
responsabilidad; por ejemplo, en el pasado, la PGN sancion a militares por
graves violaciones a los derechos humanos a pesar de que esos militares
haban sido absueltos por esos mismos hechos por la justicia penal militar.
La segunda razn por la cual el juez disciplinario puede condenar, despus de
una absolucin penal, es porque los requisitos para condenar por el delito
pueden ser distintos y ms exigentes a los de la falta disciplinaria, por lo que
el juez penal puede concluir que no se prob determinado elemento del delito,
que era necesario para condenar, pero ese requisito puede no aparecer en la
descripcin de la falta disciplinaria. Ahora bien, comparta uno o no la
valoracin probatoria de la PGN, (yo personalmente no la comparto por las
razones que menciono ulteriormente), creo que la PGN tiene razn en que los
requisitos para una condena penal por rebelin son ms exigentes (como la
prueba de la pertenencia y ayuda efectiva al grupo rebelde) que los requisitos
para la falta disciplinaria de ayudar o colaborar con un grupo armado ilegal,
pues se puede mostrar que alguien ayud a un grupo guerrillero, sin que haya
prueba de que pertenezca a l.
Esta primera crtica a la decisin de la PGN carece entonces de sustento.
La segunda crtica, sugerida igualmente por el citado comunicado del Consejo
de Sede de Bogot, es que el fallo disciplinario es en s mismo un atentado
directo contra la libertad acadmica y la autonoma universitaria, por cuanto el
profesor Beltrn habra sido sancionado por su pensamiento no convencional y
divergente, y en especial por suscribir determinadas tesis sobre el conflicto
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armado colombiano. Para valorar adecuadamente esta crtica, es necesario

tener en cuenta que el fundamento directo del fallo disciplinario no es que el
profesor Beltrn haya sido el autor de tal o cual escrito o haya pronunciado tal
o cual conferencia, en donde hubiera, por ejemplo, defendido la legitimidad de
la lucha armada o ciertas races socioeconmicas de nuestra guerra. Si as
fuera, la sancin de la PGN sera abiertamente violatoria de la libertad de
expresin y de ctedra, pues un Estado democrtico puede castigar la
instigacin al delito o a la violencia, pero no la defensa de ciertas visiones
tericas. Si esa hubiera sido la base de la sancin disciplinaria de la PGN, yo
hubiera concluido que la rectora hubiera debido desacatar la sancin
disciplinaria por ser una violacin directa y flagrante de la autonoma
universitaria y de la libertad de expresin y de ctedra. Pero en realidad en
este caso la PGN invoca otra tesis jurdica, que es discutible y debe ser
discutida, pero no puede sostenerse que sea una doctrina jurdica abiertamente
arbitraria, y es la siguiente: la PGN argumenta que el profesor Beltrn habra
actuado en concertacin con las FARC para ayudar, con sus escritos y
conferencias, a la causa ideolgica de esa guerrilla. Y que es la prueba de esa
ayuda o contribucin ideolgica a las FARC, por medio de actividades
concertadas con esa organizacin, la que fundamenta la sancin disciplinaria y
no las tesis sostenidas por el profesor Beltrn, pues la falta disciplinaria por la
cual se le condena es por colaboracin con un grupo armado ilegal.
Expresamente dice la PGN que no puede ser el objeto del cuestionamiento en
el proceso disciplinario el pensamiento crtico del docente, sin embargo sus
escritos, como se ha demostrado, vienen precedidos de orientacin y
aceptacin del grupo terrorista (.) Entonces lo cuestionado, en el presente
caso, es el incumplimiento al deber funcional que como docente de una
entidad educativa pblica la asista de no auspiciar o colaborar, fomentando
mediante sus escritos el pensamiento revolucionario armado de una
organizacin al margen de la ley como las FARC.
Aclaro que no estoy afirmando que la PGN haya logrado demostrar
empricamente y con pruebas vlidas esas supuestas relaciones del profesor
Beltrn con las FARC. Por el contrario creo que no lo hizo, pues el caso est
fundado en pruebas nulas por ser ilegales, como lo explico ulteriormente.
Tampoco estoy diciendo que la tesis jurdica de la PGN sea incuestionable
pues es una doctrina que plantea problemas complejos y debates difciles en
un Estado de derecho, como los siguientes: Puede sancionarse a un profesor
universitario por colaboracin con un grupo armado ilegal si se le prueba que
ha concertado su labor docente y sus acciones acadmicas con un grupo
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paramilitar, a fin de ayudar en la defensa de la ideologa de ese grupo

