EL DELITO DE USURPACIN DE CONCESIONES MINERAS Y EL HURTO DE

MINERALES1
Mario Maturana Claro.
Magster en Derecho de Minera
Profesor de Derecho

Sumario
Resumen; Descriptores; Propsitos; 1. Cuestin fctica; 2. La propiedad de las minas, la
concesin minera, la extensin territorial de la concesin y las facultades del
concesionario; 3. Caractersticas del rgimen minero con importancia para los efectos
penales; 4. El delito de usurpacin en general; 5. nimo de lucro en la usurpacin; 6. Las
aguas frente a la usurpacin; 7. La usurpacin de concesiones mineras; 8. Concurso de
delitos y penalidad.

RESUMEN

Este estudio se propone analizar las modalidades de los delitos de usurpacin de

concesiones mineras y el hurto de minerales, ya sea que se den separadamente o en
concurso, atendiendo la especial naturaleza de la propiedad del Estado sobre las minas,
la concesin minera y los derechos que se otorgan a sus titulares, la naturaleza de
mueble ajenos de los minerales sustrados en relacin con el hurto de los mismos, la
tipificacin de los delitos y su penalidad.

DESCRIPTORES:

Derecho real de concesin minera.

Facultades de los concesionarios mineros.

Usurpacin de concesiones mineras.

Tesina presentada en el Diplomado en Derecho Penal. Universidad Catlica del Norte, Sede Coquimbo. Escuela de Derecho. 2003.

Hurto de minerales.

PROPOSITOS

La presente tesina tiene por objeto revisar el delito de usurpacin de concesiones

mineras, a partir de la ambigua situacin que se produce frecuentemente al denunciarse
la sustraccin de minerales desde el yacimiento natural en que se hallan, dentro del
terreno superficial correspondiente a una concesin minera. Figura que frecuentemente
es tipificada como hurto de minerales y que, en nuestro concepto, constituye usurpacin
de un derecho real denominado concesin minera,

en su especie de explotacin o

pertenencia, figura delictiva que podra darse en concurso con el delito de hurto al
disponerse de los minerales arrancados del yacimiento.

Si bien a primera vista la cuestin parece slo requerir una sistematizacin de las normas
jurdica aplicables, no es pacfica si el anlisis se introduce en las complejidades de las
facultades que el derecho real de concesin minera entrega a su titular y, especialmente,
el modo en que ste hace suyos las sustancias concesibles existentes en la extensin
territorial correspondiente a la concesin, los que originariamente son del Estado.

La cuestin no slo tiene un inters terico, sino que prctico dada la diferencia entre la
penalidad del hurto y la aplicable a la usurpacin. Lo anterior sin considerar el concurso
que en estos delitos comnmente se da.
Con este fin, revisaremos y reflexionaremos sobre las normas penales y las del derecho
de minera aplicables, para finalizar con nuestra propuesta de conclusiones, en las que
pretendemos determinar las peculiaridades del delito de usurpacin de concesiones
mineras de explotacin o pertenencias, el hurto de minerales que generalmente se da en
concurso con la usurpacin y la penalidad aplicable en el caso de concurso.
1.

Cuestin fctica.

La cuestin fctica que se propone como objeto de anlisis jurdico es la situacin

consistente en que un tercero, sin la voluntad del concesionario minero, se instala
dentro de los lmites de la extensin territorial de la concesin de explotacin y

procede al arranque de minerales, separndolos del criadero natural, de los que

luego dispone transportndolos hasta una planta de tratamiento, para extraer el
mineral fino y venderlo, o simplemente vendindolos como minerales.

Conviene desde ya sealar que esta situacin es distinta de aquella en que se

sustraen minerales ya arrancados y situados en canchas, cerradas o no, respecto
de los cuales es claro que pueden ser objeto de hurto o robo, de acuerdo a las
normas generales, ya que en esa situacin son especies muebles.
Si bien nuestro anlisis tocar esta situacin, nuestro objetivo es dilucidar la
primera, ya que slo en ella puede haber usurpacin.
2.

La propiedad de las minas, la concesin minera, la extensin territorial de la

concesin y las facultades del concesionario.

