Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
Cmo citar?
Nmero completo
Pgina de la revista
www.redalyc.org
Proyecto acadmico sin fines de lucro, desarrollado bajo la iniciativa de acceso abierto
Minoras marginadas,
ocultas o invisibles**
Marginalized, Hidden
or Invisible Minorities
Sumario
En este artculo se realiza una aproximacin a las minoras a partir de clasificaciones que resaltan la especial dificultad que tienen ciertos grupos minoritarios para su integracin poltica y social y frente a los cuales el papel del
juez constitucional es determinante. En concreto, estudiaremos las minoras
discretas e insulares, las minoras annimas y difusas o, como tambin se
denominan en nuestro sistema jurdico por la jurisprudencia constitucional,
las minoras marginadas, ocultas o invisibles.
Palabras claves
154
Abstract
In this article an approximation is realized to the minorities from classifications that highlight the special difficulty that certain minority groups have for
his political and social integration and, opposite to which, the paper of the
constitutional judge is determinant. In concrete, we will study the discreet
or insular minorities, the anonymous or diffuse minorities or, since also they
name in our juridical system for the constitutional jurisprudence, the secret
or invisible minorities.
Key words
Dentro de los temas constitucionales del siglo xxi la referencia a las minoras
ha adquirido especial realce, sobre todo por el reconocimiento, y en muchos
casos la consagracin expresa, de principios constitucionales1 tales como el
pluralismo, la igualdad y la adopcin de un sistema poltico democrtico.
Estos principios constituyen los presupuestos a partir de los cuales se
reconoce la diferencia entre los miembros de la sociedad y se estructuran
mecanismos tendientes a fortalecer la identidad de estos grupos y mejorar
su inclusin social.
Es en este contexto donde se sitan las minoras que son, por excelencia,
grupos con caractersticas propias diferentes de las que comnmente comparten los miembros de un estado.
Al respecto es preciso sealar que no existe una definicin nica ni unvoca sobre lo que es una minora. Sin embargo, es posible encontrar algunas
caractersticas que en conjunto nos permiten identificar estos grupos.
1 Los principios constitucionales consagran prescripciones jurdicas generales que suponen una prescripcin poltica y axiolgica reconocida y, en consecuencia restringen el espacio
de interpretacin, lo cual hace de ellos normas de aplicacin inmediata [] Ellos se refieren
a la naturaleza poltica y organizativa del Estado y de las relaciones entre los gobernantes y
los gobernados [] su valor normativo debe ser entendido de tal manera que signifiquen una
definicin en el presente, una base axiolgico-jurdica sin la cual cambiara la naturaleza misma
de la Constitucin y por lo tanto toda la parte organizativa perdera su significado y su razn de
ser. Los principios expresan normas jurdicas para el presente; son el inicio del nuevo orden.
Corte Constitucional. Sentencia T-406 del 5 de junio de 1992.
Revista Derecho del Estado n. 26, enero-junio de 2011, pp. 153-173
155
156
La expresin minoras marginadas, ocultas o invisibles empleada por la jurisprudencia constitucional colombiana encuentra su origen en otras denominaciones esbozadas por la jurisprudencia y la doctrina estadounidenses tales
como minoras discretas e insulares y minoras annimas y difusas. Por esta
razn consideramos pertinente realizar un estudio detallado de esa evolucin
para as comprender con mayor facilidad los alcances e implicaciones que la
Corte Constitucional ha otorgado a estos conceptos jurdicos forneos.
Como lo sealamos, los jueces estadounidenses fueron pioneros en el
desarrollo de este tema, consideracin que nos lleva a remitirnos al caso
United States v. Carolene Products del ao 1938, en el cual por primera vez
se emple el trmino minoras discretas e insulares.
El caso Carolene Products, como lo referiremos en lo sucesivo, se origin debido al decomiso del contenido que transportaba un camin de esta
empresa5. Las autoridades procedieron de esta forma con fundamento en el
Filled Milk Act of Congress del ao 1923 (ley de adulteracin de leche) que
penalizaba el transporte interestatal de leche adulterada.
