O TRESPASSE E A CESSO DE EXPLORAO

1. TRESPASSE
Noo:
A lei no d nenhuma definio de trespasse. Mas podemos agrupar algumas caractersticas que
a doutrina e a jurisprudncia encontraram com base no art115 do NRAU, nos faro aproximar
de um conceito:

1- O trespasse tem por objecto um estabelecimento (no tendo que ser comercial), o
art.1112cciv, abarca tambm empresas no jurdico-mercantis;

2- O trespasse traduz-se numa transmisso com carcter definitivo ao contrrio da locao que
temporrio, a transmisso da propriedade do estabelecimento;

3- O trespasse pode ser realizado atravs de vrios negcios (compra e venda; troca; dao em
cumprimento; realizao de entrada social-art25c.s.c);

4- O trespasse traduz-se em negcios necessariamente onerosos patente no direito de

preferncia do senhorio ou quando estejam em causa interesses patrimoniais dos scios;

5- um acto de comercio objectivo;

Assim o trespasse pode ser entendido como: uma transmisso da propriedade de um

estabelecimento por negcio inter vivo;
Antes o trespasse do estabelecimento para ter eficcia no mbito do arrendamento devia ser
celebrado por escritura pblica (art115 do revogado RAU), agora luz do DL n 64/2000, de 22
de Abril, passou a exigir-se apenas a forma escrita;
O trespasse exige que haja um estabelecimento efectivo, que rena todos os elementos
necessrios para funcionar e que funcione em termos comerciais art1112 n2 cciv (utenslios;
mercadorias)
Exige-se que haja uma transmisso de estabelecimento no seu todo, como uma universalidade
(inclui todos os seus elementos);
No entanto, as partes ao abrigo da autonomia privada podero retirar os elementos que assim
entenderem desde que no descaracterizem ou que lhe retire o carcter de estabelecimento ou
que no se continue a o comercio ento a estabelecido art1112 n2 al. a) e b);
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No caso de ser dado outro fim ao prdio ou no continue o mesmo exerccio h direito
resoluo do contrato pela via do art1083 n2 al. c). e art483 n 1, 2parte;

O trespasse exige que com a sua transmisso sejam respeitados mbitos de entrega:
mbito mnimo: ou essencial de entrega, constitudo pelos elementos sem os quais no
h trespasse; alguns elementos como a firma; marca; patente; ou o prdio (a Brasileira); a
patente (a receita dos pasteis de Belm); o know-how;
mbito

natural:

so

os

elementos

que

se

transmitem

naturalmente

com

estabelecimento, aqueles que so transmitidos independentemente de estipulao ad hoc,

desde que no excludos por clusulas; (nome; insgnia de estabelecimento; logtipo e as
marcas);
Aqui o silncio das partes quanto aos elementos a transmitir tambm acompanhado pelo
silncio da lei isto , se as partes nada estipularem no a lei que ir cobrir esta falta, no
entanto no se pode esquecer que o estabelecimento organizado por meios e elementos
necessrios para o exerccio de uma actividade de produo; assim o trespassante fica
obrigado a entregar o complexo que o compe maquinas; utenslios; patentes
mbito mximo ou convencional: composto pelo conjunto de elementos que necessita
de conveno das partes para serem transmitidos, - firma art44 do RRNPC; crditos
art577 do cciv, embora no sejam considerados elementos empresariais devem ser
transmitidos com o estabelecimento desde que as partes concordem;
mbito imperativo: conjunto de elementos que acompanham obrigatoriamente a
transmisso do estabelecimento independentemente da vontade das partes, como por ex:
os contratos de trabalho art318 CT; o trespassrio assume todos os direitos e obrigaes
emergentes do contrato de trabalho salvo se, antes da transmisso, contrato de trabalho
houver deixado de vigorar ou se, tiver havido acordo entre transmitente e o adquirido;

Relativamente a transmisso singular de dvidas, o cciv, a jurisprudncia e a doutrina

dominante negam a transmisso automtica das dvidas tendo que haver acordo das
partes e ratificao dos credores art595 cciv, por sua vez o Dr. Janurio Costa Gomes
aceita a sua transmisso com apoio no art424 do cciv ou seja, desde que o outro
contraente consinta na transmisso;
O trespassrio pode excepcionalmente responder por dvidas anteriores ao trespasse, o
caso do plasmado no art318 n1 e2 do CT;
Quanto aos prdios na falta de estipulao, no implicam a transmisso, no pressupe
necessariamente a transmisso do local onde o estabelecimento funciona;
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Quando num contrato de trespasse no se faa meno transmisso do prdio e no se

conclua por interpretao do negcio que ele foi excludo deve, concluir-se que a
propriedade foi transmitida;
O art. 1112n1, al.a) permite a transmisso da posio do arrendatrio sem autorizao
do senhorio, se o prdio for arrendado pertence ao mbito mnimo (ex. Brasileira), o
trespasse no implica obrigatoriamente a transferncia do prdio, no entanto entende-se
que

trespasse

envolve

transmisso

de

posio

do

arrendatrio;

