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PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE MINAS GERAIS

Faculdade Mineira de Direito

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Renata Teixeira Fortes

Belo Horizonte
2004

Renata Teixeira Fortes

O Tombamento como um Instituto de Proteo do Patrimnio


Histrico, Artstico e Cultural

Monografia apresentada disciplina Monografia II,


da Faculdade Mineira de Direito da Pontifcia
Universidade Catlica de Minas Gerais, como um
dos pr-requisitos para obteno do grau de bacharel
do Curso de Direito.

Orientadora: Maria das Graas Albergaria

Belo Horizonte
2004

SUMRIO

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3.1 Conceito............................................................................................................................14
3.2 Objeto...............................................................................................................................15
3.3 Tipos de tombamento.................................................................................................... 16
3.4 Do Procedimento..............................................................................................................18
3.5 Atuao do Judicirio no processo de tombamento.................................................... 19
3.6 Efeitos...............................................................................................................................20
3.7 Da competncia para tombar......................................................................................... 21
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2720%$0(172126(67$'26.............................................................................31
7.1 O tombamento em Minas Gerais .................................................................................34
$3527(d2'23$75,01,2(0%(/2+25,=217(..................................35
8.1 A gerncia do patrimnio histrico urbano no municpio de
Belo Horizonte: informaes complementares ..............................................................38

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%,%/,2*5$),$.................................................................................................................43




























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A preservao do patrimnio histrico, artstico e cultural nacional dever da Unio,
Estados, Distrito Federal e dos Municpios, conforme disposto no artigo 23, III, da
Constituio Federal de 1988.
Um dos instrumentos usados para tanto o tombamento de bens, sejam eles mveis ou
imveis, materiais ou imateriais, pblicos ou privados.
Se a proteo do patrimnio histrico, artstico e cultural inquestionvel pela sua
importncia para a manuteno da cultura e da identidade de um povo, ela pode ir de encontro
a um direito privado, tambm garantido na Constituio Federal: o direito propriedade.
O interesse que motivou a realizao desta monografia parte da, do momento em que
surge a tenso entre o interesse pblico e o interesse privado. Seu objetivo examinar como o
ordenamento jurdico brasileiro estabelece normas de proteo ao patrimnio, no caso
especfico do tombamento, num contexto onde o direito propriedade privada est
estabelecido entre os direitos e garantias fundamentais (Ttulo II da Constituio Federal de
1988).
O estudo buscar responder, dentre outras, as seguintes indagaes: Como evoluiu a
proteo ao patrimnio histrico e cultural no ordenamento jurdico brasileiro? Quando deve
prevalecer o interesse pblico sobre ao privado? Cabe indenizao ao proprietrio de um bem
tombado? Quais so os procedimentos para se chegar efetivao do tombamento? Quais os
efeitos desse tombamento para o proprietrio e para a sociedade?
Esta monografia est constituda de oito captulos. No primeiro ser apresentada a
evoluo histrica da proteo do patrimnio histrico e artstico no ordenamento jurdico
nacional. No segundo captulo ser tratado o conceito de tombamento, sua competncia e o

procedimento envolvido. No captulo 3 ser discutida a natureza jurdica do instituto do


tombamento. No quarto captulo buscar-se- situar o tombamento como um ato vinculado ou
discricionrio. No quinto captulo ser abordada a questo da indenizao no tombamento,
ressaltando a polmica existente na doutrina. No sexto captulo ser feita uma comparao do
tombamento em alguns estados brasileiros, enfatizando o caso de Minas Gerais. No stimo
captulo ser discutida a proteo do patrimnio em Belo Horizonte. Por fim, o oitavo
captulo apresentar as concluses do estudo.
















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A origem da preocupao com o cuidado e preservao do patrimnio cultural


urbanstico localiza-se em Portugal, no sculo XVIII. Por meio de um alvar de 28 de agosto
de 1721, Dom Joo iniciou a tutela do patrimnio cultural daquele pas (PIRES,1994).
No Brasil, a primeira manifestao relativa preservao de monumentos histricos se
deu em 1742, por parte de D. Andr de Melo e Castro, Conde das Galveias, que expediu o
primeiro ato protecionista para a preservao do Palcio das Duas Torres, em Pernambuco, de
modo a evitar que ele se transformasse em quartel.
No sculo XIX, em que pese a existncia de manifestaes acerca da proteo do
patrimnio histrico, as Constituies de 1824 e de 1891 se omitiram sobre o assunto.
No incio do perodo republicano, a idia de preservao ganhou fora a partir do
esforo de muitos estudiosos e escritores ligados arte e a histria. Na primeira fase do
perodo republicano podem ser encontrados as primeiras iniciativas legislativas e trabalhos de
sensibilizao.
As primeiras providncias concretas comearam a aflorar em 1920. Neste ano, a
Sociedade Brasileira de Belas-Artes iniciava a luta pela proteo ao patrimnio.
Em 1923, foi apresentado na Cmara Federal o primeiro projeto de lei de defesa do
patrimnio artstico nacional, que no vingou.
A questo da proteo do patrimnio chegou aos estados a partir de 1925. O governo
de Minas Gerais, preocupado com o comrcio de antiguidades do patrimnio histrico e
artstico de suas tradicionais cidades, iniciou um estudo de medidas a serem tomadas para

enfrentar essa situao. Essa iniciativa resultou no esboo de um projeto de lei federal. Como
o projeto de 1923, no foi acolhido no Congresso Nacional. Constituiu-se, no entanto, um
esforo importante de sistematizar conceitos e princpios.
s iniciativas de Minas, seguiram-se as dos estados da Bahia e Pernambuco.
Ainda com relao s iniciativas de mbito federal, merece registro a iniciativa de Jos
W. de Arajo Pinto, deputado da Bahia, que apresentou um novo projeto de lei ao Congresso
nacional em 1930. Por este projeto, todas as coisas imveis ou mveis com valor artstico e/ou
histrico deveriam ser consideradas patrimnio histrico e artstico nacional. O projeto
admitia ainda que tais bens poderiam ser desapropriados, como medida de proteo, pela
Unio, Estados e Municpios, mediante prvia indenizao. O parlamentar props ainda a
criao de uma inspetoria de defesa do patrimnio histrico e artstico nacional. Tambm esse
projeto no conseguiu ser aprovado, embora tenha se constitudo em importante referncia
para a legislao atual (PIRES, 1994, p.33).
A partir de 1933, novas medidas foram sendo tomadas para a defesa e proteo do
patrimnio cultural, como a consagrao da cidade de Ouro Preto como monumento nacional,
por meio do decreto n 22.928, de 12 de julho daquele ano.
A institucionalizao da tutela jurdica do patrimnio histrico e artstico se deu com a
Carta de 1934, que determina no seu Captulo 1 , artigo 10: Compete concorrentemente
Unio e aos estados: III proteger as belezas naturais e os monumentos de valor histrico ou
artstico, podendo impedir a sada de obras de arte (POLETTI, 2001p.120).
Visando a disciplinar a proteo ao patrimnio cultural determinada na Carta de 34,
Gustavo Capanema, Ministro da Educao de 1934-1945, decidiu-se pela elaborao de um
plano geral para a organizao de um servio nacional de defesa do patrimnio artstico e de
preservao de monumentos e de obras de artes ameaadas de danificao (PIRES,1994,
p.36).

Mario de Andrade, de reconhecido conhecimento das questes culturais, foi designado


pelo ministro Capanema para elaborar esse plano que resultou na criao do Servio do
Patrimnio Artstico Nacional (SPAN), que foi o instrumento usado para ampliar a
competncia do Poder pblico. De acordo com o Captulo I do Anteprojeto: Finalidade: o
servio do patrimnio Artstico Nacional tem por objetivo determinar, organizar, conservar,
defender e propagar o patrimnio artstico nacional (PIRES, 1994, p.28).
Cabe destacar que entre as atribuies do SPAN foi estabelecida a de determinar e
organizar o WRPEDPHQWR geral do patrimnio artstico nacional.
Em 1937, foi sancionada a Lei n 378 oficializando o SPAN como entidade oficial de
defesa do patrimnio. Em 1990, o SPAN foi transformado em Instituto Brasileiro de
Patrimnio Cultural (IBPC) e depois em Instituto do Patrimnio Histrico Artstico Nacional
(IPHAN).
Quando o projeto de lei elaborado por Mrio de Andrade tramitava no Congresso
Nacional, o golpe de Estado, em novembro de 1937, dissolveu o Parlamento. A Constituio
outorgada em 1937, na ditadura Vargas, alterou a noo tradicional de propriedade e
consagrou o princpio da proteo cultura. A Constituio admitiu tambm restries
maiores, transferindo ao legislador ordinrio a fixao dos limites, a definio do contedo e a
regulamentao do exerccio da propriedade. Em seu artigo 134, a referida Carta estabelece:

Os monumentos histricos, artsticos e naturais, assim como as paisagens ou locais


particularmente dotados pela natureza, gozam da proteo e dos cuidados especiais
da Nao, dos Estados e dos Municpios. Os atentados contra eles cometidos sero
equiparados aos cometidos contra o patrimnio nacional (Porto, 2001, p.104).

