DERECHO EMPRESARIAL

1. DEFINICION DE EMPRESA
Antes de desarrollar el derecho de la empresa conviene para nuestros
propsitos definir la empresa, brindando con ello solidez en nuestra
explicacin, institucin que por cierto es poco tratada por parte de los
tratadistas, es decir, la empresa es poco estudiada y poco se ha escrito sobre
ella
En el tema materia de estudio es importante tener en cuenta a la empresa, la
cual es estudiada por el derecho empresarial, derecho de los negocios o
derecho de la empresa y por el derecho corporativo.
La empresa es la unin de trabajo, administracin y capital dedicados a
satisfacer una necesidad en el mercado.
Esta no es la nica definicin de empresa, sino que existen muchas otras las
cuales pueden servir para estudiar la empresa a cabalidad, en tal sentido
recomendamos un estudio ms profundo de este tema que importa al derecho
empresarial.
Las diferentes definiciones de empresa se clasifican en definiciones jurdicas,
Econmicas, contables y de administracin. Por lo cual antes de tomar en
cuenta una definicin resulta importante determinar el tipo de definicin a fin de
tener un enfoque ms completo de la empresa que es un agente econmico en
el mercado.
El mercado es donde se unen la oferta y la demanda.

2. CLASES DE EMPRESAS
Existen diversas clasificaciones de las empresas, dentro de las cuales se
clasifica a las empresas nacionales, extranjeras y transnacionales, las cuales
estn dirigidas a mercados nacionales, extranjeros e internacionales.
Por lo tanto, dejamos constancia que los empresarios peruanos no slo deben
pensar en empresas nacionales y en mercados nacionales, sino tambin en
empresas transnacionales y en mercados extranjeros e internacionales, lo cual
permitir que las empresas peruanas tengan acceso de manera cada vez ms
sencilla a mercados ms amplios con lo cual se podr tener mayores utilidades,
mayor nmero de trabajadores, ms sucursales, mayor nmero de
concentraciones empresariales, ms empresas con acciones inscritas y
negociadas en bolsa, todo lo cual es muy necesario dentro del derecho
peruano, al igual que en su economa.
Es decir, el derecho no slo es nacional, sino que tambin existe derecho
externo y derecho internacional, los cuales deben ser estudiados no slo en la
ciudad de Lima, sino en general en todo el Per, por ejemplo en Antioquia, que
5

tuvimos la suerte de visitar hace algunos das, ubicada dentro del

departamento de Lima (Per), se ha advertido que existen algunas
microempresas y pequeas empresas que es necesario que se conviertan en
transnacionales, y en este orden de ideas podemos afirmar que es conveniente
tener en cuenta el derecho aduanero y el derecho de comercio internacional, a
efecto de estudiar las exportaciones para enviar sus productos a otros pases,
con lo cual existir ms puestos de trabajo dentro de cada una de sus
empresas y ms trabajo dentro del derecho peruano, no slo de manera
directa, sino tambin de manera indirecta, pero adems se debe importar
maquinaria para producir de manera ms eficiente, lo cual es necesario tener
en cuenta, y esto es conocido por muchas personas en la ciudad de Lima, pero
en las provincias es poco conocido, y en todo caso es necesario organizar en
todo el estado peruano cursos de constitucin y funcionamiento de empresas,
dentro de los cuales se debe ensear derecho empresarial, entre otras
materias, para incentivar el crecimiento empresarial y el crecimiento
econmico, los cuales constituyen temas muy importantes en el derecho
empresarial y el derecho econmico, pero lamentablemente en el derecho
peruano slo ha sido estudiado y tomado en cuenta el primero de los
mencionados, es decir, ha sido estudiado el derecho empresarial, pero no el
derecho econmico, por lo tanto, sugerimos el estudio del ltimo de los
mencionados, sobre todo en el derecho peruano.
Lo cual constituir un gran avance dentro de la economa, a la cual debemos
aportar no slo con ideas adecuadas, sino tambin con publicaciones que
incentiven la creacin de empresas y su adecuado funcionamiento, pero todo
esto dentro del derecho peruano.

