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QUESTES DE PROVA SOBRE A TEORIA DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA - Textos de Apoio - ESINF

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QUESTES DE PROVA SOBRE A TEORIA DA DESCONSIDERAO DA


PERSONALIDADE JURDICA
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Introduo: o presente trabalho visa apresentar aos usurios do ESINF - Estudo Sistematizado de Informativos algumas possveis questes de prova
subjetiva de concursos pblicos envolvendo a Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica, tema bastante frequente, especialmente em provas da
Magistratura, Ministrio Pblico e Defensorias Pblicas.
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QUESTES DE PROVA SOBRE A TEORIA DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA - Textos de Apoio - ESINF

Todas as questes foram inspiradas na obra de: ROSENVALD, Nelson e DE FARIAS, Cristiano Chaves, in: DIREITO CIVIL - TEORIA GERAL,
8 Edio, 2 Tiragem. Editora Lumen Juris. 2010.
Espero que o presente material possa servir de auxlio aos amigos usurios do ESINF. No entanto, alertamos que a leitura deste trabalho no dispensa a leitura
do livro em comento, o qual indicamos para uma melhor preparao para as provas de concursos pblicos.
Sugerimos ao usurio que tente responder as perguntas, se possvel no mximo em 30 linhas, e, posteriormente, compare suas respostas com aquela por ns
apresentada, como forma de simular uma situao real de prova.
Bons estudos e boa sorte!

Marcos Boechat
Coordenador do ESINF
Se quiser, antes de responder s perguntas, assista esclarecedora aula de nosso parceiro MOCAM no vdeo abaixo:

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PERGUNTAS:
1) Diferencie, objetivamente, as teorias maior e menor da desconsiderao da personalidade jurdica das pessoas jurdicas.
2) Analise, resumidamente, as hipteses de desconsiderao da personalidade jurdica previstas no CC/2002.
3) O que vem a ser a desconsiderao inversa da personalidade jurdica?
4) O Judicirio pode determinar a desconsiderao da personalidade jurdica da pessoa jurdica de ofcio? preciso a citao
pessoal dos scios para que se possa desconsiderar a personalidade?
5) H alguma relao entre a teoria ultra vires e a desconsiderao da personalidade jurdica?
6) Como se caracteriza a desconsiderao expansiva da personalidade jurdica?
7) vivel a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica em processo administrativo?
8) Admite-se a desconsiderao da personalidade jurdica quando h insuficincia do capital social subscrito pelos scios?
9) Explique, objetivamente, em que situao pode ocorrer a desconsiderao indireta da personalidade jurdica.

RESPOSTAS SUGERIDAS:
1) Diferencie, objetivamente, as teorias maior e menor da desconsiderao da personalidade jurdica das pessoas jurdicas.

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RESPOSTA: No Direito ptrio as pessoas jurdicas so consideradas entidades dotadas de existncia e personalidade jurdica prprias
distintas das dos seus membros. Com isso, infere-se que a pessoa jurdica no se confunde com a figura dos seus scios, sendo um ente
completamente independente e autnomo em relao a estes. Por conseguinte, via de regra, a pessoa jurdica responde pessoalmente,
com seu patrimnio prprio, pelas dvidas que contrai, no sendo possvel atingir bens particulares de seus membros para tanto.

Entretanto, paulatinamente, percebeu-se que, muitas vezes, os scios abusavam da personalidade independente da pessoa jurdica para
praticar atos ilcitos de forma a ficarem imunes e no serem atingidos. Para evitar tal situao, a doutrina norte-americana desenvolveu a
teoria da desconsiderao da personalidade jurdica de forma a afastar, episodicamente, a personalidade jurdica da pessoa jurdica e,
assim, atingir o patrimnio pessoal dos scios maliciosos.

Posteriormente, a doutrina evolui e traou duas vertentes da teoria da desconsiderao, uma maior e outra menor. A teoria maior aquela
em que se exige algo a mais, a presena de um requisito especfico (subjetivo ou objetivo) para que se efetive a desconsiderao
momentnea da personalidade jurdica. Assim, subdivide-se em: i) teoria maior subjetiva (na qual se exige a demonstrao da fraude ou
do abuso com a inteno deliberada de prejudicar terceiros ou fraudar a lei); ii) teoria maior objetiva (est centrada na mera disfuno da
empresa por meio de circunstncias desatreladas da vontade, a exemplo da confuso patrimonial ou desorganizao societria).