Como o Brasil vivia sob um estado de exceo, estando o Congresso fechado, caberia
ao Presidente Vargas tratar da referida matria, por meio de decretos-lei. E ele o fez atravs
do decreto-lei n 25, de 30 de novembro de 1937.

Em seu artigo 1, o Decreto-lei n 25 define o que seja patrimnio histrico e artstico


nacional:

Constitui o patrimnio histrico e artstico nacional o conjunto dos bens mveis e


imveis existentes no pas e cuja conservao seja de interesse pblico, quer por sua
vinculao a fatos memorveis da histria do Brasil, quer por seu excepcional valor
arqueolgico ou etnogrfico, bibliogrfico ou artstico (BRASIL, 1937).

Este decreto organizou a proteo do patrimnio histrico e artstico nacional,


instituindo o WRPEDPHQWR como instrumento jurdico principal para a atuao do poder
pblico. Determinou o que seria o tombamento, definindo as regras que deveriam
regulamentar tal instituto, estabeleceu seus efeitos jurdicos sobre bens de terceiros,
restringindo o direito de propriedade.
Alm de instituir o tombamento como instrumento principal de atuao para a tutela
do patrimnio cultural, o decreto n 25/37, estabeleceu ainda outros mecanismos de controle
ou de carter repressivo, a fim de dar condies ao rgo competente de exercer suas
atribuies. Exemplificando, pode-se citar a obrigatoriedade de autorizao para a realizao
de pinturas, reparos e restauraes, bem como para a construo no local ou vizinhana, alm
da aplicao de penalidades que variam da multa, destruio da obra e remoo de objetos, at
a caracterizao do crime de dano, regulados pelo Cdigo Penal.
Cabe esclarecer que o Decreto-lei n 25 est em vigor at a presente data, tendo
sofrido algumas alteraes no sentido de adaptar o instituto do tombamento s mudanas no
quadro cultural brasileiro.
Em 1941, o Cdigo Penal estabeleceu nos seus artigos 165 e 166 como crime de dano
a destruio, deteriorao e alterao de coisa tombada pela autoridade competente, em
virtude de valor histrico, artstico ou arqueolgico, sem licena da autoridade competente.

Art. 165. Destruir, inutilizar ou deteriorar coisa tombada pela autoridade competente
em virtude de valor artstico, arqueolgico ou histrico:
Pena deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Art. 166. Alterar, sem licena da autoridade competente, o aspecto de local
especialmente protegido por lei:
Pena deteno, de 1 (um) ms a 1 (um) ano, ou multa (BRASIL,
2000a).

A Constituio de 1946 retrocedeu de 1934, ao no especificar o ente federativo


responsvel pela proteo do patrimnio. Em seu Ttulo VI, Captulo II (Da Educao e da
Cultura), artigo 175 dispe: As obras, monumentos e documentos de valor histrico e
artstico, bem como os monumentos naturais, as paisagens e os locais dotados de particular
beleza, ficam sob a proteo do Poder Pblico (BALEEIRO, 2001, p.109). Ao determinar
que a proteo do patrimnio competncia do Poder Pblico, a atribuio se torna vaga
relativamente ao que foi definido pela Carta de 34, que especificava que a competncia era da
Unio e dos Estados. 
Observa-se ainda que o constituinte de 46 no ratificou o preceito de 37 que dava
maior firmeza a essa proteo, equiparando a crime contra o patrimnio nacional qualquer
atentado contra os monumentos histricos, artsticos e culturais.
A Carta outorgada em 1967, j, portanto, sob o regime militar, reafirmou o prescrito
na Constituio de 46, utilizando, porm, de termos presentes no texto de 37:

Art.172 O amparo cultura dever do Estado.


Pargrafo nico Ficam sob a proteo especial do Poder pblico os documentos, as
obras e os locais de valor histrico ou artstico, os monumentos e as paisagens
naturais notveis, bem como jazidas arqueolgicas (CAVALCANTE; BRITO;
BALEEIRO, 2001, p.175).

A Emenda Constitucional N 1 de 1969 acolheu todos os preceitos da Carta de 67,


alterando apenas a numerao (artigo 180).

Por fim, a Constituio de 1988 inovadora ao adotar um conceito mais abrangente do


que seja patrimnio cultural, incluindo a proteo aos bens imateriais. Define, tambm,
instrumentos para efetivar a defesa pelo Estado do patrimnio histrico e artstico.

Art. 216 Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e


imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia
identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade
brasileira, nos quais se incluem :
I as formas de expresso;
II os modos de criar, fazer e viver;
III as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas;
IV as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s
manifestaes artstico-culturais;
V os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico,
arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.
1 O poder pblico, com a colaborao da comunidade, promover e protegero
patrimnio cultural brasileiro, por meio de inventrio, registros, vigilncia,
tombamento e desapropriao, e de outras formas de acautelamento e preservao.
2 - Cabem administrao pblica, na forma da lei, a gesto da documentao
governamental e as providncias para franquear sua consulta a quantos dela
necessitem.
3 - A lei estabelecer incentivos para a produo e o conhecimento de bens e
valores culturais.
4 - Os danos e ameaas ao patrimnio cultural sero punidos, na forma da lei.
5 - Ficam tombados todos os documentos e os stios detentores de reminiscncias
histricas dos antigos quilombos (BRASIL, 1988).

3 UMA RESTRIO AO DIREITO DE PROPRIEDADE: O TOMBAMENTO

O estudo da evoluo do ordenamento jurdico brasileiro no tocante proteo do


patrimnio histrico, artstico e cultural permitiu constatar que o WRPEDPHQWR foi
institucionalizado como uma das formas de proteo.
O que fundamenta a permisso ao Estado de restringir o gozo ou uso da propriedade
alheia a disposio constitucional que estabelece a funo social da propriedade privada e a
supremacia do interesse pblico sobre o privado.
Voltando um pouco na historia da humanidade, verifica-se que o sculo XIX
marcado pelo Estado liberal, que consagra o direito propriedade privada como sendo um
direito natural do homem, inatingvel. A sociedade civil encontra-se alicerciada na
propriedade privada, que diferencia indivduos, grupos e classes sociais, e o objetivo
primordial do Estado garantir essa propriedade. O liberalismo se caracteriza pela distncia
entre Estado e sociedade (CHAUI, 2000).
O Estado liberal deu lugar ao Estado interventor que interfere nas relaes entre os
homens, e mais, assegura prestaes de servios fundamentais sociedade (ZHOIDUHVWDWH). A
sociedade democrtica se estabelece sob os pilares da liberdade e igualdade instituindo o
governo do povo, pelo povo e para o povo.
Hoje, prevalece a supremacia do estado sobre o indivduo. Os interesses da
coletividade esto acima dos interesses individuais.
As crises que assolaram as diversas economias, a partir de meados da dcada de 70,
pem em cheque os fundamentos do Estado interventor, inaugurando uma nova era
neoliberal na qual se buscar restringir o papel do Estado. Neste contexto, a tenso entre os
interesses da coletividade vis--vis os interesses individuas tende a se acentuar.

O conflito entre indivduos e o Estado nas questes pertinentes s restries impostas


propriedade decorre do fato de que ao ser atingido em seu direito real, o indivduo se sente
lesado, uma vez que a idia de direito absoluto presente na poca medieval continua enraizado
no conceito de propriedade privada.
Voltando ao caso brasileiro, o direito propriedade tem que ser discutido luz da sua
funo social, conforme estabelece a Constituio Federal de 1988, no artigo 5 XXII
garantido o direito de propriedade; XXIII a propriedade atender a sua funo social
(BRASIL, 2000b).
importante registrar que j em 1942, em acrdo proferido em 17 de junho, o
Supremo Tribunal Federal deixou registrado:
A antiga noo de propriedade, que no vedava ao proprietrio seno o uso
contrrio s leis e regulamentos, completou-se com o da sua utilizao posta ao
servio do interesse social; a propriedade no legtima seno quando se traduz por
uma realizao vantajosa para a sociedade (MUKAI, 2003, p.34).