La empresa Carolene Products Co. alegaba que el Congreso Federal no
tena la facultad de regular el transporte interestatal y que, adems, esta ley
infringa la quinta enmienda a la Constitucin de los Estados Unidos 6.
5 Los hechos fueron tomados de United States v. Carolene Products, 1938, en [www.
estasentuderecho.com.ar/2009/03/united-states-v-carolene-products-1938.html].
6 El texto de la quinta enmienda es el siguiente: Nadie estar obligado a responder de
un delito castigado con la pena capital o con otra infamante si un gran jurado no lo denuncia o
acusa, a excepcin de los casos que se presenten en las fuerzas de mar o tierra o en la milicia
nacional cuando se encuentre en servicio efectivo en tiempo de guerra o peligro pblico; tampoco
se pondr a persona alguna dos veces en peligro de perder la vida o algn miembro con motivo
del mismo delito; ni se le compeler a declarar contra s misma en ningn juicio criminal; ni
Revista Derecho del Estado n. 26, enero-junio de 2011, pp. 153-173
157
158
159
17 Las notas sobre estas teoras fueron tomadas de Sebastan Linares. Sobre el ejercicio
democrtico del control judicial de las leyes, en [http://descargas.cervantesvirtual.com/servlet/
SirveObras/01363950980169498332679/033820.pdf?incr=1].
18 Segn esta teora, la Constitucin debe interpretarse a la luz de las intenciones originales
de quienes la redactaron. dem.
19 Propuesta por Ronald Dworkin, en la cual se exhorta a los jueces para que lean la
Constitucin como un documento que fija principios morales fundamentales de justicia en una
sociedad. dem.
20 Esta teora sostiene que slo el texto de la Constitucin y de las leyes debe servir como
fuente de interpretacin. El juez slo debe fijarse en el sentido convencional del texto. dem.
21 Teora sostenida por Sunstein, segn la cual los jueces deben basar sus decisiones
en reglas especficas o en principios de bajo nivel de abstraccin o en todo caso recurriendo a
principios analgicos que descansan en el principio de igualdad. dem.
22 Esta estrategia fue propuesta por Santiago Nino y Roberto Gargarella, quienes
opinan que el control judicial tiene dos objetivos: 1. se debe proteger el proceso electoral y las
reglas del debate legislativo y 2. los jueces deben vetar cualquier ley basada en la moral privada
o razones perfeccionistas rescatando as la defensa de la autonoma personal. dem.
Revista Derecho del Estado n. 26, enero-junio de 2011, pp. 153-173
160
161
162
Dejando a un lado estas discusiones, lo cierto es que los adjetivos con los
cuales se califica a ciertos grupos minoritarios, en concreto nos referimos a
los eptetos discretas, insulares, annimas y difusas, han sido acogidos en
nuestro sistema jurdico; especficamente, estos adjetivos son empleados por
la Corte Constitucional, que, adems, ha agregado a esta lista los calificativos
minoras marginadas, ocultas o invisibles, segn expondremos enseguida.
II. El caso colombiano. Anlisis jurisprudencial
163
164
28 dem.
29 Corte Constitucional. Sentencia T-217, del 8 de marzo de 2004.
Revista Derecho del Estado n. 26, enero-junio de 2011, pp. 153-173
165
haba existido una desatencin absoluta de la menor por parte de la eps sino
que se trataba simplemente de una exclusin parcial del servicio.
Personas portadoras de vih y enfermos de sida. Dentro de los fallos de
la Corte Constitucional en que se califica a este grupo como una minora
marginada se destacan las sentencias T-059 de 1999[30], T-916 de 2006[31] y
T-769 de 2007[32]. En estas decisiones la Corte Constitucional justific el
empleo de este adjetivo argumentando que se trata de un grupo segregado
tanto social como sexual, econmica y laboralmente; debido a los prejuicios
de quienes temen un posible contagio o de quienes asocian esta enfermedad
con personas homosexuales. Por estos motivos la Corte reafirm que las
personas portadoras de vih y los enfermos de sida deben ser sujetos de una
especial proteccin y que, por lo tanto, el control judicial sobre las medidas
que los afecten debe ser reforzado.