Como ya los sealamos, el anlisis de la situacin fctica planteada requiere una

revisin de las normas aplicables a la concesin minera, derecho real objeto de la
usurpacin. No dejaremos de tener presente en este anlisis que naturalmente las
normas civiles y mineras son importantes, pero lo que sanciona el derecho penal
son situaciones de hecho culpables, y en algunos casos no es posible considerar
la dogmtica del derecho civil o minero general.

De acuerdo con las normas constitucionales sobre minera,

Ley Orgnica

Constitucional sobre Concesiones Mineras y el Cdigo de Minera, el Estado tiene

el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas,
comprendindose en stas la covaderas, las arenas metalferas, los salares, los
depsitos de carbn e hidrocarburos y las dems sustancias fsiles, con excepcin
de las arcillas superficiales, no obstante la propiedad de las personas naturales o
jurdicas sobre los terrenos en cuya entraas estuvieren situadas.

Las concesiones mineras se define como derechos reales e inmuebles; distintos e

independientes del dominio del predio superficial, aunque tengan un mismo dueo;
oponibles al Estado y a cualquier persona; transferibles y transmisibles;
susceptibles de hipoteca y otros derechos reales y, en general, de todo acto o

contrato; y que se rigen por las mismas leyes civiles que los dems inmuebles,
salvo que contraren disposiciones de esa ley o del sealado Cdigo.

A su vez, las facultades conferidas por las concesiones mineras se ejercen sobre
el objeto constituido por las sustancias minerales concesibles que existen en la
extensin territorial que determina el Cdigo de Minera, la cual consiste en un
slido cuya profundidad es indefinida dentro de los planos verticales que la limitan.

Son concesibles todas las sustancias minerales metlicas o no metlicas y, en

general, toda sustancia fsil, en cualquier forma en que naturalmente se
presenten, incluyndose las existentes en el subsuelo de las aguas martimas
sometidas a la jurisdiccin nacional que tengan acceso por tneles desde tierra,
con excepcin de los hidrocarburos lquidos o gaseosos, el litio, los yacimientos de
cualquier especie existentes en las aguas martimas sometidas a la jurisdiccin
nacional, sin acceso desde tierra,

ni los yacimientos de cualquier especie

situados, en todo o en parte, en zonas que, conforme a la ley, se determinen como

de importancia para la seguridad nacional con efectos mineros. No se consideran
sustancias minerales las arcillas superficiales, las salinas artificiales, las arenas,
rocas y dems materiales aplicables directamente a la construccin, todas las
cuales se rigen por el derecho comn o por las normas especiales que a su
respecto dicte el Cdigo de Minera.

El titular de una concesin minera constituida tiene sobre ella derecho de

propiedad, protegido por la garanta del nmero 24 del artculo 19 de la
Constitucin Poltica, y la privacin de las facultades de iniciar o continuar la
exploracin, extraccin y apropiacin de las sustancias que son objeto de una
concesin minera constituye privacin de los atributos o facultades esenciales del
dominio de ellas.

Las mismas normas sealan que las concesiones mineras pueden ser de
exploracin o de explotacin, esta ltima tambin se denomina pertenencia.

Los derechos de los concesionarios mineros se dividen en derechos generales a

todo concesionario y derechos especficos de los concesionarios de exploracin y
los concesionarios de explotacin.

En lo que interesa, es necesario sealar que todo concesionario minero tiene la

facultad exclusiva de catar y cavar en tierras de cualquier dominio con fines
mineros dentro de los lmites de la extensin territorial de su concesin. Tiene
tambin derecho a que se constituyan las servidumbres convenientes a la
exploracin y explotacin mineras.

Del mismo modo, el concesionario minero

tiene, por el slo ministerio de la ley, el derecho de aprovechamiento de las aguas

halladas en las labores de su concesin, en la medida en que tales aguas sean
necesarias para los trabajos de exploracin, de explotacin y de beneficio que
pueda realizar, segn la especie de concesin de que se trate. Estos derechos de
agua son inseparables de la concesin minera y se extinguen con sta.