paramilitar, si en todo caso la actividad material del docente fue puramente
acadmica? O es eso un ejercicio de la libertad de ctedra, inmune al derecho
penal y disciplinario, a pesar de que el docente estaba colaborando
ideolgicamente con el grupo paramilitar? Es una discusin muy difcil. Yo
tiendo a pensar que un Estado democrtico tiene la facultad de sancionar esos
apoyos ideolgicos si prueba que son concertados con grupos armados
ilegales, pero acepto que es un tema controversial, que merece ser discutido.
Pero independientemente de la posicin que uno asuma frente a ese difcil
debate, es importante precisar que la tesis sealada por algunos colegas de que
la PGN sancion al profesor Beltrn por su pensamiento crtico o por sostener
acadmicamente determinadas tesis no es exacta, pues la sancin fue por su
supuesta colaboracin con un grupo armado ilegal.
Esta segunda crtica se funda entonces en un equvoco, que es creer que la
sancin al profesor Beltrn deriv exclusivamente del sentido de sus escritos,
(lo cual obviamente sera inaceptable), cuando la PGN explcitamente seala
que esa no es la razn de la sancin, sino que es la supuesta contribucin del
profesor Beltrn con las FARC. Otra cosa es, obviamente, si la PGN prob o
no esa colaboracin con las FARC con pruebas vlidas. Y yo creo que no lo
hizo, como procedo a mostrarlo.
La tercera crtica es probatoria y es la siguiente: las pruebas en que se funda la
decisin de la PGN son nulas por ser ilegales. Esta crtica, que creo que no ha
sido invocada en forma expresa sino por el profesor Mnera, me parece muy
fuerte y procedo a desarrollarla.
Las pruebas invocadas por la PGN son bsicamente aquellas que fueron
obtenidas en la llamada Operacin Fenix en territorio ecuatoriano, junto con
una USB que le encontraron al profesor Beltrn al momento de su captura en
Mxico. Conforme a una decisin de la Corte Suprema de Justicia, todas las
pruebas obtenidas en la Operacin Fenix (como el famoso computador de
Reyes o las USB recogidas ese da) son ilegales y son nulas. A pesar de eso, la
PGN argumenta que puede usar esas pruebas pues a ellas habra llegado por
una fuente independiente, que son ciertas declaraciones de unos agentes
estatales, as como la USB que tena el profesor Beltrn al momento de su
captura.

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El argumento de la PGN parte de una premisa normativa cierta pero su

aplicacin a este caso es arbitraria y errada.
La teora vlida es que una fuente independiente es una excepcin a la
aplicacin de la doctrina de los llamados frutos del rbol envenenado. Esa
doctrina establece que son nulas no slo las pruebas directas ilegales y
violatorias del debido proceso, sino tambin todas las pruebas derivadas de esa
prueba directa nula, pues todo el rbol probatorio est afectado por la
ilegalidad de la prueba originaria. El rbol est en cierta forma envenenado de
raz y por eso ninguno de sus frutos es admisible. La llamada excepcin de
fuente independiente establece que no seran nulas aquellas pruebas
derivadas aparentemente de una prueba nula, si la autoridad demuestra que en
realidad estas pruebas derivadas provienen de una fuente independiente, que
sea legal. Esa tesis de la fuente independiente como excepcin a la exclusin
de las pruebas derivadas es entonces vlida. Pero su aplicacin en este caso
por la PGN es inaceptable por una razn elemental: la captura del profesor
Beltrn estuvo motivada por las revelaciones derivadas del computador de
Reyes, por lo cual la USB obtenida en la captura proviene directamente de la
evidencia ilegal extrada del computador de Reyes y es entonces una prueba
derivada, que es a su vez nula. No hubo entonces fuente independiente pues
los esfuerzos de la PGN por atribuir el carcter de fuente independiente a las
declaraciones de unos agentes estatales no son convincentes, por la sencilla
razn de que son declaraciones ulteriores a la Operacin Fenix, que estuvieron
motivadas por los resultados de esa operacin y por la USB del profesor
Beltrn. Ahora bien, si se excluyen, como deben excluirse, las pruebas
recolectadas en la operacin Fenix y la USB obtenida al momento de la
captura del profesor Beltrn, todo el caso de la PGN se derrumba, pues esas
son las pruebas esenciales de los supuestos vnculos del profesor Beltrn con
las FARC.
La decisin de la PGN es entonces criticable probatoriamente y puede ser
atacada judicialmente pues se funda en pruebas que son nulas, al menos segn
mi visin jurdica de este tema, que coincide en este punto con la del profesor
Mnera. A pesar de eso, la decisin de la PGN tena que ser acatada por el
rector pues esa nulidad probatoria de la decisin de la PGN no poda ser
declarada por el propio rector, que carece de la facultad de inaplicar o anular
una decisin de un rgano de control, como la PGN, por no compartir el
anlisis probatorio de la misma. Esa facultad anulatoria por razones
probatorias es propia de los jueces si la decisin de la PGN es atacada
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judicialmente, pero mientras los jueces no anulen o suspendan la decisin de