3. DEFINICION DE DERECHO EMPRESARIAL

El derecho empresarial es la rama del derecho que regula la actividad
empresarial de las empresas, siendo una de sus principales ramas el derecho
comercial.
El derecho comercial es la rama del derecho que regula y estudia la actividad
comercial de las empresas. Motivo por el cual debemos dejar constancia que al
momento de definir estas dos ramas del derecho se asemejan bastante, lo cual
es necesario precisar que en la definicin no se puede encontrar la diferencia
sino al momento de estudiar las ramas que comprende el derecho empresarial
y en todo caso primero aparece el derecho comercial y luego recin aparece el
derecho empresarial.
4. IMPORTANCIA DEL DERECHO EMPRESARIAL
En todo estudio sobre una rama del derecho es necesario estudiar su
importancia, a fin de comprender su razn de ser o su razn de
6

existencia, para poder tener un enfoque global de la rama del derecho

estudiaba, sin embargo, desde cierta perspectiva el derecho empresarial
no es una rama del derecho sino un rea del derecho.
El derecho empresarial es muy importante porque est al servicio de los
agentes econmicos. En tal sentido debe ligarse pensando en la ventaja
o facilidades que se debe crear para las empresas. Es decir, el derecho
empresarial debe incentivar las inversiones y en caso que el derecho
positivo empresarial no las incentive debe de ser modificado o sustituido.
5. AUTONOMIA DEL DERECHO EMPRESARIAL
El principal problema que afronta el Derecho Empresarial es el
cuestionamiento de su autonoma. A efectos de despejar tal duda,
analizaremos si cumple con los requisitos necesarios para afirmar su
entero carcter autnomo, es decir: cientfica, legislativa y
didcticamente.
5.1. Autonoma cientfica: Se sostiene que una disciplina detenta
autonoma cientfica cuando, por un lado, estudia determinado
mbito de la realidad (lo que constituye su objeto de estudio) y,
por otro lado, cuenta con principios rectores propios. Ambos
factores son apreciables en la materia sub-examine. En lo que
respecta al objeto de estudio, el Derecho Empresarial gira en
torno a la empresa.
Su radio de accin abarca los aspectos mercantil, laboral,
tributario, concursal, contractual, constitucional y obligacional,
entre otros ms. Aqu es preciso reiterar que, actualmente, viene
elaborndose el Anteproyecto de la Ley Marco del Empresariado
y los legisladores sabiamente vienen recogiendo los principios
que inspiran el Derecho Empresarial, tales como: la libertad
empresarial, la libre competencia, la posicin de dominio, la
proteccin al consumidor, la buena fe empresarial, el allanamiento
de la personalidad jurdica y la promocin empresarial.
5.2.

Autonoma legislativa: La autonoma legislativa exige la presencia

de dispositivos jurdicos que regulen diversas aristas de la
empresa. Los antecedentes ms remotos los encontramos en la
copiosa normativa que trataba la cogestin (esto es, la gestin
conjunta de la empresa por propietarios y trabajadores), tales
como la Ley de la Comunidad Industrial, la Ley de la Comunidad
Pesquera, la Ley de la Comunidad Minera e, inclusive, el anterior
ordenamiento
constitucional
(todos
ellos
actualmente
derogados).Asimismo, la Constitucin Poltica de 1979 sienta las
bases legislativas del Derecho Empresarial, dedicando
expresamente un Captulo a la empresa. Por su parte, la vigente
7

Constitucin Poltica de 1993, regula la empresa dentro de los

denominados principios generales del rgimen econmico.
Destacan, adems, la Ley de la Actividad Empresarial del Estado,
la Ley Marco para el Crecimiento de la Inversin Privada, la Ley
de Eliminacin de las Prcticas Monoplicas, Controlistas y
Restrictivas de la Libre Competencia, la Ley de la Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada, la Ley de Proteccin a los
Accionistas Minoritarios de las Sociedades Annimas Abiertas, la
Ley General de Sociedades y el Reglamento de Propiedad
Indirecta, Vinculacin y Grupo Econmico, entre otras.
5.3.