Los concesionarios de exploracin tienen derecho exclusivo: 1. a hacer libremente

calicatas y otras labores de exploracin minera; 2. a iniciar el procedimiento judicial
para constituir concesin de explotacin, dentro de los lmites y plazos de duracin
de la concesin de exploracin; 3. a hacer suyos los minerales concesibles que
necesite extraer con motivo de las labores de exploracin o investigacin y 4. a ser
indemnizado en caso de expropiacin, por el dao patrimonial que efectivamente
se le haya causado.

Por su parte, los concesionarios de explotacin o pertenencia tiene derecho

exclusivo a: (1) explorar y explotar libremente las minas sobre las cuales recae su
concesin y a realizar todas las acciones que conduzcan a esos objetivos; (2) a
hacerse dueo de todas las sustancias minerales que extraigan y que sean
concesibles a la fecha de quedar judicialmente constituida, comprendidas dentro
de los lmites de su concesin y (3) a ser indemnizado en caso de expropiacin de
la concesin, por el dao patrimonial que efectivamente se le haya causado.

3.

Caractersticas del rgimen minero con importancia para los efectos penales.

Para los efectos de la aplicacin de normas penales, conviene resaltar algunas de

las caractersticas del sistema jurdico minero que establecen las normas antes
reseadas, todas vez que introducen peculiaridades que deben ser consideradas
cuidadosamente a la hora de establecer conductas tpicas, antijurdicas y
culpables.

Lo primero que resalta es el hecho que el Estado es dueo de todas las minas,
esto es, de las sustancias concesibles, metlicas y no metlicas, incluyendo
algunas sustancias orgnicas como los hidrocarburos y el huano de las covaderas.

En segundo trmino, los concesionarios - titulares de un derecho real e inmueble tiene un conjunto de facultades que pueden ejercer con exclusividad, respecto del
objeto de la concesin, es decir, las sustancias concesibles que se encuentren
dentro de la extensin territorial en que se ha establecido.

Luego, hay que sealar que, entre esos derechos, est el que faculta a los
particulares para apropiarse de las sustancias que el derecho declara concesibles,
mediante el establecimiento de la debida concesin y el posterior acto de
extraccin o separacin de los minerales desde su depsito natural.

Un aspecto singular del derecho minero es aquel que establece que la concesin
es un derecho real e inmueble distinto e independiente del dominio del predio
superficial, en cuyas entraas estuvieren situados los yacimiento minerales. En
consecuencia, debemos distinguir desde el punto de vista fctico entre la
usurpacin - por ocupacin - del predio superficial y usurpacin de la concesin
minera que en el mismo predio tiene su extensin territoral.

Sobre la concesin minera tiene su titular derecho de propiedad, protegido por la

garanta del nmero 24 del artculo 19 de la Constitucin Poltica, y la privacin de
las facultades de iniciar o continuar la exploracin, extraccin y apropiacin de las
sustancias que son objeto de la concesin minera constituyen privacin de los
atributos esenciales del dominio de ella. En consecuencia, sin perjuicio de los
efectos civiles y de proteccin de derechos garantizados, tericamente podramos

distinguir entre el delito de usurpacin de la concesin minera misma y usurpacin

del derecho de propiedad que sobre ella tiene su titular.

En fin, la usurpacin de la concesin minera puede afectar la facultad ms propia

que tiene el concesionario de pertenencia o concesin de exploracin, que le
permite apropiarse de los minerales concesibles que se encuentre en la extensin
territorial, mediante su extraccin o separacin del yacimiento natural por cualquier
medio, o afectar cualquiera otra de las facultades exclusivas de todo tipo de
concesionario y de las facultades propias de los concesionarios de explotacin o
de explotacin, como las de catar y cavar en tierras de cualquier dominio con fines
mineros, aprovechar las aguas halladas en las labores de la concesin y, en
general, explorar, extraer y beneficiar los minerales de su concesin.

A lo anterior, para los posibles efectos penales, debe agregarse que la extensin
territorial de la concesin minera configura un slido cuya cara superior es, en el
plano horizontal, un paralelogramo de ngulos rectos y cuya profundidad es
indefinida dentro de los planos verticales que lo limitan. el largo o el ancho del
paralelogramo debe deber tener orientacin U.T.M. norte sur. Las concesiones
se identifican por su nombre y las coordenadas U.T.M. de cada uno de los vrtices
del permetro de la concesin de exploracin o de la pertenencia o grupo de
pertenencias, en su caso.