No obstante lo anterior, es importante sealar que en ninguno de estos
casos la Corte Constitucional recurri al juicio integrado de proporcionalidad
para resolver el caso.
Discapacitados. De los tres grupos minoritarios, los discapacitados son el
grupo en relacin con el cual la Corte Constitucional ha empleado de forma
ms recurrente los calificativos minoras discretas, insulares, marginadas,
30 Corte Constitucional. Sentencia T-059, del 4 de febrero de 1999. El caso tuvo lugar por
la accin de tutela que presentaron tres pacientes enfermos de sida contra el director del Programa
vih/sida de la Clnica Rafael Uribe Uribe, del Instituto de Seguros Sociales, en Cali, debido a
que ste les suspendi los servicios de telfono, televisin y sillas y cancel la autorizacin para
que el grupo de autoapoyo realizara visitas en horarios especiales. En sus consideraciones, la
Corte determin que no existi una vulneracin a los derechos fundamentales de los pacientes
por cuanto los servicios seguan prestndose de otra forma y en igualdad de condiciones respecto
de quienes padecen otras enfermedades.
31 Corte Constitucional. Sentencia T-916, del 9 de noviembre de 2006. En esta oportunidad una persona enferma de sida interpuso una accin de tutela para que le ordenaran a la
empresa con la que haba trabajado que cancelara al iss las prestaciones sociales que adeuda a
favor del peticionario. La Corte advirti que, aun cuando la accin de tutela no es procedente
para exigir el pago de acreencias laborales, cuando se ponen en peligro los derechos fundamentales o se trata de personas que son sujetos de especial proteccin, la tutela se convierte en una
va idnea para tal reclamacin. Por esta razn la Corte resolvi ordenar a la empresa el pago
inmediato de lo adeudado.
32 Corte Constitucional. Sentencia T-769, del 25 de septiembre de 2007. En esta ocasin la Corte revis una tutela interpuesta por una seora portadora de vih contra la Direccin
de Sanidad del Ejrcito Nacional, unidad que, segn la accionante, comenz a entregarle unos
medicamentos cuya denominacin no coincida con los que le haba prescrito su mdico. Con
fundamento en el material probatorio, la Corte constat que la Direccin de Sanidad del Ejrcito
Nacional no haba seguido un procedimiento previo y adecuado para constatar el impacto que esta
modificacin tendra en el tratamiento de la accionante. Ante esta evidencia, la Corte confirm
el fallo de primera instancia y orden que se reanudara la entrega del medicamento prescrito
por el galeno y que, de ser el caso, se iniciar un procedimiento adecuado para determinar la
pertinencia de la variacin del medicamento.
Revista Derecho del Estado n. 26, enero-junio de 2011, pp. 153-173
166
167
168
habla, el odo o la visin hacen parte de una minora discreta u oculta con
fundamento en que han sido histrica y tradicionalmente discriminadas y
con fundamento en que sus peticiones no hacen parte de la agenda pblica e
incluso han sido ignoradas por las organizaciones sociales 38.
A partir de estas consideraciones la Corte Constitucional realiz un juicio
integrado de proporcionalidad en el cual emple un escrutinio estricto para
examinar la medida.
Acorde con los intervinientes, la finalidad de la medida, consistente en la
prohibicin de designar como notario a una persona ciega, sorda o muda, era
garantizar la confianza del pblico y la eficaz prestacin del servicio pblico
que, en este caso, consiste en dar fe sobre hechos, declaraciones o documentos
que se le presenten al notario. Al respecto, la Corte Constitucional determin,
con base en el artculo 131 CP39, que la finalidad de la funcin notarial es
imperiosa, entre otras razones, porque incrementa la seguridad jurdica en
el desarrollo de las actividades sociales.