la PGN, sta es jurdicamente obligatoria para el seor rector.
Esta tercera crtica probatoria es entonces slida y constituye un buen
argumento para impugnar judicialmente la decisin de la PGN contra el
profesor Beltrn; pero esa crtica no justifica que el rector dejara de ejecutar la
sancin impuesta.
La cuarta crtica desborda el caso especfico del profesor Beltrn y deriva
directamente de la tesis de la autonoma universitaria. Su fundamento bsico
en el fondo es que la Procuradura sera incompetente para ejercer control
disciplinario sobre los profesores universitarios con base en el Cdigo
Disciplinario nico, en la medida en que las universidades cuentan con un
rgimen disciplinario especial, que es consecuencia de la autonoma
universitaria. Y que por consiguiente, conforme a un viejo concepto de la Sala
de Consulta del Consejo de Estado y a ciertas decisiones de la Corte
Constitucional, en especial a la sentencia C-829 de 2002, el Cdigo
Disciplinario Unico no se aplica a los profesores universitarios y la PGN
carece de competencia para investigarlos disciplinariamente. Y que por ello el
rector debi aplicar la excepcin de inconstitucionalidad frente a la sancin
contra el profesor Beltrn, a fin de defender la autonoma universitaria y el
rgimen disciplinario especial de los docentes.
Esta tesis, que es la sostenida por el Comit de Representantes Profesorales en
la carta pblica del 22 de septiembre de 2014, cuenta con todo mi apoyo
filosfico y poltico. Yo pienso que efectivamente la autonoma universitaria,
entendida de una forma profunda, implica que corresponde a las universidades
exclusivamente (y no a la ley) establecer su rgimen disciplinario y que las
universidades deberan estar excluidas de la vigilancia disciplinaria de la
PGN. Esto significa que, en funcin de la autonoma universitaria, yo creo que
los profesores deberan estar sometidos al rgimen disciplinario propio que
aprueben las autoridades universitarias y ser investigados exclusivamente por
la propia universidad y nunca por un rgano externo como la PGN.
Obviamente estaramos sometidos a ley penal y a los jueces, como cualquier
ciudadano, pero no a los estatutos disciplinarios generales aprobados por la ley
y menos an a la vigilancia de la PGN. Eso me parece que es lo que exige un
entendimiento profundo de la autonoma universitaria. Sin embargo, a pesar
de compartir la orientacin filosfica de esa carta del Comit de
Representantes Profesorales, y a pesar de que deberamos defender las
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reformas legales (y tal vez constitucionales) para alcanzar una restriccin del
poder disciplinario de la ley y de la PGN frente a las universidades pblicas,
no puedo compartir los supuestos jurdicos de esa carta por las siguientes tres
razones: primero porque los profesores universitarios de universidades
estatales somos servidores pblicos y la PGN tiene poder disciplinario
preferente frente a todos los servidores pblicos, salvo aquellos que tienen
fuero disciplinario constitucional, que obviamente nosotros no lo tenemos;
segundo porque ninguna de las decisiones judiciales mencionadas por la
citada carta pblica excluye a los profesores universitarios de la vigilancia
disciplinaria de la PGN; el nico que parece hacerlo es el concepto no
vinculante de la Sala de Consulta del Consejo de Estado, que seala que a los
profesores universitarios no se les aplica el Cdigo Disciplinario nico. Pero
nunca dice el Consejo de Estado que la PGN carezca de poder disciplinario
preferente frente a nosotros, pues el problema que discute es otro, a saber cul
es la norma disciplinaria aplicable pero no analiza nunca la competencia de la
PGN, que es otro tema. Por ejemplo, es claro que los militares tienen un
rgimen disciplinario especial y por ello estn expresamente excluidos de la
aplicacin del Cdigo Disciplinario nico; pero es claro que la PGN tiene
poder disciplinario preferente frente a ellos. Y tercero porque sobre la
aplicabilidad del Cdigo Disciplinario nico, la doctrina de la Corte
Constitucional en la citada sentencia C-829 de 2002, que es posterior y es
vinculante, es muy distinta pues expresamente seala que la facultad que
tienen las universidades para expedir reglamentos disciplinarios, conforme a la
Ley 30, no implica que stas queden por fuera de la aplicacin de la ley
disciplinaria general para todos los servidores pblicos, a saber el Cdigo
Disciplinario nico. Y que por ello esa facultad de las universidades estatales
de expedir reglamentos disciplinarios debe compatibilizarse con el mandado
constitucional del artculo 124 de la Constitucin, que establece que
corresponde a la ley determinar la responsabilidad de los servidores pblicos y
la manera de hacerla efectiva. La Corte concluye entonces en esa sentencia
que hay que armonizar la facultad del Congreso de expedir las leyes
disciplinarias con la autonoma universitaria, y que por ello ni el Cdigo
Disciplinario puede extenderse de tal manera que haga nugatoria esa
autonoma de las universidades, ni sta puede llegar a desconocer la sujecin a
la legalidad, incluida dentro de este concepto tanto la ley que desarrolla el
artculo 69 de la Carta como la que establece el Cdigo Disciplinario nico.
En forma ms detallada la Corte explic esa armonizacin as:

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Eso significa, entonces, que los elementos estructurales de las

conductas que se consideren como faltas quedan reservados a la ley de
carcter disciplinario. Pero, como ellas en ltimas consisten en la
violacin de los deberes o de las prohibiciones, en el estatuto de los
docentes en las universidades estatales, atendida la especificidad propia
de la actividad acadmica y la funcin educativa o de investigacin que
por los docentes se cumple podr cada universidad establecer deberes
especficos sin que pueda afectarse, en ningn caso, ni la libertad de
investigacin ni la libre expresin de las ideas, ni la libertad de ctedra,
por lo cual quedarn excluidas como de obligatorio cumplimiento
rdenes que las menoscaben en algn grado.
Desde luego, asuntos como lo relativo a las formas y requisitos para el
ingreso a la actividad docente, los ascensos dentro de la carrera
respectiva, los estmulos a profesores en casos determinados o la no
concesin de estos ltimos, sern asuntos propios del estatuto docente en
cada universidad. Pero escaparn a ste para regirse por la ley
disciplinaria faltas que impliquen la violacin del rgimen de
inhabilidades e incompatibilidades de todos los servidores pblicos, as
como aquellas que por su extrema gravedad no puedan ser desconocidas
por el rgimen interno de las universidades sino regularse por las
normas de carcter general disciplinario expedidas por el Estado.
Concluyo entonces que esta cuarta crtica est bien orientada filosficamente y
muestra los riesgos del actual poder disciplinario de la PGN frente a las
universidades. Pero ignora que en el derecho vigente colombiano la PGN tiene
poder disciplinario preferente frente a los profesores de las universidades
estatales y que el Cdigo Disciplinario nico no es aplicable, al menos en
ciertos aspectos. Con todo, creo que esta tesis de la Corte Constitucional
permite concluir que ciertos aspectos del Cdigo Disciplinario nico no
podran ser aplicados a los docentes por invadir la autonoma universitaria y
que la PGN carece de competencia para investigar ciertas faltas disciplinarias
de los profesores universitarios, a saber aquellas que tienen que ver con la
actividad acadmica propiamente dicha. Y podra entonces debatirse si el caso
del profesor Beltrn cae en esos supuestos que invalidaran la decisin de la
PGN, por falta de competencia o porque aplic una norma inaplicable en este
caso. Pero nuevamente esa es una discusin que debe adelantarse ante los
jueces, pero que no justifica una supuesta excepcin de inconstitucionalidad
por el seor rector.
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2. La improcedencia de la excepcin de inconstitucionalidad