En lo relativo a la ubicacin de las concesiones mineras, hay que sealar que slo
la pertenencia o concesin de explotacin es precedida de mensura, operacin en
la cual el ingeniero o perito que la realiza debe colocar hitos slidamente
construidos y bien perceptibles, a los menos en cada uno de los vrtices de la
pertenencia o del permetro del grupo de pertenencias. En cambio, tratndose de
concesiones de exploracin no existe la obligacin de mensurar u construir los
referidos hitos. Sin embargo, las coordenadas U.T.M. de cada uno de los vrtices
del permetro de la concesin de exploracin o de la pertenencia o grupo de
pertenencias se publican en el Boletn Oficial de Minera, como parte del extracto
de la sentencia, el primer da hbil de cualquier mes, antes de requerirse la
inscripcin en el registro correspondiente del Conservador de Minas.

En fin, hay que agregar que es obligacin de los concesionarios mineros de

explotacin mantener y conservar los hitos que el perito mensurador construy,
conforme a las normas tcnicas establecidas en el Reglamento del Cdigo de
Minera, en cada uno de los vrtices de la pertenencia o del grupo de ellas que se
comprendieron en una misma operacin de mensura.

4.

El delito de usurpacin en general.

Encaminados

fundamentar

nuestra

tesis,

resulta

necesario

examinar

someramente el tratamiento que se ha dado en nuestra doctrina al delito de

usurpacin, con el fin de confrontar dicha doctrina que la situacin fctica
planteada y las peculiaridades del derecho real de concesin minera.

El delito de usurpacin es un delito de apropiacin por medios materiales, que

recae sobre inmuebles o derechos reales. Los inmuebles no se sustraen, como
ocurre en el hurto o el robo con los muebles, sino que se ocupan, y los dems
derechos reales se usurpan. 2

Para Gustavo Labatut,

la usurpacin consiste en la ocupacin de un bien

inmueble, en el despojo de un derecho real constituido en l o en la apropiacin de

las aguas, con o sin violencia en las personas. 3

Para Mario Garrido, el hurto y el robo son delitos de apropiacin cometidos por
medios materiales, los delitos de usurpacin son a su vez delitos de apropiacin
por medios materiales, pero se diferencian de los primeros en cuanto al objeto
material sobre el cual recae la accin, en aquellos son bienes muebles ajenos, en

ETCHEBERRY, ALFREDO. Derecho Penal. Tomo III. Editorial Jurdica de Chile. Tercera Edicin Revisada y Actualizada. 1997. p.
367.
3

LABATUT, GUSTAVO. Derecho Penal. Tomo II. Editorial Jurdica de Chile. Santiago. 2000. p. 219.

estos son bienes inmuebles, derechos reales o aguas, donde la ajenidad no es

una exigencia general del tipo legal, como en el hurto y en el robo.4 Es interesante,
para nuestro planteamiento, la afirmacin de Garrido cuando seala que el bien
jurdico protegido en estos delitos no es la propiedad en s, sino que el ejercicio de
las facultades que de ese derecho se derivan, o sea el poder de gozar real y
libremente del bien inmueble o de las aguas, concluyendo que lo que la usurpacin
protege es el efectivo y tranquilo disfrute del bien.5
En relacin con la culpabilidad, tanto la ocupacin de un inmueble como el despojo
o usurpacin de otro derecho real, la doctrina se inclina por la exigencia de dolo
directo, debido a que se encuentra implcito en la descripcin tpica un elemento
subjetivo. Elemento subjetivo que no es definitivamente un nimo de apropiacin o
de seor y dueo, ya que esa pretensin resulta imposible frente a un sistema
registral aplicable a la propiedad raz y a los derechos reales en general. 6

La verdad es que el nico nimo que se exige para penar la ocupacin de un bien
inmueble o la usurpacin de un derecho real, es el impedir o entrabar el libre
ejercicio de los derechos y facultades que emanan del dominio de un bien raz o
los derechos o facultades que son peculiares a otros derechos reales.
5.

Animo de lucro en la usurpacin.