Consta ainda no mesmo acrdo:

A propriedade social concretiza uma concepo jurdica aplicada para fundamentar a


legalidade da proteo aos monumentos histricos e objeto de arte, indicando a
existncia de um degrau do desenvolvimento progressivo do direito de propriedade
em um sentido cada vez menos individual (MUKAI, 2003, p 35)

Observa-se que existem dois fundamentos s restries impostas propriedade


privada: a supremacia do interesse pblico e a funo social da propriedade.
O primeiro deles fundamental para garantir aos indivduos segurana, sobrevivncia,
e a estabilidade da ordem social. O Estado cria imposies que de alguma forma restringem o
uso da propriedade pelo seu GRPXQXV, e o faz em funo da supremacia do interesse pblico
sobre os interesses privados.

A funo social da propriedade vista hoje mais que um fim, como um meio usado
para se chegar ao bem estar social. Essa viso leva em conta os relevantes interesses da
coletividade.
Acrescente-se ainda, que o constituinte de 88, inseriu a funo social da propriedade
como uns dos princpios que regem a ordem econmica do pas, em seu artigo 170, III:

A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre


iniciativa, tem por fim assegurar a toda existncia digna, conforme os ditames da
justia social, observados os seguintes princpios
.................................................................................
III funo social da propriedade (BRASIL, 2000b).

Neste artigo, o constituinte reconhece a propriedade como sendo um fator econmico,


mas condiciona sua utilizao ao atendimento da funo social, tornando este elemento
superior quele.
A Constituio Federal revela a existncia de um direito contraposto a um dever
jurdico. A propriedade deve atender sua funo social e ao adequar-se a esse princpio, o
indivduo torna sua propriedade inatacvel, impondo ao Estado o dever jurdico de respeit-la.

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Tombamento um procedimento administrativo (sucesso de atos), onde o Poder
Pblico intervm na propriedade privada tendo como objetivo proteger o patrimnio histrico
e artstico nacional. Constitui-se, desta forma, uma das restries aplicadas pelo Estado
propriedade privada.

O tombamento o ato de reconhecimento do valor cultural de um bem, pela sua


inscrio em um dos Livros do Tombo , transformando-o em patrimnio e instituindo um
regime jurdico especial de propriedade, impondo limites ao direito de propriedade.

2EMHWR


O tombamento pode atingir bens mveis ou imveis, materiais ou imateriais, pblicos
ou privados, bastando para isso ter valor histrico, artstico ou cultural para a sociedade.
Ressalte-se que o artigo 3 do Decreto-lei n25, exclui do patrimnio histrico e artstico
brasileiro obras de origem estrangeira.

Excluem-se do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional as obras


estrangeiras: que pertenam s representaes diplomticas ou consulares
acreditadas no pas; que adornem quaisquer veculos pertencentes a empresas
estrangeiras, que faam carreira no pas;que se incluam entre os bens referidos no
art. 10 da introduo ao Cdigo Civil, e que continuam sujeitas lei pessoal do
proprietrio;
1)
que pertenam a casas de comrcio de objetos histricos ou artsticos;
2)
que sejam trazidas para exposies comemorativas, educativas ou comerciais;
3)
que sejam importadas por empresas estrangeiras expressamente para adorno
dos respectivos estabelecimentos.
Pargrafo nico As obras mencionadas nas alneas 4 e 5 tero guias de licena
para livre trnsito, fornecida pelo Servio do Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional (BRASIL, 1937).

7LSRVGHWRPEDPHQWR


O tombamento pode atingir bens particulares e pblicos. No caso dos ltimos, o
procedimento mais simples, uma vez que o bem j pertence a algum dos entes da federao.

Com isso, basta notificar a entidade a quem pertence o bem ou possuir sua guarda. A partir da
adoo destas medidas j comeam a surtir os efeitos do tombamento. Este tipo de
tombamento denominado de ofcio e est previsto no artigo 5 do Decreto-lei n25:

O tombamento dos bens pertencentes Unio, aos Estados e aos Municpios se far
de ofcio, por ordem do diretor do Servio de Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional mas dever ser notificada entidade a quem pertencer; ou cuja guarda
estiver a cousa tombada a fim de produzir os necessrios efeitos (BRASIL, 1937).

O tombamento de bens particulares ou privados pode ser denominado de voluntrio


ou compulsrio.
O tombamento voluntrio quando parte do proprietrio a iniciativa de ter o seu
bem tombando ou quando ele notificado do tombamento e anui por escrito, no havendo
assim impugnao vontade do rgo Tcnico responsvel pelo tombamento.
O tombamento compulsrio aquele feito pelo Poder Pblico contra a vontade do
dono do bem. O procedimento de ambos o mesmo e esto previstos nos artigo 6 ao 9 do
Decreto-lei n25:

Art. 6 - O tombamento da cousa pertencente pessoa natural ou
pessoa jurdica de direito privado se far voluntria ou compulsoriamente.
Art. 7
Preceder-se- ao tombamento voluntrio sempre que o
proprietrio o pedir e a cousa se revestir dos requisitos necessrios para construir
parte integrante do patrimnio histrico e artstico nacional, a juzo do Conselho
Consultivo do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional ou sempre que
o mesmo proprietrio anuir, por escrito, a notificao, que se lhe fizer, para a
inscrio da cousa em qualquer dos Livros do Tombo.

Art. 8
Proceder-se- ao tombamento compulsrio, quando o
proprietrio se recusar a anuir inscrio da cousa.
Art. 9
seguinte processo:

O tombamento compulsrio se far de acordo com o

1)
O Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, por seu rgo
competente, notificar o proprietrio para anuir ao tombamento, dentro do prazo de
quinze dias, a contar do recebimento da notificao, ou para, se o quiser impugnar,
oferecer dentro do mesmo prazo as razes de sua impugnao;
2)
no caso de no haver impugnao dentro do prazo assinado, que fatal, o
diretor do Servio de Patrimnio Histrico e Artstico Nacional mandar por simples
despacho que se proceda a inscrio da cousa no competente Livro do Tombo;

3)
se a impugnao for oferecida dentro do prazo assinado, far-se- vista da
mesma, dentro de outros quinze dias fatais, ao rgo de que houver emanado a
iniciativa do tombamento, a fim de sustent-la. Em seguida, independentemente de
custas, ser o processo remetido ao Conselho Consultivo do Servio do Patrimnio
Histrico e Artstico Nacional, que proferir deciso a respeito, dentro do prazo de
sessenta dias, a contar de seu recebimento. Dessa deciso no caber recurso.
(BRASIL, 1937).

O tombamento pode ter carter provisrio ou definitivo, sendo que ambos produzem
os mesmos efeitos (com exceo da transcrio no Registro de Imveis). O tombamento
provisrio a partir do incio do processo com a notificao do proprietrio at a sua concluso,
quando o tombamento se torna definitivo. O artigo 10 do Decreto-lei n25 estabelece:

O tombamento dos bens, a que se refere o art. 6 desta lei, ser considerado
provisrio ou definitivo, conforme esteja o respectivo processo iniciado pela
notificao ou concludo pela inscrio dos referidos bens no competente Livro do
Tombo.(BRASIL, 1937).

Pode-se dizer ainda que o fito do tombamento provisrio resguardar o bem at o fim
do processo de tombamento, garantindo sua preservao pois, de acordo com o artigo acima
citado, o bem fica protegido como se tombado estivesse. Entretanto, esse tombamento
provisrio no pode ser indefinido, devendo a administrao pblica atentar para o princpio
da razoabilidade para fixar tal prazo.
H ainda, a classificao de quando o tombamento atinge um bem individual ou um
bem geral, como todos os bens de uma dada regio. como exemplo, pode-se citar o
tombamento geral, o de cidades ou de bairros.

'RSURFHGLPHQWR

O procedimento do tombamento tem incio com a notificao do proprietrio e finaliza


com a inscrio do bem em dos Livros do Tombo.
A notificao do proprietrio se d posteriormente manifestao do rgo tcnico
sobre o valor do bem para fins de tombamento. O proprietrio pode ento anuir, por escrito,
tendo-se, ento, o tombamento voluntrio, ou impugnar. Se impugnar, ter o prazo de 15 dias
para apresentar suas razes. O rgo que teve a iniciativa do tombamento tambm ter o
prazo de 15 dias para sustentar suas razes. O processo, ento, ser remetido ao IPHAN que
dar a deciso no prazo de 60 dias. Se a deciso for favorvel ao Poder Pblico, ser
determinada a inscrio do bem no livro do Tombo, caso seja favorvel ao proprietrio, o
procedimento ser arquivado.
O tombamento s se torna definitivo com a inscrio em um dos livros do Tombo.
A denominao dos livros onde so registrados os bens que se enquadram como
pertencentes ao patrimnio cultural nacional tem origem portuguesa. E tombar usado no
sentido de registrar, inventariar, inscrever.
Embora o procedimento se encerre com a inscrio no livro do Tombo a lei exige
ainda que, em se tratando de imveis, se faa a transcrio no Registro de Imveis, averbando
o tombamento. Tal ato no integra o procedimento, mas a sua falta impede as entidades
pblicas de exercerem o direito de preferncia para aquisio do bem tombado. O Decreto-lei
n 25/37 determina no seu artigo 13 que:

O tombamento definitivo dos bens de propriedade particular ser, por iniciativa do


rgo competente do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional,
transcrito para os devidos efeitos em livro a cargo dos oficiais do registro de imveis
e averbado ao lado da transcrio do domnio (BRASIL, 1937).