El examen en el punto anterior de las principales crticas a la sancin de la
PGN contra el profesor Beltrn me lleva a concluir que efectivamente es una
decisin que debe ser cuestionada judicialmente. Igualmente comparto que es
una decisin riesgosa para la autonoma universitaria y la libertad acadmica,
pero no creo que el rector pudiera jurdicamente desacatarla.
A los argumentos que ya present al respecto al analizar las cuatro crticas
contra la decisin de la PGN, quisiera agregar uno complementario
fundamental sobre la inviabilidad de la excepcin de inconstitucionalidad en
este caso y es el siguiente: aqu no se tratara de hacer una excepcin frente a
la aplicacin de una norma, que tiene siempre una cierta vocacin de
generalidad, sino frente a una decisin y orden concreta de la PGN de destituir
a un profesor, siendo que la PGN es un rgano autnomo de control que tiene
competencia para conocer faltas disciplinarias de los profesores universitarios.
Aunque uno puede tericamente sostener la tesis de Hans Kelsen de que las
decisiones administrativas y judiciales son tambin en cierto sentido normas
pero singulares y concretas, y que por ello frente a ellas podra caber la
excepcin de inconstitucionalidad, esa tesis no parece aplicable en la tradicin
jurdica colombiana, que no prev la excepcin de inconstitucionalidad frente
a rdenes individuales, en especial aquellas que provienen de organismos de
control o de autoridades judiciales, sino frente a normas que tengan vocacin
de generalidad
Con todo, decid explorar la posibilidad de que en Colombia fuera legtimo
aplicar una excepcin de inconstitucionalidad frente a una orden individual,
por lo cual hice una revisin jurisprudencial, no exhaustiva pero bastante
amplia, sobre la excepcin de inconstitucionalidad en las altas cortes, y no
encontr ningn caso en que la jurisprudencia hubiera validado la aplicacin
de la excepcin de inconstitucionalidad frente a rdenes individuales de
autoridades de control. Es cierto que esa revisin no es un argumento jurdico
contundente de que no sea posible sostener la excepcin de
inconstitucionalidad frente a rdenes concretas, por cuanto pudo ocurrir que
hubiera fallado en encontrar algn precedente clave pues mi revisin no fue
exhaustiva. Y es igualmente posible que se trate de un caso que nunca hubiera
sucedido antes, pero eso no significa que no pueda plantearse; al fin y al cabo,
el sistema judicial enfrenta muchas veces situaciones inditas frente a las
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cuales no hay precedentes claros y precisamente ese caso obliga a los jueces y
a las altas cortes a generar nuevos precedentes. La falta de un precedente
jurisprudencial sobre un tema invita a la prudencia, pero ese vaco no es en s
mismo un precedente. Podra entonces sostenerse que el rector debi aplicar la
excepcin de inconstitucionalidad en el caso del profesor Beltrn para generar
el hecho jurdico y poltico y generar as el precedente en la materia. Pero no
lo creo, por las siguientes tres razones:
Primero, porque la concepcin dominante en la ciencia jurdica es que una
cosa son las normas y las leyes, que tienen vocacin de generalidad, y otra las
rdenes, que son individuales y concretas, pues la tesis de Han Kelsen de que
las rdenes y sentencias son tambin normas pero concretas es minoritaria.
Por ello lo razonable es entender que el artculo 4 de la Constitucin, que
regula la excepcin de inconstitucionalidad, se refiere a normas generales y
no a rdenes, pues esa disposicin seala que la excepcin de
inconstitucionalidad opera en caso de incompatibilidad entre la Constitucin
y la ley u otra norma jurdica.
Segundo, porque los precedentes que existen en la materia (o al menos los que
encontr en mi revisin) sugieren que la excepcin de inconstitucionalidad no
procede frente a rdenes de autoridades judiciales o de control, pues sta no
cabra ni siquiera frente a actos administrativos singulares propios. Un
ejemplo significativo es la sentencia de Sala Plena de la Corte Constitucional
SU-544 de 2001, en donde este tribunal seal que no proceda la excepcin
de inconstitucionalidad frente a actos administrativos singulares que crean
situaciones subjetivas. Dijo expresamente la Corte que la excepcin de
inconstitucionalidad encuentra lmites en la naturaleza de la norma jurdica en
cuestin. As, se ha encontrado admisible frente a las normas jurdicas
generales, pero se ha proscrito su aplicacin tratndose de actos
administrativos que crean situaciones subjetivas. Aunque en ese caso la
Corte buscaba proteger derechos adquiridos creados por un acto
administrativo singular, que es una situacin distinta al caso del profesor
Beltrn, la doctrina que establece es ms general y parece confirmar que la
excepcin de inconstitucionalidad procede frente a normas generales, pero no
frente a actos administrativos individuales propios, por lo cual sera an
menos aceptable frente a rdenes concretas de un superior, y menos frente a
rdenes de un organismo de control como la PGN.
Tercero, creo que es necesario interpretar el alcance de la excepcin de
inconstitucionalidad de manera que sea compatible con el Estado de derecho,
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que es un valor fundante no slo de nuestro ordenamiento jurdico y de la