Autonoma didctica: Atendiendo al criterio didctico, una

disciplina es autnoma cuando se le dicta de modo independiente
y existen publicaciones especializadas; el correlato de ambas
situaciones es la presencia de profesionales expertos en la
materia. En cuanto a lo primero, manifestaremos que la
Universidad de Lima es pionera en la investigacin de la materia
que nos ocupa, puesto que en 1994 fund la Maestra en Derecho
Empresarial y, adems de ello, en las posteriormente creadas
Maestra en Administracin de Negocios (MBA) y Maestra en
Tributacin y Poltica Fiscal de esta misma Casa de Estudios se
dictan cursos de Derecho Empresarial. En igual sentido, a partir
del 2001, en la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP) se
imparten estudios de postgrado en la Maestra en Derecho de la
Empresa, lo que tambin ha sido acogido tanto en la Maestra en
Derecho de Empresa de la Universidad Peruana de Ciencias
Aplicadas (UPC) como en la Maestra en Derecho de los
Negocios de la Universidad de San Martn de Porres
(USMP).Cabe mencionar el Programa de Derecho Empresarial y
Finanzas de la Escuela de Administracin de Negocios para
Graduados (ESAN), as como la incorporacin de las asignaturas
Derecho de la Empresa y Derecho Empresarial dentro de la
currcula de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la
Universidad de San Martn de Porres (USMP) y de la Maestra en
Administracin de Negocios(MBA) de la Universidad San Ignacio
de Loyola, respectivamente. Respecto a lo segundo, debemos
referirnos a la Revista Peruana de Derecho de la Empresa,
instituida hace cerca de 20 aos por Carlos Torres y Torres Lara y
que ha servido como medio de difusin de las ideas propugnadas
por ilustres juristas.

6. DERECHO CORPORATIVO
8

En el presente tambin ser materia de estudio el derecho corporativo, por lo

cual a continuacin nos referiremos al mismo.
El derecho corporativo es la rama del derecho que regula la actividad
empresarial de las grandes empresas o corporaciones.
Esta rama del derecho ha desarrollado muy poco en el derecho peruano ya que
su desarrollo ha sido por lo general dentro del derecho empresarial y en todo
caso es claro que el derecho corporativo aparece despus que el derecho
empresarial. Es decir, el derecho corporativo no es lo mismo que el derecho
empresarial, en tal sentido tienen algunas diferencias.

7. DIFERENCIAS DEL DERECHO EMPRESARIAL CON EL DERECHO

CORPORATIVO

El derecho corporativo no es igual ni lo mismo que el derecho empresarial, por

lo cual como primera diferencia podemos decir que el primero forma parte del
segundo, es decir, el derecho empresarial abarca al derecho corporativo.
La segunda diferencia es que el derecho empresarial regula y estudia a todas
las empresas, mientras que el derecho corporativo estudia y regula slo a las
grandes empresas.
La tercera diferencia es que el derecho empresarial se encuentra ms difundido
que el derecho empresarial dentro del derecho peruano.
La cuarta diferencia es que existe ms maestras en derecho empresarial que
en derecho corporativo.
La quinta diferencia es que no existen libros en el derecho peruano sobre
derecho corporativo, lo que si ocurre con el derecho empresarial.

8. DIFERENCIAS DEL DERECHO EMPRESARIAL CON EL DERECHO

COMERCIAL
El derecho empresarial se diferencia con el derecho comercial en que el
primero abarca al segundo, en tal sentido el derecho comercial es una parte del
derecho empresarial.
Sin embargo, pocos comprenden esta diferencia ya que estudian a ambas
como si fueran lo mismo, pero con otro nombre, lo cual es necesario tener en
cuenta a efecto de advertir el correspondiente error, ya que no son lo mismo e
incluso aparecen en distintos periodos de tiempo.
9

Es decir, no son lo mismo por referirse a temas distintos, en consecuencia es

claro que el derecho comercial forma parte del derecho empresarial.
9. RAMAS DEL DERECHO EMPRESARIAL
El derecho empresarial abarca parcialmente a varias ramas del derecho, dentro
de las cuales podemos citar las ms importantes, las cuales son las siguientes.
1) Derecho mercantil.
2) Derecho societario.
3) Derecho concursal empresarial.
4) Derecho cambiario empresarial.
5) Derecho cartular empresarial.
6) Derecho burstil.
7) Derecho de quiebras.
8) Derecho civil empresarial.
9) Derecho internacional de la empresa.
10) Derecho penal empresarial.
11) Derecho empresarial de las telecomunicaciones.
12) Derecho procesal civil empresarial.