No caso do trespasse dos estabelecimentos comerciais em prdio arrendado o

trespassante-arrendatrio pode dar a sua posio sem necessidade de autorizao do
senhorio, uma norma que tutela a circulao negocial dos estabelecimento;

A art1112n3, 1 parte, exige que a transmisso seja celebrada por escrito e comunicada
ao senhorio, no entanto a forma escrita no em relao ao trespasse mas sim, a
transmisso da posio de arrendatrio, isto porque, um trespasse que no englobe o
direito ao local apenas consensual e no formal;
No art1112 n4 rege-se o direito de preferncia do senhorio no mbito de venda ou dao
em cumprimento, e apenas nestes casos, salvo se foi convencionado o contrario; o direito
de preferncia no tem lugar quando o inquilino trespasse o estabelecimento continuando
com

gozo

do

local

arrendado

onde

funcionas

estabelecimento;

A comunicao deve ser judicial ou extrajudicial, verbal ou escrito, o senhorio que queira
que queira exercer o seu direito de preferncia deve comunicar a sua posio no prazo de
8 dias salvo se, tiver sido pactuado outro prazo;

Art1112 n3, 2 parte, refere-se a comunicao ao senhorio, a regra geral diz que
necessrio

consentimento

art424cciv,

comunicao

art1038al.g);

Esta obrigao de comunicao e de consentimento, regar geral a da cesso da posio

contratual a no do trespasse;
No caso especifico do trespasse uma excepo ao art424 ou seja, no exigido
consentimento, mas o art1112n3, exige a comunicao no prazo de 15 dias aplicando
analogicamente o art1038 al.g), ou segundo algumas opinies o prazo de 30 dias pelo
facto de ser o prazo estipulado no caso da locao;
Caso no haja consentimento e comunicao, h o chamado fundamento da resoluo do
contrato previsto no art1083 n2 al.e), salvo se o senhorio tiver reconhecido a cedncia
ou comunicao lhe tiver sido feita art1049cciv;
O trespasse implica o dever de no concorrncia (durante certo tempo e num espao no
iniciar actividade similar exercida no estabelecimento trespassado), face ao trespassrio,
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caso este no seja pactuado, poder exigir-se esta atravs do princpio da Boa F (
principio da lealdade, usos do comercio); a violao de no concorrncia pode levar a
cesso de concorrncia indevida, indemnizao ao lesado, reconstituindo a situao que
existiria sem a violao; sano pecuniria compulsria art829A, resolver o contrato de
trespasse art801 ou intentar uma aco de incumprimento;
Alem do trespassante outras pessoas podem ficar sujeitas a obrigao implcita de no
concorrncia, o caso por ex. do cnjuge do trespassante, filhos quando com ele tenham
colaborado na explorao da empresa transmitida;
No caso em que o trespassante uma sociedade, alguns scios tambm ficaram sujeitos
obrigao de no com concorrncia, essencialmente aqueles que tenham conhecimento
relativamente empresa trespassada;

A obrigao de no concorrncia tem limites seno violaria o princpio da liberdade de

iniciativa:
1. Limite temporal: a obrigao de no concorrncia no dura para sempre, dura o
tempo suficiente para o trespassrio consolidar o estabelecimento;
2. Limite espacial: o trespassante no pode abrir um estabelecimento no mesmo
espao de radiao do estabelecimento trespassado, no pode disputar o mesmo
mercado;
3. Limite pessoal ou subjectivo: pessoas como os filhos ou cnjuges do
trespassante podem ter a mesma capacidade de gerir o estabelecimento e por isso
tambm eles esto vinculados obrigao de no concorrncia;
4.

2. A CESSO DE EXPLORAO E A LOCAO DE ESTABELECIMENTO

Na locao de estabelecimento art1109 cciv, ou antes chamada de cesso de explorao um
contrato pelo qual uma das partes se obriga a proporcionar a outra o gozo temporrio de
estabelecimento, mediante uma retribuio art1022cciv;
Haveria que distinguir que: cesso de estabelecimento seria uma transferncia temporria do
estabelecimento, efectuada a qualquer ttulo; exigia escritura pblica; a locao de
estabelecimento implicaria a cesso titulada por um negcio decalcado da locao,
nomeadamente com uma obrigao peridica de pagamento de retribuio;
Houve interesse da autonomizao de cesso de explorao devido ao prprio reconhecimento
do estabelecimento como objecto de negcio:
1. Permitiria a cedncia temporria do estabelecimento como um todo, sem necessidade
de negociar individualmente todas as necessidades de negociar individualmente todas as
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realidades que compunham e sem trazer dificuldades do clculo do aviamento e de

clientela que no tm autonomia:

Aviamento- consiste na capacidade que o estabelecimento tem para gerar lucro;