A teoria menor, por sua vez, abrange toda e qualquer situao em que h comprometimento do patrimnio dos scios por obrigaes da
empresa, bastando o mero prejuzo ao credor para que se possa afastar a personalidade da pessoa jurdica. No se exige qualquer
requisito subjetivo ou objetivo.

Observa-se, pois, que o ordenamento jurdico domstico abraou a teoria maior objetiva no art. 50 do CC/2002 (note que no se exige a
prova da inteno fraudulenta) e a teoria menor no art. 28, 5, do CDC.

2) Analise, resumidamente, as hipteses de desconsiderao da personalidade jurdica previstas no CC/2002.


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RESPOSTA: O CC/2002 retratou a teoria maior da desconsiderao da personalidade jurdica na sua vertente objetiva, pois que no
demanda a demonstrao da inteno fraudulenta do scio para que se possa atingir o patrimnio pessoal deste. Para tanto, basta que se
constate uma disfuno da empresa, ou seja, um abuso da personalidade social que pode se dar de duas formas: i) pelo desvio de
finalidade; ii) pela confuso patrimonial.

O desvio de finalidade sugere a prtica de ato estranho ao objeto social da pessoa jurdica que ocasiona prejuzos, diretos ou indiretos,
para terceiros ou mesmo para os demais scios. A confuso patrimonial, por sua vez, ocorre na medida em que o scio se utiliza do
patrimnio da pessoa jurdica para efetuar pagamentos de dvidas pessoais ou vice-versa, atentando contra o princpio da separao
patrimonial da entidade e de seus membros.

Todavia, insta ressaltar que, embora seja dispensado o elemento subjetivo (inteno fraudulenta) necessria a demonstrao do abuso
da personalidade, por isso uma mera irregularidade no suficiente para que se afaste, provisoriamente, o vu da sociedade, assim
como no requisito para a aplicao da desconsiderao a comprovao da insolvncia da pessoa jurdica. Tambm relevante notar
que, uma vez desconsiderada a personalidade da pessoa jurdica, deve-se atingir o patrimnio to somente dos scios abusivos.

Por fim, de se rememorar o teor do enunciado 146 da Jornada de Direito Civil: nas relaes civis, interpretam-se restritivamente os par
metros de desconsiderao da personalidade jurdica previstos no art. 50 (desvio de finalidade ou confuso patrimonial).
3) O que vem a ser a desconsiderao inversa da personalidade jurdica?

RESPOSTA: A desconsiderao da personalidade jurdica decorreu da observao de que, por vezes, os membros de uma pessoa jurdica
abusavam da autonomia e independncia da entidade para praticar atos ilcitos de forma que a responsabilidade civil por tais atos ficaria
limitada ao ente moral, deixando os scios abusivos impunes. Isto porque, em regra, vige o princpio da separao patrimonial, por meio
do qual a pessoa jurdica assume personalidade jurdica e agrega patrimnio prprio, distintos dos seus membros.
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Assim, em casos de abuso da personalidade jurdica, admite-se a desconsiderao momentnea desta para que se possa atingir o
patrimnio pessoal dos scios para saldar dvidas sociais. A chamada desconsiderao inversa , como o prprio nome sugere, o reverso
da situao posta, ou seja, o caso de a pessoa jurdica responder com seu patrimnio por dvidas pessoais de seus membros. Conquanto seja
hiptese excepcional, a jurisprudncia nacional j contempla essa possibilidade, especialmente em sede de Direito de Famlia, quando o
scio casado transfere bens que fariam parte da comunho matrimonial para a pessoa jurdica objetivando fraudar o regime patrimonial do
casamento.

o que sintetiza o enunciado 283 da Jornada de Direito Civil que reconhece ser cabvel a desconsiderao da personalidade jurdica
denominada inversa para alcanar bens de scio que se valeu da pessoa jurdica para ocultar ou desviar bens pessoais, com prejuzo a
terceiro.
4) O Judicirio pode determinar a desconsiderao da personalidade jurdica da pessoa jurdica de ofcio? preciso a citao
pessoal dos scios para que se possa desconsiderar a personalidade?