10. ENSEANZA DEL DERECHO EMPRESARIAL

Es importante tener en cuenta la enseanza del derecho empresarial, por lo
cual a continuacin nos referiremos a la misma. El derecho empresarial
generalmente es enseado en nuestro medio a nivel de maestras, por lo cual
en pre grado casi no se tocan estos temas, sin embargo, es claro que en estos
temas la Universidad de Lima se distingue en dictar derecho empresarial a
nivel pre grado.
Esta rama del derecho debe estudiarse al servicio de los agentes econmicos,
y debe reducir los costos de transaccin (que comprende los costos de
informacin, costos de negociacin, costo de celebracin de un contrato,
costos de constitucin de una garanta, costos de otorgamiento de un cato
jurdico que no es contrato como los testamentos y los poderes y costos de
cumplimiento de un contrato), por lo cual en caso de no hacerlo debe ser
modificado o sustituido.

10

EL DERECHO SOCIETARIO

DEFINICIN
El derecho positivo societario es el conjunto de normas jurdicas o de
legislacin que regula la actividad de las sociedades y de los contratos
asociativos.
UBICACIN
Es conveniente para tener mayor conocimiento de la rama del derecho materia
de estudio determinar la ubicacin de la misma, por lo cual debemos precisar
que el derecho societario se ubica en el derecho empresarial y privado. En el
derecho privado las partes pueden celebrar acuerdos, en tal sentido en el
derecho societario las personas pueden constituir sociedades y celebrar
algunos contratos como por ejemplo venta, permuta y arrendamiento de
participaciones, compraventa, permuta y arrendamiento de acciones, sindicato
de obligacionistas, sindicato de accionistas, sindicato de participacionistas,
contrato de gerencia, entre otros contratos.
Funcin econmica del Derecho societario
Lo principal es facilitar la inversin cuando los agentes econmicos son varios,
en tal sentido es claro que con la existencia del mismo se reducen los costos
de transaccin porque se hace ms fcil determinar cul es el resultado frente
a los problemas que se presentarn entre socios, o entre stos y la sociedad, o
entre sta y terceros.

IMPORTANCIA ECONMICA DEL DERECHO SOCIETARIO

El derecho regula la economa en tal sentido es claro que se encuentran unidos
y se dividen o separan slo para efectos de estudio. Por lo cual debemos
precisar que el derecho societario es importante para la economa porque
gracias al mismo se incrementan las inversiones en el mercado que es donde
se une la oferta con la demanda. Sin la existencia de ley general de sociedades
es claro que el derecho civil entorpecera el desarrollo y constitucin de las
sociedades. Desde la existencia de la rama del derecho estudiada el desarrollo
de los estados ha sido mayor, por lo cual podemos afirmar que desde la edad
media el desarrollo de la economa de los pueblos ha crecido o aumentado en
el mercado. Es decir, el derecho societario hade que el mercado se convierta
en ms gil.
Norma aplicable
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En el derecho societario peruano la norma aplicable es la ley general de

sociedades.
DERECHO ROMANO
El derecho romano se divide en dos etapas que son el derecho romano antiguo
y derecho romano actual o posterior. El derecho romano antiguo es el que
existi en la antigua Roma, dejando constancia que las etapas de la misma
fueron Imperio, Monarqua y Repblica. El derecho romano antiguo ha influido
en el derecho actual y dentro del mismo no slo al derecho peruano. El
derecho de sociedades no existi en el derecho romano antiguo, pero es
necesario precisar que en el mismo existieron sociedades En el derecho
romano actual es claro que si existe derecho societario ya que el mismo es el
derecho actual dentro del cual ubicamos al derecho peruano, dejando
constancia que, reconocieron la diferencia entre sociedades comerciales y
civiles ya que esta diferencia fue creada y construida a travs de estudios
posteriores de la doctrina en la edad media..