Cabe esclarecer que at a promulgao do Decreto-lei n3 866/41, a deciso do


tombamento no era passvel de recurso, no podendo, portanto, ser cancelada. Tal
dispositivo foi revogado pelo decreto-lei n3 866/41 que estabelece que o Presidente da
Repblica pode cancel-lo. Tal dispositivo muito criticado por doutrinadores por, concentrar
nas mos do Presidente poder de deciso muito grande. Mas deve-se lembrar da conjuntura da
poca do Decreto-lei n3 866, quando o Brasil vivia a ditadura getulista. Nesse regime o
governante concentra todo o poder em suas mos, a o porqu desse dispositivo. Em que
pesem as crticas, este decreto, promulgado no perodo autoritrio, ainda est em vigor.
No caso de bem pblico, como j dito acima, o procedimento mais simples. Aps a
manifestao do rgo tcnico, a autoridade administrativa determina a inscrio do bem no
Livro do Tombo, notificando o ente pblico responsvel pelo bem ou que tenha sua guarda.

$WXDomRGRMXGLFLiULRQRSURFHVVRGHWRPEDPHQWR

Muitas vezes, a questo de se deve ou no um bem ser tombado levada para a


apreciao junto ao Poder Judicirio.
Mas j se sabe que o tombamento um ato administrativo do Poder Pblico, que deve,
analisando o caso concreto determinar ou no o tombamento de bens. Lembrando que se trata,
para a maioria dos doutrinadores, de ato discricionrio no que tange oportunidade e
convenincia, mas ao mesmo tempo, vinculado quanto ao motivo, no caso, o bem deve
possuir relevante valor histrico, artstico e cultural para a sociedade.
Portanto, cabe ao Judicirio apenas se manifestar quanto a legalidade do ato, ou seja,
se o bem em questo realmente faz parte do patrimnio histrico, artstico e cultural nacional.

(IHLWRV

Ao ser efetivado, o tombamento gera efeitos para o proprietrio do bem, para os


proprietrios dos bens imveis vizinhos e para o IPHAN.
Ao proprietrio do bem traz obrigaes positivas, negativas e de suportar . As
primeiras so: (1) fazer obras de manuteno e, caso no possua condies financeiras para
tanto, comunicar ao rgo competente para que ele as providencie; (2) assegurar o direito de
preferncia ao Poder Pblico, em caso de venda do bem.
As obrigaes negativas dizem respeito ao fato de o proprietrio no poder destruir,
demolir ou mutilar as coisas tombadas, sem prvia autorizao do IPHAN. No pode tambm
repar-la, pint-la ou restaur-la. Por fim, a obrigao de suportar significa que o proprietrio
fica sujeito fiscalizao do bem pelo rgo tcnico competente.
Quanto aos proprietrios vizinhos, a obrigao negativa refere-se ao fato de no ser
permitido fazer construes que impeam ou reduzam a visibilidade da coisa tombada.
Tambm no permitido colocar anncios ou cartazes. Os infratores incorrero em multa e
devero destruir ou retirar o que estiver prejudicando a visibilidade do objeto tombado.
Ao IPHAN, o tombamento gera a obrigao de mandar executar obras de conservao
do bem quando o proprietrio no puder faz-lo, exercer permanente vigilncia, e
providenciar, no caso de imveis, a transcrio do tombamento no Registro de Bens Imveis.

3.7 Da competncia para tombar

A Constituio da Repblica, em seu artigo 23, III, clara ao afirmar que compete
Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios proteger o patrimnio histrico, artstico e
cultural nacional:

competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios:


III proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico, artstico e
cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos
(BRASIL, 2000b).

Em seu artigo 24, VII, a Carta Magna define a competncia da Unio, dos Estados e
do Distrito Federal, concorrentemente, para legislar sobre a proteo do patrimnio histrico,
artstico, cultural, turstico e paisagstico nacional. Define ainda, em seu 1 que a
competncia da Unio, quando concorrente, limita-se a estabelecer normas gerais, o que no
impede os Estados de suplementar tais normas gerais (2). Estabelece ainda que na ausncia
de lei Federal sobre normas gerais, caber aos Estados exercer a competncia plena para
atender as necessidades (3).
Portanto, fica claro que cabe a todos os entes da Federao a proteo do patrimnio
histrico, artstico e cultural nacional. Quanto a legislar sobre tal matria, os Municpios esto
excludos de faz-lo, de acordo com o artigo 30, IX,: promover a proteo do patrimnio
histrico-cultural local, observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual
(BRASIL, 2000b).





 720%$0(172 6(59,'2 /,0,7$d2 $'0,1,675$7,9$ 28 80


,167,78723535,2"

Quanto natureza jurdica do tombamento, a doutrina no uniforme. Celso Antnio


Bandeira de Mello (2003), Ruy Cirne Lima (1982), Adilson Abreu Dallari [s.d] entendem que
o tombamento constitui modalidade de servido administrativa porque incide sobre o imvel
determinado, causando a seu proprietrio nus maior do que aquele sofrido pelos demais
membros da sociedade. Para outros apenas limitao administrativa e h ainda aqueles que
consideram o tombamento como sendo um instituto prprio, que no se enquadra nem como
limitao administrativa, nem como servido.
Para uma maior clareza do tema em estudo, fazer-se- uma breve distino entre
servido administrativa e limitao administrativa, indicando as posies de alguns autores
que vm estudando a questo.
6HUYLGmRDGPLQLVWUDWLYD o direito real pblico que autoriza o Poder Pblico a usar
a propriedade imvel para permitir a execuo de obras e servios de interesse coletivo
(CARVALHO FILHO, 2003, p.604).
direito real pblico porque institudo em favor do Estado para atender o interesse
pblico. um direito real de gozo de coisa alheia, existindo um lado passivo, uma coisa
serviente e, do lado ativo, uma coisa dominante. Tem-se uma utilidade prestada pela primeira
segunda.
Ao instituir a servido, a administrao pblica est usando de seu poder de imprio,
que lhe permite onerar a propriedade privada sob o fundamento da supremacia do interesse
pblico sobre o privado.

Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2003) conceitua a servido administrativa como sendo
um direito real de gozo, de natureza pblica, institudo sobre imvel de propriedade alheia,
com base em lei, por entidade pblica ou por seus delegados, em favor de um servio pblico
ou de um bem a fim de utilidade pblica.
Pode-se enumerar, portanto, as caractersticas desse instituto: a natureza de direito real
sobre coisa alheia; a sujeio que passa a existir da coisa serviente em relao coisa
dominante; e o fato de que institudo sempre para dar utilidade coisa serviente.
Quanto indenizao, de regra, no cabvel se a servido decorrer de lei, pois assim
todos que se adequarem situao prevista estaro submetidos a ela. A servido no retira das
mos do proprietrio seu imvel, apenas a Administrao Pblica usa deste imvel para
realizar servios pblicos. Quando no gerar prejuzo para o proprietrio no acarreta o direito
indenizao. Entretanto, se houver prejuzos causados decorrentes desta servido, o
proprietrio dever ser compensado no montante equivalente aos danos causados. E se tais
servides decorrerem de deciso judicial sobre imveis determinados caber indenizao, se
houver prejuzos, pois seus proprietrios esto suportando um nus em benefcio da
coletividade (CARVALHO FILLHO, 2003, DI PIETRO; 2003).
/LPLWDo}HVDGPLQLVWUDWLYDVso determinaes de carter geral, atravs das quais o
Poder Pblico impe aos proprietrios obrigaes positivas, negativas ou permissivas, para o
fim de condicionar as propriedades ao atendimento de sua funo social (CARVALHO
FILHO, 2003, p.617).
atravs do poder de polcia1 do Estado que ele efetiva tal restrio.
As limitaes administrativas decorrem de normas gerais e abstratas que se dirigem
propriedade indeterminada com o objetivo de atender ao interesse coletivo. Logo se v que