democracia, sino tambin un elemento esencial para la defensa de la
autonoma universitaria, que difcilmente prospera por fuera del Estado de
derecho. Y esta interpretacin me lleva a defender que la excepcin de
inconstitucionalidad no cabe frente a rdenes concretas de organismos de
control o de autoridades judiciales, pues si admitimos que un rector pueda
incumplir la orden de un organismo de control invocando la excepcin de
inconstitucionalidad, con el argumento de que es una norma singular, maana
tendremos que aceptar que el presidente pueda incumplir rdenes judiciales
invocando la excepcin de inconstitucionalidad, con el argumento de que son
normas singulares. Y hasta ah llega el Estado de derecho.
Significa lo anterior que un servidor pblico no pueda nunca incumplir una
orden concreta? Creo que en general la autoridad que recibe la orden debe
cumplirla pero, en casos excepcionales, puede desobedecerla pues a veces
puede haber argumentos constitucionales para que exista una desobediencia
jurdicamente legtima. Sin embargo no se tratara de aplicar una excepcin de
inconstitucionalidad, sino de un debate distinto, que es el siguiente: cundo
puede un funcionario desobedecer una orden precisa de una autoridad superior
sin incurrir en una va de hecho sancionable jurdicamente? Ahora bien,
aunque este tema no ha sido desarrollado por la doctrina ni la jurisprudencia
en Colombia (o al menos yo no conozco estudios ni precedentes al respecto),
yo creo que los requisitos en esta materia son aquellos que establece el
artculo 91 de la Constitucin, que consagra los alcances y lmites del
principio de obediencia debida. Esta norma dice que en caso de infraccin
manifiesta de un precepto constitucional en detrimento de alguna persona, el
mandato superior no exime de responsabilidad al agente que lo ejecuta. Esta
norma no slo autoriza sino que en cierta forma ordena el incumplimiento de
ciertas rdenes concretas, pero establece unos requisitos mucho ms estrictos
que aquellos previstos para la excepcin de inconstitucionalidad. En efecto,
para aplicar la excepcin de inconstitucionalidad basta que exista una
incompatibilidad de la norma que se pretende inaplicar con la Constitucin,
como lo precisa el artculo 4 de la Constitucin. Pero para incumplir una orden
es necesario que haya i) una infraccin manifiesta de la Constitucin y ii) que
sta sea en detrimento de un particular.
Ahora bien, es discutible que esa posibilidad se aplique a rdenes de
organismos de control sobre las autoridades controladas, pues parece ms bien
referirse a las rdenes del superior en una estructura administrativa
jerarquizada, por lo cual no parecera cubrir ni las rdenes judiciales ni las
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rdenes de los organismos de control. Pero incluso si suponemos, en gracia de