ANTECEDENTES LEGISLATIVOS NACIONALES

Resulta conveniente que esta sede se efecte una cuidadosa revisin de los
principales antecedentes legislativos nacionales lo cual servir para ubicarnos
en el tiempo. En el derecho peruano la ley general de sociedades tiene
antecedente legislativos que son el D.S. 003-85-JUS, que fue el texto nico
ordenado de la ley general de sociedades, el cual tuvo como antecedente
legislativo el decreto legislativo 311 y antes existi la ley de sociedades
comerciales y el cdigo civil peruano de 1936, ya que este ltimo regulaba la
sociedad civil y antes las sociedades en el derecho positivo peruano eran
reguladas por el cdigo de comercio peruano de 1902.
Definicin de sociedad
La reunin por contrato de dos o ms personas para realizar un fin comn,
pudiendo ser sta de diversa ndole como por ejemplo: comercial, industrial, de
servicio, etc.
Relacin con otras ramas del Derecho

CON EL DERECHO CONSTITUCIONAL

El derecho societario se relaciona con el derecho constitucional porque
la constitucin establece el derecho a asociarse.
CON EL DERECHO CIVIL
El derecho societario se relaciona con el derecho civil porque el cdigo
civil peruano de 1984 contiene algunas normas sobre las personas
12

jurdicas, las cuales se aplican a todo el derecho, ya que las sociedades

en algunos supuesto son personas jurdicas.
CON EL DERECHO PROCESAL
El derecho societario se relaciona con el derecho procesal porque las
sociedades litigan y pueden tramitarse procesos especiales al amparo
de la ley general de sociedades.
CON EL DERECHO TRIBUTARIO
El derecho societario se relaciona con el derecho tributario porque las
sociedades tributan, al igual que cualquier agente econmico.
CON EL DERECHO REGISTRAL
El derecho societario se relaciona con el derecho registral porque las
sociedades se inscriben en registros pblicos.
CON EL DERECHO NOTARIAL
El derecho societario se relaciona con el derecho notarial porque para la
inscripcin en el registro de sociedades es necesaria la intervencin
previa del notario, el cual se rige entre otras normas por la ley del
notariado, la cual ha sufrido algunas modificaciones legislativas y
esperamos la aprobacin del correspondiente texto nico ordenado.
CON EL DERECHO PENAL
El derecho societario se relaciona con el derecho penal por que las
sociedades, sus representantes y sus socios pueden cometer ilcitos
penales que deben ser ventilados ante los tribunales.
CON EL DERECHO CONCURSAL
El derecho societario se relaciona con el derecho concursal porque las
sociedades son declaradas en concurso y tambin porque las mismas
quiebran y salen del mercado por dicho motivo, entre otros.

Ramas del Derecho societario

EL DERECHO SOCIETARIO PROCESAL

Una rama del derecho societario es el derecho procesal societario,
porque el derecho societario regula y estudia algunos procesos penales,
y civiles.
EL DERECHO SOCIETARIO SUSTANTIVO
El derecho societario sustantivo es la rama del derecho societario que
regula las actividades de la sociedad que no sean inscripciones ni
tampoco procesos judiciales.
EL DERECHO SOCIETARIO REGISTRAL
El derecho societario procesal es la rama del derecho societario que
regula y estudia la calificacin y registracin de los actos registrables en
el registro de sociedades.
DERECHO SOCIETARIO CONTRACTUAL
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El derecho societario contractual es la rama del derecho contractual,

empresarial, corporativo y societario que regula y estudia la los contratos
en el derecho societario en aquel ltimo como son por ejemplo los
contratos asociativos, contratos sobre acciones y participaciones,
sindicatos de acciones, sindicatos de participaciones y sindicatos de
obligacionistas.

RGANOS DE LAS SOCIEDADES

Son rganos de la sociedad la junta de socios y la gerencia, y en algunas
sociedades tambin es rgano de la misma el directorio.
TIPOS DE SOCIEDADES

SOCIEDAD ANNIMA

Las sociedades annimas son sociedades cuyo capital se encuentra dividido

en acciones y que algunas oportunidades tienen directorio. Y los socios son
denominados accionistas los cuales tienen responsabilidad limitada al aporte.
COMN
Las sociedades annimas comunes son las que se sujetan a las normas
generales sobre sociedades annimas que contiene la ley general de
sociedades
ABIERTA
La sociedad annima abierta es la que tiene acciones cotizadas en bolsa y que
tiene como mnimo 750 de accionistas.
CERRADA
La sociedad annima cerrada es la que no tiene acciones cotizadas en bolsa y
tiene mximo 20 accionistas.

SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

La sociedad comercial de responsabilidad limitada tiene su capital dividido en

participaciones y los socios tienen responsabilidad limitada al aporte y la
sociedad no tiene directorio.

SOCIEDAD COLECTIVA

La sociedad colectiva tiene su capital dividido en participaciones, no tiene

directorio y la responsabilidad de los socios es solidaria e ilimitada, es decir, no
es limitada por los aportes. Tienen razn social. Tiene plazo fijo de duracin.
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SOCIEDADES EN COMANDITA

En las sociedades en comandita los socios colectivos responden solidaria e

ilimitadamente por las obligaciones sociales, en tanto que los socios
comanditarios responde slo hasta la parte del capital que se hayan
comprometido a aportar. El acto constitutivo debe indicar quienes son los
socios colectivos y quienes los comanditarios. La sociedad en comandita puede
ser simple o por acciones.
SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
A la sociedad en comandita simple se aplican las disposiciones relativas a la
sociedad colectiva, siempre que sean compatibles con su naturaleza. Su capital
se encuentra dividido en participaciones.
SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES
A la sociedad en comandita por acciones se aplican las disposiciones relativas
a la sociedad annima, siempre que sean compatibles con su naturaleza. Su
capital se encuentra dividido en acciones.

SOCIEDADES CIVILES

La sociedad civil se constituye para un fin comn de carcter econmico que se

realiza mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia, prctica
u otro tipo de actividades personales. El capital debe estar pagado en cien por
ciento al momento de la constitucin de la sociedad.
SOCIEDAD CIVIL ORDINARIA
Los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de
excusin por las obligaciones sociales y lo hacen, salvo pacto distinto en
proporcin a los aportes.
SOCIEDAD CIVIL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
Los socios no pueden exceder de treinta y no responden personalmente por las
deudas sociales.
TRANSFORMACIN O REORGANIZACIN DE SOCIEDADES
La transformacin de sociedades consiste en cambiar el tipo societario sin
perderse la personalidad jurdica.
Motivos:

MODIFICACIN DE ESTATUTO

La modificacin del estatuto es cuando se vara el contenido de artculo o

artculos del estatuto, pudiendo tratarse de cambio de domicilio, cambio de
15

nombre y cambio de objeto, entre otros supuestos de modificacin de estatuto.

La modificacin del estatuto es atribucin de la junta de socios lo que antes se
conoca como junta general de accionistas.

CAMBIO DE DOMICILIO

Todo cambio de domicilio de la sociedad importa la modificacin del estatuto.

Por ejemplo un supuesto de cambio de domicilio es cuando se vara la sede de
Lima a Moyobamba o al extranjero.

CAMBIO DE NOMBRE

Todo cambio de nombre de la sociedad importa la modificacin del estatuto. Un

supuesto de cambio de nombre es cuando se vara la razn social o la
denominacin de la sociedad por ejemplo de cmara de comercio de Lima a
cmara de comercio y produccin de Lima.

CAMBIO DE OBJETO SOCIAL

Todo cambio de objeto social de la sociedad importa la modificacin del

estatuto. Por ejemplo un supuesto de cambio de objeto social es cuando una
sociedad dedicada a la fabricacin de vehculos se dedicar a la compra venta
de los mismos.

AUMENTO DE CAPITAL

Todo aumento de capital de la sociedad importa la modificacin del estatuto.

Por ejemplo si el capital anterior era de cien mil nuevos soles a consecuencia
del aumento de capital el nuevo capital es un milln de nuevos soles. Para
aumentar el capital es un requisito que el capital anterior se encuentre
debidamente pagado en su totalidad.

REDUCCIN DE CAPITAL

Toda reduccin del capital de la sociedad importa la modificacin del estatuto.

Por ejemplo si el capital anterior era de un milln de nuevos soles a
consecuencia de la reduccin del capital el nuevo capital es cien mil nuevos
soles.

INCREMENTO DE FACULTADES

Toda reduccin de facultades de administradores de la sociedad importa la

modificacin del estatuto. Es cuando se reducen las facultades de los
administradores.