No obstante la anterior consideracin, la medida no super el examen de
necesidad debido a que la Corte Constitucional concluy que la prohibicin
de designar como notarios a las personas ciegas o sordas careca de fundamento puesto que este colectivo puede desarrollar todas las actividades que
se desprenden de la funcin notarial. En consecuencia, la Corte mantuvo la
medida slo en relacin con las personas ciegas.
d. Discapacitados-sordomudos. En la Sentencia T-006 de 2008[40] la Corte
Constitucional se pronunci sobre el caso de una menor sorda-muda que fue
vctima de un abuso sexual violento. La menor requera para su rehabilitacin
de un tratamiento sicolgico en el que era necesario que participara una persona que manejara el lenguaje de seas; sin embargo, la eps se negaba a poner
a disposicin de la menor un intrprete de este lenguaje con el argumento de
que la madre poda acompaarla en sus terapias.
Antes de resolver el caso la Corte Constitucional reiter las consideraciones plasmadas en la Sentencia C-076 de 2006, especficamente la Corte
169
insisti en que las personas que tienen una discapacidad o desventaja grave o
profunda en el habla, el odo o la visin hacen parte de las minoras discretas
u ocultas y, agreg, que las personas que hacen parte de este grupo minoritario se ha visto sometidas a soportar cargas adicionales en la sociedad en la
medida en que se ven obligadas a que se les atienda o se les preste cualquier
servicio en las mismas condiciones que otras personas que no padecen de
estas discapacidades41.
Con fundamento en estas consideraciones y sin acudir a un juicio integrado de proporcionalidad, la Corte Constitucional estim que para proteger el
derecho a la intimidad de la menor y para garantizarle una atencin adecuada,
la entidad prestadora del servicio de salud de la menor deba facilitarle un
intrprete del lenguaje a seas no como parte de las prestaciones mdico
asistenciales del plan obligatorio de salud sino como una obligacin de la
entidad que se desprende de las condiciones mnimas de accesibilidad al
servicio, motivo por el cual la Corte concedi la tutela 42.
e. Discapacitados-personas de talla baja. La Sentencia T-1258 de 2008[43]
es una de las ms emblemticas en este tema. En esta oportunidad una persona
de talla pequea present una accin de tutela debido a que las ventanillas de
atencin al pblico del Palacio de Justicia obstaculizan el acceso a la informacin de personas que, como l, no superan el metro y medio de estatura.
Luego de analizar si las personas que padecen de enanismo pueden ser catalogadas como discapacitadas, la Corte Constitucional concluy que tanto en el
mbito internacional como en el nacional la proteccin a este grupo se ha dado
por esta va, centrando los esfuerzos en las condiciones de accesibilidad a los
distintos espacios y construcciones pblicas. Adems, la Corte puntualiz que
este grupo minoritario tambin puede ser calificado como una minora oculta o
invisible debido a que sus miembros estn expuestos a mayores cargas sociales
como barreras de infraestructura y de diseo. La Corte estim que hacer a un lado
a estos grupos minoritarios ha generado que stos no participen activamente en
el juego democrtico; puntualmente resalt que el hecho de que la literatura
sociolgica o legal haya omitido en general un anlisis sobre las necesidades y
derechos de las personas de talla baja; que los estudios econmicos, polticos
41 Corte Constitucional. Sentencia T-006/2008. Literalmente, la Corte indic respecto
de los discapacitados que [] Se trata de personas cuyas necesidades bsicas quedan sujetas
a la misma forma de atencin de los que carecen de tales limitaciones fsicas, lo que representa
ms carga que beneficio al tener que adaptarse en modo forzado y precario a esos mecanismos
generales o incluso a renunciar a ellos por la inexistencia de opciones diferenciales que tengan
en cuenta su discapacidad (barreras de acceso negativas) [].
42 Sobre la situacin de los discapacitados, consltese Corte Constitucional. Sentencia
T-207, del 12 de abril de 1999. Sin embargo, es preciso advertir que en este pronunciamiento
no se calific expresamente a este grupo como una minora marginada, discreta, insular, oculta
o invisible.