discusin, que la nocin de mandato superior prevista por el artculo 91 de
la Constitucin incluye las rdenes de un organismo de control como la PGN,
es claro que los requisitos que exige no se cumplen en el caso de la sancin al
profesor Beltrn. Primero porque, por todas las razones desarrolladas en este
ensayo, la infraccin a la Constitucin en la sancin al profesor Beltrn no es
manifiesta, aunque yo discrepe de la decisin de la PGN, pues la PGN tiene
competencia para estos procesos y lo adelant ms o menos conforme a la ley,
por lo que es una decisin administrativa en firme de un organismo de control,
que se presume legal y tiene fuerza ejecutoria, esto es, debe ser cumplida. Y
segundo porque la afectacin y el perjuicio al profesor no son irreversibles,
pues frente a esa decisin de la PGN hay mecanismos judiciales para
oponerse, como es la accin de nulidad y restablecimiento ante la jurisdiccin
contencioso administrativa. Y en ese proceso de nulidad y restablecimiento el
profesor Beltrn puede pedir medidas cautelares y puede buscar que le
restituyan integralmente el dao que le fue ocasionado. Y es posible que
eventualmente proceda una accin de tutela.
A eso habra que agregar que la decisin de la PGN, como lo expliqu, no es
por faltas vinculadas a la autonoma universitaria (como que el profesor no
cumpliera sus funciones acadmicas apropiadamente), caso en el cual podra
haber razones para oponerse ms fuertemente y plantear un eventual desacato
por evidente violacin de la autonoma universitaria, sino que la sancin es
por la eventual contribucin del profesor a una guerrilla. En sntesis, uno
puede cuestionar que la Procuradura use pruebas nulas o que su valoracin
probatoria sea pobre. Puede uno debatir si la falta disciplinaria invocada de
contribucin a un grupo armado ilegal es o no aplicable en este caso, cuando
el supuesto apoyo del profesor Beltrn fue puramente ideolgico y no
operativo o material. Todos esos son cuestionamientos importantes, son
argumentos para impugnar judicialmente la decisin disciplinaria de la PGN,
pero no para desacatarla.
El rector, segn mi criterio, no tena entonces sino una va jurdica: hacer
efectiva la decisin de la PGN, incluso si no la comparta. Una negativa a
aplicarla no hubiera sido una va jurdica, sino una va de hecho que hubiera
puesto en una situacin jurdica muy dbil institucionalmente a la Universidad
por su desconocimiento de principios bsicos del Estado de derecho.

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3. Algunas reflexiones finales

En varias ocasiones he planteado que la PGN como existe en Colombia es una
institucin anmala en un Estado de derecho, que debera ser suprimida, o que
al menos sus facultades de sancin disciplinaria autnoma deberan ser
limitadas. En particular, este poder disciplinario de la PGN frente a los
profesores y autoridades universitarias pblicas me parece una amenaza seria
para la autonoma universitaria, sobre todo en manos del actual Procurador
que ha mostrado sesgos en el ejercicio de sus funciones, lo cual me ha llevado,
como es conocido, a enfrentamiento pblicos en mltiples temas con la PGN.
Incluso hemos demandado, junto con otros ciudadanos, la reeleccin del
Procurador por la manera como viol el artculo 126 de la Constitucin, al
haber nombrado familiares de magistrados de la Corte Suprema, que
terminaron por ternarlo. Pero, aunque no nos guste, y a m no me gusta, por
ahora la PGN existe y tiene ese poder disciplinario preferente, que en parte
cubre a los profesores universitarios, por lo cual puede jurdicamente
imponernos sanciones disciplinarias. Y aunque una decisin de la PGN no es
en estricto sentido un fallo judicial, es un acto administrativo que tiene que ser
cumplido por las autoridades controladas.
En trminos de Estado de derecho, el rector no poda jurdicamente
desobedecer una orden del Procurador de hacer efectiva la sancin, sobre todo
cuando existen mecanismos judiciales para enfrentar esa sancin y cuando, a
pesar de sus debilidades jurdicas, la actuacin de la PGN no es una infraccin
manifiesta de la Constitucin, por todas las razones que he mencionado en
este texto. En esas condiciones, un desacato de la decisin del Procurador por
parte del rector hubiera sido muy costoso en trminos institucionales para la
Universidad y muy negativo para el precario Estado de derecho en Colombia.
Pero eso no significa que debamos avalar la decisin de la PGN en este caso,
que debe ser cuestionada ante los jueces, para lo cual ofrezco, ad honorem, mi
apoyo. Y tampoco significa que debamos ser indiferentes frente a los riesgos
que para la autonoma universitaria implica el actual poder disciplinario
preferente de la PGN. Deberamos luchar por sustraer a las universidades del
poder preferente de la PGN, que afecta la autonoma universitaria. Pero la va
apropiada no es exigindole al rector, sin buenos argumentos jurdicos, que
desacate una decisin que debe cumplir. Las vas son otras: el debate poltico
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a fin de plantear la reforma legal o constitucional del poder de la PGN; o

incluso que el cuestionamiento judicial de la sancin del profesor Beltrn
pueda servir para plantear a las cortes que repiensen en una forma que sea ms
compatible con la autonoma universitaria la relacin entre la autonoma
universitaria y el poder disciplinario de la PGN.

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