APLICAO PRTICA/ TERICA

No dia 10 de maro de 2011, aps ingerir um litro de vinho na sede de sua

fazenda, Jos Alves pegou seu automvel e passou a conduzi-lo ao longo da
estrada que tangencia sua propriedade rural. Aps percorrer cerca de dois
quilmetros na estrada absolutamente deserta, Jos Alves foi surpreendido por
uma equipe da Polcia Militar que l estava a fim de procurar um indivduo foragido
do presdio da localidade. Abordado pelos policiais, Jos Alves saiu de seu veculo
trpego e exalando forte odor de lcool, oportunidade em que, de maneira incisiva,
os policiais lhe compeliram a realizar um teste de alcoolemia em aparelho de ar
alveolar. Realizado o teste, foi constatado que Jos Alves tinha concentrao de
lcool de um miligrama por litro de ar expelido pelos pulmes, razo pela qual os
policiais o conduziram Unidade de Polcia Judiciria, onde foi lavrado Auto de
Priso em Flagrante pela prtica do crime previsto no artigo 306 da Lei 9.503/1997,
c/c artigo 2, inciso II, do Decreto 6.488/2008, sendo-lhe negado no referido Auto
de Priso em Flagrante o direito de entrevistar-se com seus advogados ou com
seus familiares.
Dois dias aps a lavratura do Auto de Priso em Flagrante, em razo de Jos Alves
ter permanecido encarcerado na Delegacia de Polcia, voc procurado pela famlia
do preso, sob protestos de que no conseguiam v-lo e de que o delegado no
comunicara o fato ao juzo competente, tampouco Defensoria Pblica.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas
pelo caso concreto acima, na qualidade de advogado de Jos Alves, redija a pea
cabvel, exclusiva de advogado, no que tange liberdade de seu cliente,
questionando, em juzo, eventuais ilegalidades praticadas pela Autoridade Policial,
alegando para tanto toda a matria de direito pertinente ao caso.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA __

VARA CRIMINAL DA COMARCA DE __

JOS ALVES, (nacionalidade), (estado civil), (profisso), residente e

domiciliado na Rua __, neste ato representado pelo membro da Defensoria
Pblica do Estado de __ que esta subscreve, independentemente de mandato na
forma do artigo 16, pargrafo nico, da Lei n. 1.060/50 c/c o artigo __ da Lei

Complementar Estadual n. __, artigo 128 da Lei Complementar n. 80/94 e artigo

134 da Constituio Federal, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia,
requerer o RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE, com fulcro no
art. 5, LXVI, da Constituio Federal, pelas razes de fato e de direito a seguir
expostas.

I DOS FATOS
No dia 10 de maro de 2011, o Requerente foi preso em flagrante pela
suposta prtica do delito do artigo 306 da Lei 9.503/97 c/c o art. 2, II, do
Decreto 6.488/08. A medida coercitiva foi embasada em prova produzida contra
a vontade do requerente.
No Auto de Priso em Flagrante consta negativa do direito subjetivo de
entrevistar-se com seus advogados e familiares. Ademais, o delegado de polcia
deixou de comunicar o fato ao juzo competente, tampouco Defensoria Pblica.

II DO DIREITO
Trata-se de flagrante ilegal, devendo ser imediatamente relaxado.
Em primeiro lugar, a nulidade da priso vislumbrada sob a tica do
princpio do nemo tenetur se detegere, isto , ningum obrigado a produzir
prova contra si mesmo.
A violao norma evidente, pois para que ocorra a subsuno do fato
ao tipo penal do art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro indispensvel a
realizao de exame, no caso teste de alcoolemia em aparelho de ar alveolar, para
se aferir se a concentrao de lcool descrita no tipo penal fora ou no alcanada.
Por se tratar de meio de prova invasiva, ou seja, dependente da participao ativa
do agente, a sua produo s permitida no ordenamento jurdico de forma

voluntria. Como, no caso presente, o requerente foi compelido a produzir prova

contra sua vontade, a priso em flagrante inquestionavelmente nula, por derivar
de prova ilcita, portanto contrria ao princpio do nemo tenetur se detegere,
segundo o art. 5, incisos LXIII e LVI, da CF, conforme transcrio abaixo:
LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer
calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado;
LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;
Por outro lado, a priso igualmente ilegal em razo de negativa do
direito do preso de entrevistar-se com seu advogado e familiares, direito
subjetivo seu, importando em incomunicabilidade. Apesar do Cdigo de
Processo Penal prever em dispositivo especfico o tema da incomunicabilidade
do preso (art. 21 do CPP), majoritrio o posicionamento, tanto da doutrina
como da jurisprudncia, da no recepo da regra legal mencionada, visto que a
Constituio Federal veda expressamente a incomunicabilidade do preso em
tempos de Estado de Stio e de Defesa (art. 136, 3, IV, da CF), sendo
desarrazoado qualquer raciocnio tendente a permiti-la em situaes de
normalidade.
A ilegalidade tambm evidente em outro aspecto. No caso, a autoridade
coatora deixou de comunicar acerca da priso ao juiz e Defensoria Pblica, em
descompasso com o art. 5, LXII, da CF e art. 306 do CPP, a seguir transcritos:
Art. 5, LXII, CF: a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero
comunicados, imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa
por ele indicada.
Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero
comunicados imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e
famlia do preso ou pessoa por ele indicada.

Sendo assim, por no ter a priso em flagrante se estribado nos termos da

Constituio Federal e do Cdigo de Processo Penal, a priso deve ser
imediatamente relaxada por padecer a medida coercitiva de vcio de ilegalidade.

III DO PEDIDO
Diante do exposto, requer seja deferido o presente pedido de relaxamento
da priso em flagrante imposta ao Requerente, expedindo-se o competente alvar
de soltura em seu favor.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Local e data