RESPOSTA: No. A princpio, a aplicao da teoria em apreo demanda iniciativa da parte ou do Ministrio Pblico. Inclusive, a doutrina
civilista mais abalizada sustenta que a prpria pessoa jurdica pode pedir a desconsiderao de sua personalidade para atingir o
patrimnio de seus membros. o que se concluiu no Enunciado 285 da Jornada de Direito Civil: a teoria da desconsiderao, prevista no art. 50
do Cdigo Civil, pode ser invocada pela pessoa jurdica em seu favor.

Apesar de haver alguma divergncia na doutrina e na jurisprudncia, em geral, no se exige a convocao dos scios no processo de
conhecimento para que se possa aplicar a teoria da desconsiderao. possvel que a desconsiderao seja aplicada em ao cautelar
ou em procedimento incidental ao processo de execuo, permitindo que o Estado-Juiz penetre no patrimnio pessoal dos scios
abusivos, bastando que, para tanto, se comprove o desvio de finalidade ou a confuso patrimonial, sob o plio do contraditrio e da ampla
defesa, por certo. Nesse sentido, reza o Enunciado 60 da Jornada de Direito Civil: cabvel a aplicao da desconsiderao da
personalidade jurdica, inclusive na fase de execuo.
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de se ressaltar, contudo, que antes da citao dos scios no possvel a determinao da penhora on line de seus bens particulares,
o que violaria o devido processo legal.
5) H alguma relao entre a teoria ultra vires e a desconsiderao da personalidade jurdica?

RESPOSTA: A pessoa jurdica tem personalidade jurdica e patrimnio prprio, distinto de seus membros. Sendo assim, via de regra, a
pessoa jurdica quem responde com seus bens pelas dvidas sociais, sendo inatingvel o patrimnio pessoal dos scios.

Esta regra aplica-se, inclusive, quando os administradores da pessoa jurdica praticam atos estranhos ao objeto social e com isso causam prejuzo a terceiros
por aplicao da teoria da aparncia. Ressalvam-se, no entanto, as hipteses em que a limitao de poderes do administrador conste do estatuto social ou, de
alguma forma, seja do conhecimento do terceiro ou, ainda, o ato praticado seja evidentemente estranho ao objeto social da pessoa jurdica (art. 1.015,
pargrafo nico, do CC/2002). o que a doutrina chama de teoria ultra vires (a pessoa jurdica no responde por ato praticado por seus administradores em
excesso de poderes).

A teoria da desconsiderao, por sua vez, situao inversa, na qual se afasta, provisoriamente, a personalidade prpria da pessoa
jurdica para se atingir o patrimnio pessoal do scio no caso de desvio de finalidade ou de confuso patrimonial (art. 50, do CC/2002).

Portanto, a princpio, so situaes diversas com solues jurdica dspares. H, porm, certa aproximao nas hipteses que
excepcionam a teoria ultra vires, pois, nestes casos, tambm os administradores respondero com seu patrimnio pessoal pelas dvidas
que contrataram em nome da pessoa jurdica com excesso de poderes, mas, em tais situaes, os requisitos legais so diversos.
6) Como se caracteriza a desconsiderao expansiva da personalidade jurdica?

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RESPOSTA: Considerando que as pessoas jurdicas tm personalidade jurdica e patrimnio prprio, distinto de seus membros, em
princpio, so elas mesmas quem respondem por suas dvidas sociais, no sendo possvel atingir o patrimnio pessoal dos scios. No
entanto, havendo abuso da personalidade da pessoa jurdica pelos scios, seja pelo desvio de finalidade ou pela confuso patrimonial,
possvel desconsiderar a personalidade da entidade e, assim, responsabilizar, pessoalmente, seus membros (art. 50, CC/2002).

Inclusive, atualmente j se fala na doutrina na expanso da desconsiderao da personalidade jurdica como forma de atingir o patrimnio
de scios ocultos que, por vezes, encontram-se escondidos na empresa controladora. o caso, por exemplo, de os scios resolverem
encerrar irregularmente a atividade da pessoa jurdica e, paralelamente, criar outra sociedade, cujas atribuies so idnticas, ou ao
menos bem assemelhadas, s da primeira, como forma de fraudar a lei. Nestas situaes, fala-se na desconsiderao expansiva da
personalidade jurdica para, episodicamente, afastar o vu da sociedade nova e responsabilizar os scios que nela se ocultam. A
jurisprudncia tem aceitado essa expanso, desde que comprovada a presena do s cio oculto.
7) vivel a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica em processo administrativo?