Clientela- conjunto de pessoas que contratam ou podem vir a contratar bens ou servios
desse estabelecimento;

2. Possibilidade de afastar normas aplicveis a outras figuras contratuais, como por

exemplo o arrendamento;
Para se puder afastar o regime restritivo do arrendamento na locao de estabelecimento, tem
que se ter em primeiro lugar como objecto do negcio, um estabelecimento comercial pois foi este
com a sua lgica e valores que conduziu autonomizao prtica e conceitual da figura;
A cesso de explorao um negcio atpico, caber as partes desenvolverem o que pretendem
adoptar;
Hoje, o art1109 cciv fala em locao de estabelecimento, explicitando que, quando instalado em
local arrendado ele no carece de autorizao do senhorio, no obstante lhe deva ser
comunicado no prazo de um ms art1109n2;
A jurisprudncia diz que para que se possa falar em cesso de explorao necessrio que seja
um estabelecimento, caso contrrio seria um arrendamento no sentido puro da palavra;
A

locao

de

estabelecimento

um

contrato

nominado

tpico,

Art1110 cciv mostra que os contratos de arrendamento para fins no habitacionais so

livremente estipulados pelas partes, e na falta destas aplicar-se-o as regras do arrendamento
para habitao no entanto, se as partes nada tiverem estipulado no se aplica o disposto no
art1094n3 (ou seja por tempo indeterminado), mas sim por prazo de 10 anos art1110n2;
A denncia do contrato de locao de estabelecimento fixado livremente pelas partes, na falta
de estipulao, aplicam-se em principio o disposto para o arrendamento habitacional,
art1110n1

cciv;

Quando o contrato for celebrado por tempo certo, na falta de regime convencionado para a
denuncia, aplica-se o disposto no art1098n2, (denuncia do locatrio, o locador no tem esse
direito), excepto se o prazo for de 10 anos, o locatrio poder denunciar o contrato com
antecedncia no inferior a um ano- art1110n2cciv;

Se o contrato tiver sido celebrado por durao indeterminada, o regime de denncia e agora sim
pelo locador e locatrio ser o previsto nos arts1110;1101 al.c) e 1104cciv, por remisso do art
1110n1cciv;
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O contrato de locao caducara findo o prazo do art1051al.a)cciv, com possibilidade de as

partes preverem a prorrogao do contrato;
O art1111 no se aplica visto que esto a em causa relaes entre senhorio e arrendatrio a
locao no ser um arrendamento de prdios;

Para alem do art1112n3 tambm se aplica o n2 do mesmo artigo, com algumas adaptaes
assim: no h locao de estabelecimento se no forem includos no negocio os elementos
mnimos da empresa(al.a) , ou se houver exerccio de outro ramo de comercio ou industria (al.b),
tambm no h locao de estabelecimento se se verificarem, pertencendo o prdio a um
terceiro, um subarrendamento, que seria ilcito sem autorizao do senhorio;
Aplica-se o art1113 assim a locao de estabelecimento no caduca por morte do arrendatrio
mas podem os sucessores renunciar transmisso;
mbitos de entrega
A locao no pode prescindir dos elementos necessrios para a identificao da empresa
objecto de negcio;
O mbito mnimo tem de ser respeitado salvo quando da lei ou do contrato outra coisa resultar,
entende-se que os elementos empresariais se transmitem naturalmente para o locatrio;

mbito natural- integram-se a generalidade dos meios empresariais pertencendo em propriedade

ao locador(prdio, maquinas, patentes, nome, insgnia);
H elementos empresariais que se encontram na esfera jurdica do locador a titulo obrigacional,
como por ex. a posio de empregador decorrente dos contratos de trabalho para o locador,
transmitem-se pelo perodo que decorrer a locao- art318n3 C.T.;
A firma segundo o art44 do RRNPC integra-se no mbito convencional de entrega;
A propriedade dos meios empresariais no se transmitem para o locatrio, pois o negocio de
locao incide sobre o estabelecimento unidade e no sobre elementos individuais;
O

locatrio

tem

poder-dever

de

explorao

do

estabelecimento

dos

elementos;

H obrigaes de no concorrncia enquanto durar a locao, o locador esta obrigado a no

concorrer num determinado espao com o locatrio art. 1031al.b) e 1037n1cciv;
O locatrio pode enquanto durar o contrato de locao iniciar uma actividade concorrente no
espao delimitado pelo raio de aco, se assim fosse, provocaria uma diminuio do valor do
estabelecimento locado;
No termo do contrato e se no houver pacto de no concorrncia o ex-locatrio fica, livre para
concorrer

com

base

no

principio

da

liberdade

iniciativa

de

concorrncia,

A locao mesmo quando envolva um prdio no um contrato de arrendamento e tambm no

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 um contrato misto, o previsto no art1109 a locao um negocio unitrio com objecto tambm
ele unitrio.O instituto goza da dominante tese da desnecessidade de autorizao do senhorio,
mas deve ser comunicada no prazo de um ms.