Poder de Polcia [...] a prerrogativa de direito pblico que, calcada na lei, autoriza a Administrao Pblica a
restringir o uso e o gozo da liberdade e da propriedade em favor do interesse da coletividade (CARVALHO
FILHO, 2003, p.61)

seus fundamentos se encontram na supremacia do interesse pblico e no atendimento de sua


funo social.
H doutrinadores que distinguem a limitao administrativa da servido dizendo que a
primeira impe obrigao de no fazer e a segunda obrigao de deixar fazer (DI PIETRO,
2003; CARVALHO FILHO, 2003).
Para Celso Antnio Bandeira de Mello (2003) se a propriedade afetada por
disposio genrica e abstrata, pode ou no ser o caso de servido. Ser limitao e no
servido se impuser uma obrigao de suportar.
Na limitao administrativa a obrigao de no fazer imposta sobre bens genricos,
indeterminados, visando ao bem pblico, enquanto na servido, esta imposta sobre um bem
determinado. Nas servides, o poder pblico adquire o direito real de uso e gozo, perdendo o
proprietrio a totalidade de seus poderes sobre o bem. Na limitao, ao contrrio, o
proprietrio fica apenas sujeito s normas regulamentadoras do exerccio do direito de uso e
gozo para adequ-lo ao bem estar social. O proprietrio continua a desfrutar, portanto, de
todos os poderes inerentes propriedade.
Vale esclarecer que aos proprietrios no cabem quaisquer medidas administrativas ou
judiciais que visem a impedir a imposio das limitaes sobre as propriedades, uma vez que
tais limitaes estaro fundamentadas em atos normativos fundados em lei.
Quanto indenizao, essa no cabvel no caso da limitao administrativa uma vez
que as restries impostas so de carter geral, sendo comuns a todas as propriedades que
detenham determinadas caractersticas. No h prejuzos individuais, mas sacrifcios gerais
que devem ser suportados por todos aqueles que se enquadrarem ao caso da limitao.
A exceo apenas se a Administrao Pblica causar prejuzo devido a condutas
administrativas.

Explicitados alguns dos instrumentos de restrio da propriedade privada pelo Poder


Pblico, cabe esclarecer sobre as divergncias acerca de ser o tombamento uma servido, uma
limitao administrativa ou um instituto prprio.
Entre os que defendem ser o instituto uma servido pode-se citar Celso Antnio
Bandeira de Mello (2003):

[...] sempre que seja necessrio um ato especfico da administrao impondo um


gravame , por conseguinte criando uma situao nova, atingiu-se o prprio direito, e,
pois a hiptese de servido. Por este motivo entendemos que tanto o tombamento
pelo Patrimnio Histrico quanto a declarao de que uma determinada rea
particular de reserva florestal so casos de servido e no limitao
administrativa... (Mello, 2003, p.703).

Para Cretella Jnior (1973, p.67), o tombamento de bens uma restrio parcial ao
direito de propriedade, que ele define como sendo uma limitao administrativa. Vejamos sua
concluso acerca do instituto do tombamento:

O tombamento, instituto do direito pblico, fundamentado no poder de polcia do


Estado, estabelece limitaes ou restries ao direito de propriedade, sem
indenizao para o proprietrio.[...] A finalidade do tombamento no a subtrao
da propriedade, como ocorre com a desapropriao, mas sim a limitao, a
conservao da coisa, para que no sofra a ao deletria do tempo ou das pessoas
(CRETELLA JUNIOR, 1973, p.67).

Por fim, h os que defendem ser o tombamento um instituto prprio, como Maria
Sylvia Zanella Di Pietro (2003) e Jos dos Santos Carvalho Filho (2003). Para esses autores, o
tombamento no uma servido pelo fato de no haver a coisa dominante e a coisa
serveniente e a restrio no imposta para satisfazer um servio pblico. Tambm no pode
ser considerado como uma limitao administrativa posto que nele h a individualizao do
imvel enquanto na limitao no h.

A dvida pendente sobre qual a natureza jurdica do tombamento se d uma vez que
ele se aproxima da servido por individualizar o bem e da limitao por ser imposto em
benefcio de interesse pblico.
Carvalho Filho (2003, p.624) posiciona-se da seguinte forma:

Temos para ns que o tombamento no nem servido nem limitao


administrativa. Trata-se realmente de instrumento especial de interveno restritiva
do estado na propriedade privada, com fisionomia prpria e inconfundvel com as
demais formas de interveno. Alm disso, tem natureza concreta e especfica, razo
por que diversamente das limitaes administrativas, se configura como uma
restrio ao uso da propriedade. Podemos, pois, concluir que a natureza jurdica do
tombamento a de qualificar como meio de interveno do Estado consistente na
restrio do uso de propriedades determinadas (CARVALHO, 2003, p.624)

720%$0(172$729,1&8/$'228',6&5,&,215,2

Com relao ao fato de o tombamento ser um ato vinculado ou discricionrio, tambm


h divergncia entre os autores.
O ato vinculado quando o administrador deve estritamente observar a lei, no tendo
nenhuma liberdade para valorar o ato.
O ato discricionrio quando o administrador possui uma liberdade de escolha,
prevista inclusive em lei, para valorar o caso e decidir pela maneira que melhor se enquadre
no caso analisado.
H autores que no deixam claro se um ato vinculado ou discricionrio, como Jos
dos Santos Carvalho Filho (2003). H outros, como Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2003),
que o considera como sendo um ato discricionrio.
Contudo, percebe-se que o raciocnio de ambos se desenvolve de modo semelhante,
posto que para Carvalho Filho (2003) o ato vinculado sob o aspecto de o tombamento ser
permitido apenas para a proteo do patrimnio histrico e artstico nacional, ou seja, os bens
que no se adequarem a essa caracterstica no podem ser tombados. Mas, por outro lado,
discricionrio, posto que cabe somente administrao pblica decidir quais bens devero ser
tombados.
Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2003) defende ser um ato discricionrio porque cabe
administrao pblica analisar o fato concreto e dizer se deve ou no ser feito o tombamento,
mas sempre motivando. Ao motiv-lo, no deixa de entrar na esfera dos atos vinculados.

$48(672'$,1'(1,=$d212720%$0(172


A indenizao no tombamento no matria pacfica entre os doutrinadores nem nos
tribunais.
A posio dos autores relativa indenizao no tombamento de bens decorre de seus
posicionamentos acerca da natureza jurdica do tombamento. Para aqueles que consideram o
tombamento uma limitao administrativa, no deve haver indenizao; enquanto que para
aqueles que consideram o tombamento uma servido administrativa, a regra indenizar.
O fundamento do tombamento se respalda na funo social da propriedade e no
princpio da supremacia do poder pblico sob interesses individuais e, objetiva a preservao
de bens importantes para a histria e memria nacional.
Mas ao ter seu bem (imvel ou mvel) tombado o proprietrio est sofrendo uma
restrio parcial em seu direito de propriedade. Ainda que parcial, h a restrio em seu
direito garantido constitucionalmente (art 5, XVIII, da Constituio Federal de 1988).
Ao ter um bem tombando, seu proprietrio sofre restrio no uso e gozo de seu imvel
ou mvel, que podem lhe causar ou no prejuzos. H casos ainda, apesar de mais raros, de o
tombamento valorizar o bem.
H doutrinadores, como Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2003), que defendem a
indenizao quando houver a reduo da capacidade econmica do bem em decorrncia do
tombamento. Neste caso, o proprietrio deve provar que sofreu algum prejuzo em
decorrncia do tombamento.
Para Jos dos Santos Carvalho Filho (2003), a indenizao no tombamento no
regra, uma vez que o tombamento uma restrio administrativa que apenas obriga o

proprietrio a manter o bem tombado dentro de suas caractersticas para a proteo do


patrimnio cultural, no gerando nenhum prejuzo patrimonial ao dono do bem.
Entretanto, a maioria dos doutrinadores converge para a seguinte posio: havendo
esvaziamento econmico do bem ou havendo o impedimento de uso segundo sua destinao
natural dever o Estado indenizar o indivduo.
Hely Lopes Meirelles (1991, p.17) esclarece:

De qualquer ngulo em que se examine a matria, o direito indenizao do


proprietrio inegvel. Toda vez que o Poder Pblico, direta ou indiretamente,
produzir o esvaziamento econmico do direito de propriedade, fica obrigado a
reparar o prejuzo. No se trata, aqui de simples limitao administrativa, mas de
interdio da propriedade.

Para Celso Antnio Bandeira de Mello (2003), se no resta dvida de que os bens que
apresentem valor artstico, histrico ou cultural devam ser tombados, tambm inequvoco
que os proprietrios de tais bens devam ser tratados igualmente a qualquer outro proprietrio
de bens semelhante. Para ele, no a apenas a mera perda econmica que traz o direito
indenizao.