RESPOSTA: Conquanto no haja previso expressa na legislao, h renomada doutrina que sustenta a possibilidade de o Poder Pblico,
independentemente de deciso judicial, desconsiderar a personalidade jurdica quando constatar fraudes ou abusos, sobretudo em
procedimentos licitatrios e, assim, evitar prejuzo ao Errio ou qualidade dos servios pblicos.

Por certo, devem ser observados os requisitos legais dispostos no art. 50, do CC/2002, alm do devido processo legal, assegurando-se o
contradit rio e a ampla defesa. o que explicam ROSENVALD e CHAVES ao lecionar que: independentemente de deciso judicial,
possvel ao Poder Pblico desconsiderar a personalidade jurdica para obstar que sociedades de fachada celebrem contratos com o
Estado ou declarar a ineficcia de determinados atos que impliquem em prejuzo aos interesses pblicos ou violao a texto legal.
Sempre, porm, dependendo da prova de ocorrncia de um dos requisitos contemplados no art. 50 do Cdigo Civil.

Tambm o STJ j teve oportunidade de abraar a teoria, asseverando que a Administrao Pblica pode, em observncia ao princpio da
moralidade administrativa e da indisponibilidade dos interesses pblicos tutelados, desconsiderar a personalidade jurdica de sociedade
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constituda com abuso de forma e fraude lei, desde que facultado ao administrado o contraditrio e a ampla defesa em processo
administrativo regular (STJ, ROMS 15166/BA, DJU 08/09/2003).
8) Admite-se a desconsiderao da personalidade jurdica quando h insuficincia do capital social subscrito pelos scios?

RESPOSTA: Ao firmarem o contrato social, os scios assumem diversas obrigaes, dentre as quais se encontra o pagamento
sociedade da sua respectiva participao na formao do capital social. A este ato d-se o nome de subscrio, por meio do qual o scio
promete transferir pessoa jurdica determinado valor ou bens, quando, ento, fala-se que o capital social estar integralizado.

Todavia, enquanto no integralizado por completo o capital social, o scio responde solidria e integralmente pelas dvidas da empresa,
caso esta se mostrar insolvente. Observa-se, pois, que a subcapitalizao implica na tentativa de reduzir os riscos do empreendimento, na
medida em que o scio que deixa de integralizar sua cota social no arrisca perder seu patrimnio se a atividade da empresa acarretar
prejuzos.

Por tal razo, ROSENVALD e CHAVES defendem que em casos tais, nos quais ocorre a infracapitalizao de uma sociedade, h de se
aplicar a desconsiderao da personalidade jurdica com base no abuso praticado pelo scio que pretendeu fugir dos provveis riscos do
negcio, atendido um de seus pressupostos legais.
9) Explique, objetivamente, em que situao pode ocorrer a desconsiderao indireta da personalidade jurdica.

RESPOSTA: A desconsiderao indireta no se confunde com a hiptese de desconsiderao inversa. Nesta ltima, ocorre o contrrio da
regra geral, ou seja, a pessoa jurdica chamada a responder por dvida pessoal de seu scio em casos como o de transferncia de
patrimnio do casal para a empresa como forma de fraudar o regime matrimonial de bens.

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A desconsiderao indireta, por sua vez, subsiste com frequncia nos casos de empresas controladora e controlada, sobretudo quando a
primeira se utiliza da segunda para praticar fraudes e abusos diversos, sendo possvel, nestes casos, levantar o vu da sociedade
controlada para atingir o patrimnio da controladora. o que ensinam ROSENVALD e CHAVES:

Nessa hiptese, encontra-se a chamada desconsiderao indireta da personalidade jurdica, atravs da qual permitido o levantamento
episdico do vu protetivo da empresa controlada para responsabilizar a empresa-controladora (ou coligada...) por atos praticados com
aquela de modo abusivo ou fraudulento.
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