De acuerdo a Etcheberry, el nimo de lucro no es necesario en este delito.7 Por el
contrario, Labatut opina que es de la esencia de la usurpacin el nimo de lucro,
por tratarse de una variante del robo o del hurto.8

La mayora de la doctrina se inclina a sostener que no es necesario el nimo de

lucro en la usurpacin y que puede concebirse una usurpacin hecha con nimo
de venganza o por hacerse justicia por s mismo. Se agrega que, si bien es un
4

GARRIDO, MARIO. Derecho Penal. Tomo IV. Editorial Jurdica de Chile. Santiago, 2000. p. 265.

GARRIDO, MARIO. Ob. Cit. p. 273.

MATUS, JEAN PIERRE. RAMIREZ, MARIA CECILIA. Lecciones de Derecho Penal Chileno. Editorial de la Universidad de Talca.
Talca. 2002. Parte Especial. p.153.
6

7
8

ETCHEVERRY Ob. Cit. p. 372.

LABATUT. Ob. Cit. p. 219.

delito de apropiacin, no es una variedad de robo o de hurto, toda vez que la

definicin del artculo 432 del Cdigo Penal no se extiende al delito de usurpacin,
como se advierte claramente de su tenor literal.

Estimamos, del mismo modo, que aunque la usurpacin sea

generalmente

cometida con nimo de lucro, o el nimo pueda traducirse perfectamente en un

nimo de lucro consistente en el aprovechamiento de la propiedad ocupada de
manera ms o menos permanente,9 no es necesario este requisito para
sancionarla, y no slo porque la usurpacin no encaja en la definicin del hurto y
robo, sino porque el bien jurdico protegido no es la propiedad del inmueble
ocupado o el derecho real despojado, sino que la perturbacin o embarazo del
ejercicio de los derechos y facultades que emanan del dominio o de los otros
derechos reales afectados por el ilcito.

Al respecto, hay que sealar que el nimo de apropiacin del inmueble ocupado o
el derecho real usurpado que pueda estar en el nimo del autor, en relacin de las
diversas formas de prescripcin adquisitiva, saneamientos y otras figuras que
permiten adquirir un inmueble valindose de la posesin del mismo, clandestina o
regular, son materias enteramente regidas por el Derecho Civil, que no afectan a
las soluciones que da el Derecho Penal en la materia motivo de este estudio.
6.

Las aguas frente a la usurpacin.

En relacin con las aguas, la generalidad de la doctrina estima que no pueden ser
hurtadas, salvo que se encuentren en envases o depsito, que por su elaboracin
previa a la entrega al comercio se transforman en otros bienes. Esto es ms
evidente en el ordenamiento jurdico nacional, porque en ste la sustraccin de
aguas configuran el delito de usurpacin, respecto de las aguas que se sacan de
represas, estanques, ros, lagos y aun de las redes de agua potable, se sancionan
como usurpacin.10

MATUS, RAMIREZ Ob. Cit. p. 153.

10

GARRIDO. Ob. Cit. p. 153.

10

La verdad es que si nada dispusiere el ordenamiento penal en relacin directa con

la sustraccin de aguas, debera sancionarse esa conducta como usurpacin, de
conformidad con la normas generales, puesto que siendo las aguas bienes
nacionales de uso pblico estn como tales fuera del comercio humano y su
apoderamiento

sin

derecho

constituye

despojo

del

derecho

real

de

aprovechamiento sobre ellas, constituido conforme a la legislacin vigente.

En efecto, el artculo 5 del Cdigo de Aguas, seala que las aguas son bienes
nacionales de uso pblico y se otorga a los particulares el derecho de
aprovechamiento de ellas, en conformidad a las disposiciones del mismo Cdigo.
En seguida, el artculo 6 de ese cuerpo de leyes seala que el derecho de
aprovechamiento es un derecho real que recae sobre las aguas y consiste en el
uso y goce de ellas, con los requisitos y en conformidad a las reglas que prescribe
el Cdigo. A su vez, la misma disposicin seala que el derecho de
aprovechamiento sobre las aguas es de dominio de su titular, quien podr usar,
gozar y disponer de l en conformidad a la ley. Esta ltima norma se dict
conforme al inciso final del artculo 19, nmero 24 de la Constitucin Poltica, que
con ocasin de tratar del dominio en general se regla el dominio sobre el derecho
de aprovechamiento de las aguas.