Afirma-se indenizvel o proprietrio de um bem tombado quando um direito de


utilizao definido que est em vigncia para a generalidade dos imveis ubicados
em dada rea sofre uma particular compresso, desigualando seu regime em relao
aos demais, resultando da uma perda econmica singularizada que no se aplica aos
demais imveis abrangidos pelo requadro urbanstico onde est alojado.[...] Estar
existindo, isto sim, um gravame que singulariza dado imvel, consistindo, portanto,
em investida constritora do direito do proprietrio, pois que o retira do regime geral
para assujeit-lo a um gravame peculiar: o da imutabilidade, que especfica do bem
tombado, em contraste com a mutabilidade dos circunvizinhos (MELLO, 2003,
p.704).

De acordo com Mello (2003), a indenizao devida quando o prejuzo econmico


suportado pelo proprietrio for gerado a partir de uma constrio de direito.
Para Meirelles (2000), o dever de indenizar vem do princpio da solidariedade social.

[...]s legtimo o nus suportado por todos em favor de todos. Se o bem estar
social exige sacrifcio de um ou de alguns, aqueles ou estes devem ser indenizados
pelo Estado (MEIRELLES, 2000, p. 115).

interessante lembrar que h casos de tombamentos que no geram prejuzos aos


donos dos bens, podendo, ao contrrio, valorizar tais bens. o caso, por exemplo, do
tombamento de cidades como a de Ouro Preto. Neste caso, no h prejuzo, no h gravame
econmico, pois todo a cidade ou grande parte dela estar sob um mesmo tratamento jurdico.
Desta forma, no haver tratamento desigual entre proprietrios de bens semelhantes.
Entretanto, para Celso Antnio Bandeira de Mello (2003) tais situaes so
excepcionais, e o que deve prevalecer a obrigao do Poder Pblico de indenizar o
proprietrio.
Vale dizer que no Decreto-lei n25 de 1937, que organiza a proteo do patrimnio
histrico e artstico nacional, nada se fala sobre a indenizao no instituto do tombamento,
que est definido em seu captulo II.
Nos Tribunais, tem-se entendido que a indenizao devida quando h prejuzos
causados aos proprietrios decorrentes do esvaziamento econmico do bem devido ao
tombamento do mesmo.
o que se pode verificar atravs da ementa do RESP n 401.264-SP, do STJ, em 5 de
setembro de 2002:




(0(17$
ADMINISTRATIVO TOMBAMENTO REA SERRA DO MAR
INDENIZAO REVISO OU REAVALIAO DA PROVA OMISSO DO
TRIBUNAL.
1.
A jurisprudncia desta Turma, bem como assim da Primeira Turma, no
sentido de admitir indenizao de rea tombada, quando do ato restritivo de
utilizao da propriedade resulta prejuzo para o dominus.
2.
Acrdo que no avaliou a prova pericial para esse enfoque, omitindo-se no
exame dos arts. 23e 27 da Lei de Desapropriao.
3.
Posio jurisprudencial que diferencia reexame de prova (smula 7/STJ) com
reavaliao de prova(precedentes).
4.
Recurso do ESTADO DE SO PAULO provido, no conhecido o primeiro
recurso especial doa autores e prejudicado o segundo (BRASIL, 2002b).

Deste recurso tambm pode-se destacar um enxerto do voto da EXMA. SRA.


MINISTRA ELIANA CALMON (relatora):

[...]lembro que esta Corte vem acolhendo, por maioria, com a s oposio do
Ministro Peanha Martins, a possibilidade de indenizar-se o proprietrio que sofreu
limitao no usi]o de sua propriedade, atingida por tombamento. (BRASIL, 2002b)

Outro exemplo o Agravo de Instrumento n 127.174, do Supremo Tribunal Federal,


onde o relator Sr. Ministro Celso de Mello deixa consignado o dever do Estado de indenizar
quando h o esvaziamento do valor econmico da propriedade pelo tombamento. E destaca
em seus dizeres o entendimento de Caio Mrio da Silva Pereira (1961):

[...] sempre que o tombamento importar em esvaziamento econmico da propriedade


tal como no caso ocorreu desse fato emergir, como insuprimvel conseqncia
de ordem jurdica-constitucional, o dever estatal de indenizar o proprietrio do bem
tombado.(PEREIRA, 1961, p.315).

Observando o voto Sr. Ministro Jos Delgado (relator) no Recurso Especial n220983,
observa-se que ele tambm faz para de tal entendimento:

O entendimento de que o Poder Pblico tem o dever de indenizar o proprietrio que


em decorrncia de ato administrativo de tombamento, sofreu gravame econmico
pela constrio imposta, defendido por diversos juristas de nomeada como por
exemplo, Paulo Affonso Leme Machado, Hely Lopes Meirelles e Sergio de Andra
Ferreira. Portanto, firmado o consenso de que deve haver indenizao[...]
(BRASIL,2000c).

Deve-se destacar que o pagamento de indenizao no a nica maneira de compensar


o proprietrio do bem tombado. Este pode receber incentivos fiscais, isenes de taxas e
impostos, bnus ou recursos subsidiados a juros baixos para manuteno, restauro e limpeza
do bem.
A questo da indenizao no tombamento, quando h prejuzos para o proprietrio
como o esvaziamento econmico do bem em decorrncia da restrio imposta, importante

porque cria um contra-ponto entre o nus suportado pelo dono e o dever do Poder Pblico de
preservar o patrimnio histrico e artstico atravs do instituto do tombamento.

2720%$0(172126(67$'26

J foi colocado que compete aos Estados legislar, concorrentemente com a Unio e
com o Distrito Federal, sobre a matria de proteo e defesa do patrimnio histrico, artstico
e cultural.
Portanto, cabe a cada Estado estabelecer leis que definam o que seja o patrimnio por
ele protegido, os instrumentos utilizados para tanto e o que mais acharem conveniente.
Comparando as Constituies dos Estados de Minas Gerais, Maranho, Gois, Mato
Grosso e Mato Grosso do Sul2, pode-se concluir que elas so bem semelhantes no tocante
definio do que seja o patrimnio histrico, artstico e cultural. Entretanto, observa-se
algumas especificidades que sero destacadas.
A Constituio de Minas estabelece:

Art. 208 Constituem patrimnio cultural mineiro os bens de natureza material e


imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, que contenham referncia
identidade, ao e memria dos diferentes grupos formadores da sociedade
mineira, entre os quais se incluem:
I as formas de expresso;
II os modos de criar, fazer e viver;
III as criaes cientficas, tecnolgicas e artsticas;
IV as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados a
manifestao artstico-culturais;
V os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico,
arqueolgico,
espeleolgico,
paleontolgico,
ecolgico
e
cientfico
(KHONENBERGER; AGUIAR, 1992).

A Constituio do Maranho dispe:

Art. 228 O patrimnio cultural do Estado constitudo dos bens material e


imaterial portadores referncia identidade, ao e memria dos diferentes grupos
que se destacaram na defesa dos valores nacionais e estaduais, entre os quais:
,  DV REUDV REMHWRV GRFXPHQWRV PRQXPHQWRV H RXWUDV PDQLIHVWDo}HV DUWtVWLFR
FXOWXUDLV
2

Estes Estados foram escolhidos de modo aleatrio.

II as formas de expresso;
III os modos de criar, fazer e viver;
IV as criaes cientficas, tecnolgicas e artsticas (KHONENBERGER;
AGUIAR, 1992).

Por fim, a Constituio do Mato Grosso determina:

Art. 251 Constituem patrimnio cultural do estado de Mato Grosso os bens


material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de
referncia identidade, ao e memria dos diferentes grupos formadores da
sociedade, nos quais se incluem:
I as formas de expresso;
II os modos de criar, fazer e viver;
III as criaes artsticas, culturais, cientficas e tecnolgicas;
IV as obras, objetos, documentos, edificaes e espaos destinados a manifestao
artstico-culturais;
V os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico,
espeleolgico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico;
V os stios dos quilombos (KHONENBERGER; AGUIAR, 1992).

A Constituio de Gois, diferentemente das demais, nada fala sobre o instituto do


tombamento. Em seu artigo 164, enumera os meios pelos quais o Estado deve usar para
promover, garantir e proteger toda manifestao cultural. Mas nos meios de defesa do
patrimnio cultural consta, to somente, a desapropriao:

dever do estado e da Sociedade promover, garantir e proteger toda manifestao


cultural, assegurar plena liberdade de expresso e criao, incentivar e valorizar a
produo e a difuso cultural por meio de:
I aperfeioamento dos profissionais da cultura;
II criao e manuteno de espaos pblicos equipados e acessveis populao
para as diversas manifestaes culturais;
III incentivos ao intercmbio cultural com Municpios goianos, com outros
Estados, com a Unio e com outros Pases;
IV criao e instalao de bibliotecas em todos os Municpios do estado;
V defesa dos stios de valor histrico, ecolgico, arqueolgico, espeleolgico e
etnolgico;
VI desapropriao, pelo Estado, de edificaes de valor histrico e arquitetnico,
alm do uso de outras formas de acautelamento e preservao do patrimnio cultural
goiano (KHONENBERGER; AGUIAR, 1992).