43 Corte Constitucional. Sentencia T-1258 del 15 de diciembre de 2008.
Revista Derecho del Estado n. 26, enero-junio de 2011, pp. 153-173
170
o incluso en los censos de poblacin de un Estado no contabilicen a estas personas; y que en general no existan polticas pblicas orientadas a velar por sus
necesidades []44 haca evidente la invisibilizacin de estos grupos.
f. Discapacitados-autismo y dficit cognitivo. Finalmente queremos
resaltar la Sentencia T-650 de 2009[45], oportunidad en la cual los padres de
algunos menores que padecen de autismo y dficit cognitivo interpusieron
una accin de tutela contra las entidades prestadoras del servicio de salud de
los menores que suspendieron algunas terapias de los nios con fundamento
en que stas no hacen parte del Plan Obligatorio de Salud y, adems, porque
no fueron ordenadas por un mdico adscrito a la entidad.
Al respecto la Corte Constitucional seal que los discapacitados conforman una minora discreta u oculta frente a la cual el Estado est obligado
a: 1. adelantar polticas de previsin, rehabilitacin e integracin social para
los disminuidos fsicos, sensoriales y psquicos a quienes deber prestarse
la atencin especializada que requieran (art. 47 C. P.); 2. garantizar a los
minusvlidos el derecho a un trabajo acorde con sus condiciones de salud
y 3. la erradicacin del analfabetismo y la educacin de personas con limitaciones fsicas o mentales o con capacidades excepcionales (art. 68 C. P.),
lineamientos que claramente plantean una proteccin adicional o reforzada
por parte del Estado para este tipo de sujetos46.
As las cosas, la Corte Constitucional concedi la tutela y orden que se
practicaran las terapias requeridas por los menores.
En resumen, podemos concluir que los pronunciamientos de la Corte
Constitucional que refieren a las minoras marginadas, discretas, insulares,
ocultas o invisibles nos permiten identificar dos caracterizas de estos grupos
minoritarios:
Primera. Han sido grupos minoritarios que han padecido una discriminacin
histrica, es decir, son grupos que tradicional o sistemticamente han sido
vctimas de un aislamiento social, econmico o laboral que los ha puesto en
una condicin de debilidad manifiesta.
Segunda. Son grupos que no tienen acceso a la toma de decisiones. En
otras palabras, son grupos que en razn de distintas barreras (fsicas, sociales
o econmicas) no logran que sus peticiones o necesidades hagan parte de la
agenda pblica o sean consideradas por organizaciones no estatales, lo que
se advierte en la ausencia de polticas pblicas o de medidas legislativas a
su favor.
44 dem.
45 Corte Constitucional. Sentencia T-650 del 17 de septiembre de 2009.
46 Otras sentencias que aluden a los discapacitados como minoras invisibles son: C-434 de
2010, T-306/2010, T-105/2009, C- 804/2009, T-102/2008, C-154/2007, T-602/2005, T-1182/2005,
T-397/2004, C-174/2004, C-741/2003, C-983/2002, T-1197/2001 y T-1072/2000.
Revista Derecho del Estado n. 26, enero-junio de 2011, pp. 153-173
171
Conclusiones
172
Bibliografa
Jurisprudencia de la Corte
Constitucional
C-058/1994
C-1054/2005
C-089/1994
C-1055/2005
C-145/1994
C-1056/2005
C-262/1996
C-1057/2005
C-891/2002
C-034/2006
C-1030/2003
C-174/2006
C-1040/2005
C-673/2001
C-1041/2005
C-575/2009
C-1042/2005
C-354/2009
C-1043/2005
C-862/2008
C-1044/2005
C-720/2007
C-1045/2005
C-875/2005
C-1046/2005
C-065/2005
C-1047/2005
C-991/2004
C-1048/2005
C-227/2004
C-1049/2005
C-709/2002
C-1050/2005
C-076/2006
C-1051/2005
C-434/2010
C-1053/2005
C-804/2009
Revista Derecho del Estado n. 26, enero-junio de 2011, pp. 153-173
173
T-1161/2004
C-174/2004
T-006/2008
C-741/2003
T-207/1999
C-983/2002
T-1258/2008
T-406/1992
T-650/2009
T-439/1992
T-306/2010
T-217/2004
T-105/2009
T-059/1999
T-102/2008
T-916/2006
T-602/2005
T-769/2007
T-1182/2005
T-150/2002
T-397/2004
T-884/2006.
T-1197/2001
T-792/2004
T-1072/2000
T-298/2004