Jean Pierre Matus, en el texto antes citado, es el nico autor nacional que se hace
cargo de profundizar la figura de usurpacin de aguas, sealando que lo que
justifica el tratamiento en un tipo autnomo de la usurpacin es la particular
regulacin constitucional de las aguas, que las declara bienes nacionales de uso
pblico y sobre los cuales slo pueden existir derechos de aprovechamiento y no
de propiedad, no pudindose al respecto configurar el requisito de ser cosa
mueble ajena, en el sentido de los artculos 432 y siguientes del Cdigo Penal.11

Resulta de singular importancia tener en cuenta el tratamiento que da el Cdigo

Penal y la doctrina a la usurpacin de aguas, dada la similitud de tratamiento

11

MATUS y RAMREZ. Ob. Cit. p.154.

11

jurdico que tiene con los minerales y los derechos de aprovechamiento sobre
ellos, denominados en forma genrica como concesiones.
7.

La usurpacin de concesiones mineras.

En este mismo sentido, resulta interesante sealar que, con ocasin de la

discusin sobre el objeto material de la usurpacin y la distincin entre bienes
muebles para el derecho penal y muebles en el derecho civil, diversos autores
arriban a la conclusin que la ocupacin como forma de usurpacin de los
inmuebles, queda reducida bsicamente a las tierras y a las minas. As opina
Mario Verdugo M. citando la opinin de Del Ro;
Etcheverry

12

y Jean Pierre Matus, citando a

13

. Arturo Alessandri Rodrguez opinaba que slo son verdaderos

inmuebles las tierras y las minas, o sea, los nicos bienes que tienen una situacin
fija y que no pueden materialmente ser transportados de un sitio a otro.14

El Derecho de Minera se centra fundamentalmente en un bien que es objeto de la

regulacin jurdica, el yacimiento mineral o mina.

Yacimiento mineral o

simplemente yacimiento es el sitio de la naturaleza donde se encuentran los

minerales, y por mineral debemos entender en general cualquier sustancia
inorgnica que puede sustraerse de la tierra para su aprovechamiento. Mina, que
de ordinario se usa para designar el yacimiento, en el lenguaje tcnico tiene otras
acepciones, como la de excavacin que se hace por pozos, socavones, o a tajo
abierto, para extraer los minerales, o tambin conjunto de trabajos y de
instalaciones en el subsuelo y en la superficie, concurrentes a la explotacin de un
yacimiento.15 Sin embargo, para nuestro ordenamiento jurdico las expresiones
yacimiento y mina son sinnimas.

12

VERDUGO, MARIO. Cdigo Penal. Concordancia, antecedentes Histricos, Doctrina, Jurisprudencia. Tomo III. Editorial Ediar Cono Sur Ltda. Segundo Edicin Actualizada. Santiago. 1986. p. 984.
13
MATUS y RAMIREZ Ob. Cit. p. 151.
ALESSANDRI, ARTURO. Similitud del concepto de cosa muebles en el derecho civil y penal, en Revista de Ciencias Penales,
Tomo VIII, 1945, pp. 174 . Citado por VERDUGO. Ob. Cit. p. 904.
14

15

LIRA, SAMUEL. Curso de Derecho de Minera. Editorial Jurdica de Chile. 1994. p. 9.

12

Como ya sealamos en la primera parte, el terreno superficial donde se encuentra

el yacimiento puede ser de un dueo distinto del concesionario minero o de
propiedad de este mismo, y desde el punto de vista jurdico es un inmueble o bien
raz que est sometido a la legislacin general aplicable a los inmuebles. De
manera que ese inmueble, terreno superficial, podr

ser objeto del delito de

usurpacin conforme a las normas generales, y estaremos ante la usurpacin por

ocupacin de un bien raz, independientemente de que all se encuentre o no el
yacimiento o mina.