J a Constituio do Mato Grosso e do Mato Grosso do Sul avanam na medida em


que estabelecem incentivos para a preservao daqueles bens tombados. E a Constituio do

Mato Grosso prev ainda, que os planos diretores dos municpios disporo, necessariamente,
sobre a proteo do patrimnio histrico e cultural.

Art. 254 Os proprietrios de bens de qualquer natureza tombados pelo Estado,


recebero incentivos para sua preservao.
Art. 255, Pargrafo nico Os planos diretores municipais disporo,
necessariamente, sobre a proteo do patrimnio histrico e cultural
(KHONENBERGER; AGUIAR, 1992).

A Constituio do Mato Grosso do Sul prev em seu artigo 203 a matria sobre os
incentivos aos bens tombados: Os proprietrios de bens de qualquer natureza tombados pelo
Estado, recebero, para a sua preservao, os incentivos definidos em lei( KHONENBERGER;
AGUIAR, 1992)

2WRPEDPHQWRHP0LQDV*HUDLV

A Constituio de Minas Gerais prev em seu artigo 209 o tombamento como um dos
meios de proteo ao patrimnio cultural do estado:

O Estado, com a colaborao da comunidade, proteger o patrimnio cultural por


meio de inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao, de outras
formas de acautelamento e preservao e, ainda, de represso aos danos e s
ameaas a esse patrimnio (KHONENBERGER; AGUIAR, 1992).

O rgo tcnico responsvel pelo tombamento em Minas o Instituto Estadual do


Patrimnio Histrico e Artstico (IEPHA) que se encarrega ainda da fiscalizao dos bens
tombados em Minas Gerais.
A finalidade do referido Instituto est estabelecida no artigo 3 de seu Estatuto, Lei n
11 258, de 28 de outubro de 1993:

A Fundao tem por finalidade proteger e promover os patrimnios cultural,


histrico, natural e cientfico de interesse de preservao do Estado, nos termos do
disposto na Constituio Federal e na Constituio do Estado.
1 - Para efeito do disposto neste artigo, podem constituir os patrimnios cultural,
histrico, natural e cientfico do Estado, classificando-se sob a denominao de bens
culturais, os conjuntos urbanos, as edificaes pblicas e privadas de qualquer
natureza e finalidade, os stios arqueolgicos, espeleolgicos, paleontolgicos e
paisagsticos, os bens mveis e as obras de arte integradas (MINAS GERAIS, 1993).

E no artigo 4, III, do mesmo Estatuto, est previsto o tombamento como sendo um


dos meios hbeis para proteger e manter o patrimnio histrico, artstico e cultural: Para
cumprir sua finalidade, compete Fundao: III - promover a adoo de medidas legais de
conservao e proteo do patrimnio, por meio de tombamento ou outra forma de
acautelamento (MINAS GERAIS, 1993).
O tombamento estadual regido pela Lei n5 775 de 1971, que foi alterada pela Lei
n8 828 de 1985, pelo decreto n26 193, de 1986 e pela Lei n11 258, de 1993.
O IEPHA pode tombar os bens mveis ou mveis, pblicos ou privados, materiais ou
imateriais que faam parte do patrimnio cultural do Estado.
O procedimento do tombamento estabelecido em Minas o mesmo previsto pelo
Decreto-lei n25. Inicia-se com a notificao do proprietrio e termina com a inscrio do
bem em um dos Livros de Tombo do IEPHA. O cancelamento de bens tombados s pode se
dar por deciso unnime do Conselho Curador, homologada pelo Governador do estado, aps
ser comprovado erro de fato quanto sua causa determinante, motivo relevante ou
excepcional interesse pblico(IEPHA, 2004).
Vale lembrar que, conforme j colocado, o processo do tombamento pode ser iniciado
tanto a partir da iniciativa do proprietrio do bem, quanto pelo Poder Pblico, ou seja, pode
ser voluntrio ou compulsrio.
Os efeitos previstos para o proprietrio do bem tombado, assim como para seus
vizinhos, e para o IEPHA so os mesmo previstos pelo Decreto-lei n25.

$3527(d2'23$75,01,2(0%(/2+25,=217(


De acordo com o artigo 30, IX, da Constituio Federal de 1988, compete tambm aos
municpios promover a proteo do patrimnio histrico, artstico local. Quanto
competncia de legislar, a Constituio estabelece no seu artigo 24, inciso VII, que cabe
Unio e aos Estados. No entanto, o que legitima o Municpio a tambm legislar sobre o
tombamento o inciso I do artigo 30 da Constituio Federal de 1998: Compete aos
Municpios: I legislar sobre assuntos de interesse local (BRASIL, 2000b).
O rgo tcnico responsvel por realizar o tombamento municipal em Belo Horizonte
Conselho Deliberativo do Patrimnio Cultural do Municpio.
A Lei Orgnica do Municpio de Belo Horizonte em seu artigo 167, estabelece o que
constitui o patrimnio cultural do municpio de Belo Horizonte:

Art. 167 - Constituem patrimnio cultural do Municpio os bens de natureza material


e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, que contenham referncia
identidade, ao e memria do povo belo-horizontino, entre os quais se incluem:
I
as
formas
de
expresso;
II
os
modos
de
criar,
fazer
e
viver;
III
as
criaes
tecnolgicas,
cientficas
e
artsticas;
IV - as obras, os objetos, os documentos, as edificaes e outros espaoas destinados
a manifestaes artsticas e culturais, nesta includas todas as formas de expresso
popular;
V - os conjuntos urbanos e os stios de valor histrico, artstico, paisagstico,
arqueolgico,
paleontolgico,
ecolgico
e
cientfico.
1 - As reas pblicas, especialmente os parques, os jardins e as praas, so abertas
s manifestaes culturais, desde que estas no tenham fins lucrativos e sejam
compatvies com a preservao do patrimnio ambiental, paisagstico, arquitetnico
e
histrico.
2 - A lei dispor sobre a fixao de datas comemorativas de fatos relevantes para
a cultura municipal (BELO HORIZONTE, 1990).

Em seu artigo 168, a Lei Orgnica prev os meios e instrumentos para efetuar a
proteo do patrimnio cultural municipal, dentre os quais est presente o tombamento.

Art. 168 - O Municpio, com a colaborao da sociedade civil, proteger o seu


patrimnio histrico e cultural, por meio de inventrios, pesquisas, registros,
vigilncia, tombamento, desapropriao e outras formas de acautelamento e
preservao.
Pargrafo nico - O Poder Pblico manter sistema de arquivos pblicos e privados
com a finalidade de promover o recolhimento, a preservao e a divulgao do
patrimnio documental de organismos pblicos municipais, bem como de
documentos privados de interesse pblico, a fim de que possam ser utilizados como
instrumento de apoio administrao, cultura e ao desenvolvimento cientfico e
como elemento de prova e informao (BELO HORIZONTE, 1990).

A Lei n 3 802/84 organiza a proteo do patrimnio cultural do municpio de Belo


Horizonte. Em seu artigo 1 dispe em que consiste o patrimnio cultural:

Constitui o patrimnio cultural do Municpio os conjuntos de bens mveis e


imveis existentes no seu territrio, cuja conservao seja de interesse pblico, quer
por sua vinculao a fatos memorveis da histria, quer por seu valor arqueolgico
ou
etnogrfico,
bibliogrfico,
artstico
ou
documental.
1 - Os bens a que se refere o presente artigo s sero considerados parte
integrante do patrimnio Cultural do Municpio, depois de inscritos, separada ou
agrupadamente, num dos quatro Livros do Tombo, de que trata o Art. 4 desta Lei.
2- Equiparam-se aos bens a que se refere o presente artigo e so tambm sujeitos
a tombamento os monumentos naturais, bem como os stios e paisagens que
importe conservar e proteger pela feio notvel com que tenham si do dotados pela
natureza ou agenciados pela indstria humana..(BELO HORIZONTE,1984).


Tal lei prev o tombamento em seu captulo 2 e seus efeitos no captulo seguinte a
este.
Pode-se observar que os dispositivos da Lei n 3 802/84 assemelham-se muito com aos
do Decreto-lei n25. Nota-se que a Lei de 1984 estabelece os mesmos tipos de tombamentos:
o de ofcio, o voluntrio e o compulsrio, que possuem as mesmas caractersticas.
Relativamente ao procedimento do tombamento, destacam-se duas diferenas. No caso
de haver impugnao por parte do proprietrio, quando o processo for remetido para o
Conselho Deliberativo do Patrimnio Cultural do Municpio para que este profira a deciso de
tombar ou no o bem, o prazo para a resposta ser de 30 dias, e no de 60 dias como previsto
no Decreto-lei n25 (Art. 9,III, da Lei n3 802/84).

A outra diferena quanto ao cancelamento, que depender de deciso favorvel do


Conselho Deliberativo do Patrimnio Cultural do Municpio e de homologao do Chefe do
Executivo Municipal (Art. 11, da Lei n 3 802/84).
No que se refere aos efeitos do tombamento sobre o proprietrio do bem tombado,
sobre os vizinhos do bem tombado e sobre o rgo tcnico responsvel pelo mesmo, eles so
os mesmos previstos no Decreto-lei n25.
Destaca-se ainda que o direito de preferncia tambm est previsto na Lei n 3 802/84,
em seu artigo 21, que determina que esse se proceder na forma do artigo 22 do Decreto-lei
n25.
Ressalte-se ainda, a existncia da lei municipal n 3 640/83 que concede incentivos aos
imveis tombados como a iseno do pagamento do Imposto Predial e Territorial Urbano
(IPTU).
Acrescente-se que no h impedimentos a que o Municpio proceda ao tombamento de
bens j tombados pela Unio e pelo Estado (e vice-versa). O que fundamenta esta postura a
idia de reforar a eficcia do tombamento, quer seja para suprir omisses ou mesmo para se
opor a intenes contrrias ao interesse municipal, por parte dos demais entes (Fernandes Jr.,
1985).
Para FERNANDES JNIOR,(1985) o Municpio uma instncia poltica privilegiada
para exercer a proteo do patrimnio histrico, artstico e cultural, principalmente pela sua
competncia de regulamentar o uso e ocupao do solo. Esse autor coloca tambm que, por
estar mais prximo com a populao, o Poder Pblico Municipal deve ser responsvel pela
efetiva proteo das manifestaes da cultura local, devendo ter respaldo na prpria
comunidade.

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LQIRUPDo}HVFRPSOHPHQWDUHV 

O tombamento de bens imveis municipais segue os dispositivos presentes na Lei


municipal n 3802/84, que tem como base o Decreto-lei n25 de 1937. A existncia de tal Lei
deve-se interpretao positiva do legislador, que permite ao Municpio legislar sobre a
proteo de bens que possuem valor histrico, desde que siga a orientao do Decreto-lei
n25.
Embora deva seguir as diretrizes gerais do decreto-lei n25, a Lei municipal apresenta
algumas particularidades. Uma delas quanto ao objeto do tombamento. No tombamento
municipal, dada grande importncia ao valor do bem para os cidados locais, para aquela
sociedade que ali viveu ou vive. Um bem tombado pelo Municpio pode no ter valor
histrico para ser tombado pelo Estado e/ou pela Unio.
Uma outra diferena diz respeito a quem cabe a deciso final de tombar ou no um
bem. No caso da Unio cabe ao Presidente, e no caso dos estados ao Governador. No
Municpio de Belo Horizonte, a deciso final no cabe ao Prefeito, mas tomada mediante
votao dos conselheiros do Conselho Deliberativo do Patrimnio Cultural do Municpio.
Ressalte-se que tal Conselho possui a anuncia do Prefeito.
O procedimento do tombamento quando a iniciativa parte do Poder Pblico Municipal,
inicia-se com o envio de um dossi da Secretaria Municipal de Cultura Departamento de
Memria e Patrimnio Cultural para o Conselho Deliberativo do Patrimnio Cultural do
Municpio, para que este decida pelo incio ou no do processo administrativo do
tombamento. Se aprovado, inicia-se o procedimento administrativo, sendo o proprietrio

3
As informaes apresentadas nessa seo foram obtidas em entrevista realizada com Michele Abreu Arroyo,
gerente de Patrimnio Histrico Urbano da Secretaria Municipal de Regulao Urbana-PBH, em 20/04/2004.

notificado, visto que o bem j se encontra tombado provisoriamente. A partir da, o


procedimento o mesmo estabelecido pelo Decreto-lei n25.
Quanto aos tipos de tombamento e seus efeitos so, tambm, os mesmos presentes no
Decreto-lei n25.
Em Belo Horizonte, o processo de tombamento tem partido mais do gestor municipal
que de particulares. A porcentagem daqueles proprietrios que recorrem ao Judicirio no
chega a 10%, e a grande maioria reivindica correo no processo administrativo que apresenta
algum erro. Poucos recorrem para pleitearem indenizao, sendo que, at a presente data, no
h registro de pagamento de indenizao.
Para ilustrar os tombamentos municipais, pode-se destacar o tombamento do Corpo de
Bombeiros, que por ser um bem pblico, acarretou o tombamento de ofcio. Um processo de
grande repercusso foi o do tombamento da Casa Arthur Haas. Este bem foi tombado pela via
administrativa, mas cancelado pelo Judicirio.

9 CONCLUSO

O tombamento um dos instrumentos utilizado pelo Poder Pblico para preservar um


bem que tenha valor histrico, artstico e cultural para a sociedade. Atravs dele, o
proprietrio do bem fica restringido em seu direito de propriedade. O GRPLXV continua a
pertenc-lo mas com certas restries que visam assegurar o valor histrico da coisa tombada.
A doutrina no pacfica quanto natureza jurdica do tombamento, ou seja, se tratase de uma servido administrativa, uma limitao administrativa ou um instituto prprio.
O tombamento aparece regulado pela primeira vez em um dispositivo legal em 1937,
no Decreto-lei n 25, de autoria do ento presidente Getlio Vargas.
A anlise comparativa das Constituies Federais mostrou que a de 1988 foi a
primeira a tratar do referido diploma.
A Constituio de 88 define o que seja o patrimnio histrico, artstico e cultural
nacional e estabelece a competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios para proteger os documentos, as obras, todos os bens de valor histrico, artstico e
cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos. Quanto
competncia de legislar sobre a proteo ao patrimnio nacional, cabe concorrentemente
Unio e aos Estados. Estabelece, tambm, o instituto do tombamento como um dos meios de
proteo ao patrimnio histrico, artstico e cultural.
O instituto do tombamento est fundamentado na supremacia do interesse pblico
sobre o individual.
O procedimento do tombamento pode se dar tanto por iniciativa do proprietrio quanto
do Poder Pblico. No primeiro caso o tombamento voluntrio, e no segundo o tombamento
compulsrio. A partir do momento que o Poder Pblico notifica o proprietrio do bem, temse o tombamento provisrio. Caso o proprietrio no concorde com o tombamento, ele deve

encaminhar a questo ao rgo tcnico responsvel pelo tombamento, podendo-se chegar at


o Poder Judicirio.
Ressalte-se que o Judicirio, neste caso, cuida da legalidade do procedimento, devendo
tambm, verificar se tal bem possui as caractersticas que so necessrias para ele ser
enquadrar como patrimnio histrico, artstico e cultural.
A partir do que foi estudado, considera-se o tombamento um ato discricionrio quanto
identificao de ser o bem passvel de tombamento, mas vinculado quanto inteno da lei.
Para um bem ser tombado deve possuir as caractersticas previstas em lei.
O tombamento produz efeitos para o proprietrio, para a vizinhana e para o rgo
responsvel pelo ato.
Quanto questo da indenizao no tombamento, nem os doutrinadores, nem os
Tribunais so pacficos em suas teses. Entende-se que o proprietrio do bem tombado sofre
um nus, que pode ser maior ou menor, uma vez que h limitaes impostas a ele que no so
impostas aos demais membros da sociedade. Alm das restries ao uso, pode ocorrer
diminuio do valor econmico do bem. Ressalte-se que, em alguns casos, o tombamento
pode trazer vantagens ao proprietrio.
Assim como dever do Estado proteger os bens para manter viva a histria de um
povo, faz-se necessrio tambm, ressarcir o particular cujo bem tombado teve seu valor
econmico reduzido. Visto ser um dos princpios basilares da Constituio Federal a
igualdade de tratamento entre os cidados, o Estado deve indenizar ou, de alguma outra
forma, aliviar o nus do tombamento sobre seu proprietrio.
Por fim, conclui-se que ao buscar ordenar juridicamente o tombamento, o direito
assume papel relevante na institucionalizao da defesa do patrimnio de um povo e na
preservao de sua histria e cultura

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