Hecha esta primera distincin, debemos hacer una segunda, esta vez entre el
yacimiento o mina y el derecho de aprovechamiento de sus minerales, el cual se
denomina concesin minera y es un derecho real e inmueble, ya que se ejerce por
su titular respecto de determinados minerales que se encuentran en una extensin
territorial, completamente determinada en la misma resolucin o sentencia judicial
mediante la cual se constituye la concesin. Adems, est determinada en el
terreno mediante la construccin de hitos slidamente instalados en cada uno de
los vrtices de dicha extensin territorial, obligacin que compete al perito que
realiza la mensura y cuya conservacin es de responsabilidad del titular de la
concesin, como ya se dijo.

Hechas estas distincin, hay que sealar perentoriamente que cuando hablamos
de usurpacin de concesiones mineras estamos hablando del despojo del derecho
real denominado concesin minera, consistente en el ejercicio excluyente de las
facultades que confiere a su titular ese derecho real, como son los derechos
exclusivos a explorar y hacer pedimentos y manifestaciones, en el caso de las
concesiones de exploracin, y los derechos exclusivos a explorar y hacerse dueo
de los minerales mediante la separacin del respectivo yacimiento en el caso de la
concesin de explotacin o pertenencia. En consecuencia, constituye actualmente
una impropiedad hablar de usurpacin de la mina, asimilando la mina o yacimiento
a las tierras o inmuebles que constituyen la propiedad raz comn.

Esto es as porque las minas, en tanto minerales en estado natural, son de

propiedad del Estado, propiedad de una naturaleza tal que coloca a esos bienes

13

fuera del comercio humano, como en el caso de las aguas, al punto que an si el
Estado quisiera explotarlos, tratndose de minerales concesibles, debe constituir
concesiones o adquirir concesiones ya constituidas.

Ahora bien, como ya sealamos, los minerales son del Estado en tanto
permanezcan en el yacimiento natural, pero el titular de la concesin minera que
cubre ese yacimiento tiene la facultad exclusiva de hacerse dueo de esos
minerales, lo que hace mediante la separacin de ellos desde el criadero o
yacimiento, momento en que se transforman en bienes muebles y se incorporan
automticamente al patrimonio del concesionario.

En efecto, de acuerdo a los artculos 11 N 2 de la Ley Orgnica Constitucional

sobre Concesiones Mineras y 116 del Cdigo de Minera, el titular de la concesin
explotacin se hace dueo de todas las sustancias que extraiga dentro de los
lmites de la pertenencia, y que hayan sido concesibles a la fecha de la
constitucin de la concesin o que lleguen a serlo posteriormente. Se entienden
extradas las sustancias desde su separacin del depsito natural de que
formaban parte o desde su aprehensin tratndose de los desmontes, escorias,
relaves, ya que sobre ellos tambin se puede constituir concesin minera.

Aclaradas estas primeras cuestiones, debemos sealar que el acto de instalarse

en un yacimiento mineral, que se halla dentro de la extensin territorial de una
concesin minera de explotacin constituida y vigente, y proceder a la separacin
de los minerales sin derecho, esto es, sin ser titular de concesin minera sobre ese
yacimiento, constituye despojo o usurpacin en perjuicio del verdadero titular de la
concesin minera, toda vez que se excluye a dicho titular del ejercicio de su
facultad ms esencial, es decir, el aprovechamiento de los minerales mediante su
separacin.

En efecto, ese acto ha impedido al verdadero titular aprovechar los minerales que
se encuentran en los yacimientos situados en la extensin territorial de su
concesin, mediante su separacin del criadero natural y apropiacin, lo que en s
constituye usurpacin del derecho real de concesin minera, siendo indiferente

14

para arribar a esta conclusin que el autor del ilcito tenga o no fin de lucro, tenga
o no nimo de seor y dueo, toda vez que el nico bien jurdico protegido por la
figura tpica es el tranquilo disfrute de los derechos y facultades que da a su titular
la concesin minera. As, el autor del ilcito puede tener fin de lucro o nimo de
seor y dueo, como nimo de venganza o cualquier otro, todo lo cual carece de
importancia para dar por establecida la comisin del delito de usurpacin.

Cosa distinta es lo que sucede con los minerales extrados por el usurpador y el
destino que ste les da a los mismos.

En primer lugar, hay que sealar que por el acto de extraer sin derecho los
minerales el usurpador no se hace dueo de ellos, toda vez que no es titular de
concesin de explotacin o pertenencia que le faculte para extraer los minerales
desde el yacimiento desde el cual los extrajo. Por otro lado, estando los minerales
separados del criadero natural se transforman en bienes muebles y ya no son de
propiedad del Estado, puesto que la propiedad del Estado es de la mina o
yacimiento, es decir del depsito natural de minerales, antes de la separacin o
extraccin de los mismo, y la propiedad del Estado es una propiedad especial,
pues es propiedad exclusivamente sobre la mina o yacimiento y slo lo habilita
para establecer concesiones sobre ella, a favor de particulares o de las empresas
pblicas, en este ltimo caso cuando desee explotar el mismo Estado los
minerales. En esta situacin, slo cabe arribar a la conclusin que dichos
minerales, separados sin derecho por el usurpador, se incorporan al patrimonio del
titular de la concesin, aun cuando no tenga actualmente conocimiento de la
extraccin ilegal, porque precisamente han sido extrados de un yacimiento
respecto del cual slo l puede extraerlos, para cuyo fin constituy la respectiva
concesin minera. Por lo dems, la extraccin ilegal de los minerales constituye
evidentemente un perjuicio patrimonial al concesionario que es vctima de la
usurpacin, toda vez que el yacimiento se est empobreciendo o agotando, sin
que el pueda aprovechar del producto de la extraccin clandestina que produce
ese agotamiento, como una manera natural y legtima de compensar la
disminucin del propio yacimiento.

15

En consecuencia, separados los minerales del yacimiento por el usurpador stos

se incorporan al patrimonio del titular de la concesin, de manera que si se
mantienen dentro de la extensin territorial de la concesin slo se habr incurrido
en el delito de usurpacin, pero si adems el usurpador dispone de ellos,
sustrayndolos, beneficindolos para extraer el mineral fino y venderlo, comete
hurto, ya que la nueva figura fctica se encuadra ntegramente en la figura tpica
que establece el artculo 432 del Cdigo Penal.
8.

Concurso de delitos y penalidad.

De la situacin fctica expuesta, aparece con claridad que nos encontramos en un

caso de concurso ideal impropio o concurso medial, toda vez que aparece
evidente que entre la usurpacin del derecho real concesin minera y el hurto de
los minerales extrados sin derecho hay una necesaria relacin de medio a fin. En
la situacin descrita se da necesariamente una conexin ideolgica entre los
diversos delitos, que la prctica judicial y la doctrina mayoritaria entienden que
debe evaluarse en el caso concreto, atendiendo al plan del autor, y no al mero
hecho causal de la sucesin temporal.16

Se trata, en consecuencia, de dos delitos unidos por una relacin de medio a fin,
siendo la usurpacin el medio para cometer el hurto. En efecto, hubo de separarse
sin derecho los minerales del yacimiento para que transformados en bienes
muebles, integrantes del patrimonio del titular de la concesin, pudieran ser
hurtados.

La penalidad de este concurso de delitos es la del concurso ideal y est

establecida en el inciso segundo del Cdigo Penal, en tanto seala que se aplicar
la pena mayor asignada al delito ms grave, esto es, el delito de hurto.

Esta norma encuentra fcil aplicacin tratndose del hurto penado en el N 1 del
artculo 446 del Cdigo Penal, en tanto establece una pena compuesta de dos

MATUS, JEAN PIERRE. Artculo 74 al 78, en VV.AA. Texto y Comentario del Cdigo Penal Chileno. Editorial Jurdica de Chile.
2002. Tomo I. p. 400.
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grados de presidio menor. Pero no se da tal facilidad en el caso de los hurtos

penados en lo nmeros 2 y 3 en el inciso final de esa norma, toda vez que aplican
slo un grado de la pena de presidio menor.

Dada esta situacin, en el caso que el valor de los minerales hurtados exceda de
cuarenta unidades tributarias, se aplicar la pena de presidio menor en su grado
mximo y multa de once a quince unidades tributarias mensuales. En los dems
casos, nos inclinamos por aplicar la nica pena de presidio correspondiente a la
clase de hurto y las multas correspondientes, siguiendo la opinin de Etcheberry17
y la de Matus18

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ETCHEBERRY, ALFREDO. Ob. Cit. p. 122.

MATUS, JEAN PIERRE. Ob. Cit. p. 402.

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