REVOCACIN DE GERENTE
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Para revocar el nombramiento de gerente es necesario acta de junta de socios

o de directorio segn el caso y en todo caso se trata de un acto inscribible en el
registro de sociedades.

REVOCACIN DE DIRECTORIO

Para revocar el nombramiento de directorio es necesario acta de junta de

socios y se trata de un acto inscribible en el registro de sociedades.

INCREMENTO DE FACULTADES DE GERENTE

Todo aumento o incremento de facultades del gerente motiva la modificacin

del estatuto. Por lo cual es claro que debe inscribirse en el registro de
sociedades.

INCREMENTO DE FACULTADES DE DIRECTORIO

Todo aumento o incremento de facultades del directorio motiva la modificacin

del estatuto. Por lo cual es claro que debe inscribirse en el registro de
sociedades.

NOMBRAMIENTO DE APODERADO

El nombramiento de apoderado es un acto inscribible por el cual la junta de

socios nombra a un apoderado de la sociedad y en todo caso es
complementario al cargo de gerente o director. Algunos estn en contra del
nombramiento de apoderados por parte de las sociedades. No importa en
muchos casos la modificacin del estatuto.

REVOCACIN DE NOMBRAMIENTO DE APODERADO

La revocacin de nombramiento de apoderado es un acto inscribible por el cual

la junta de socios retira el nombramiento o dicho de otra manera cesa el
nombramiento del apoderado y en todo caso es claro que debe ser expreso
para que surta efecto, en todo caso es un acto que se debe estudiar no slo
dentro del derecho societario sino tambin dentro del derecho civil y de otras
ramas del derecho de personas jurdicas.

OTORGAMIENTO DE FACULTADES A APODERADO

El otorgamiento de facultades de apoderado es un acto inscribible por el cual

se concede u otorga facultades al apoderado, este acto muchas oportunidades
no existe separado o aislado toda vez que se inscribe en muchos casos en
forma simultnea al nombramiento del apoderado.

INCREMENTO DE FACULTADES A APODERADO

El incremento de facultades al apoderado es un acto inscribible por el cual se

aumenta o incrementa las facultades anteriores otorgadas al apoderado por
17

ejemplo si antes tena facultades para arrendar bienes de la sociedad en

adelante tendr facultades para vender bienes inmuebles de la sociedad. No
importa en muchos casos la modificacin del estatuto.

CONTRATOS ASOCIATIVOS
Se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de
participacin e integracin en negocios o empresas determinadas, en inters
comn de los intervinientes. El contrato asociativo no genera una persona
jurdica, debe constar por escrito y no est sujeto a inscripcin en el registro. Es
recomendable modificar el artculo 438 de la ley general de sociedades para
que sea objeto e inscripcin en el registro de sociedades al igual que en todos
los registros de bienes y contratos correspondientes.

CONSORCIO

Es el contrato por el cual dos o ms personas se asocian para participar en

forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el propsito
de obtener un beneficio econmico, manteniendo cada una su propia
autonoma. Corresponde a cada miembro del consorcio las actividades propias
del consorcio que se le encargan y aqullas a que se ha comprometido. Al
hacerlo, debe coordinar con los otros miembros del consorcio, conforme a los
procedimientos y mecanismos previstos en el contrato.

ASOCIACIN EN PARTICIPACIN O JOINT VENTURE

La asociacin en participacin es el contrato por el cual una persona,

denominada asociante concede a otra u otras personas denominadas
asociados, una participacin en el resultado o en las utilidades de uno o de
varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada
contribucin.

18

EL SISTEMA CONCURSAL

EVOLUCIN HISTRICA:
En la evolucin de la institucin concursal puede referirse a diversas etapas
claramente diferenciadas.
As, podemos citar los perodos siguientes:
- La de Roma Antigua, en el que la responsabilidad era personal, por lo que el
deudor moroso era considerado delincuente y el acreedor tena derecho a
detener a su deudor y adjudicrselo para venderlo como esclavo. Se seala
que el acreedor tena incluso el derecho de matar a su deudor.
- En el ao 300 a.c. empieza el sistema de ejecucin patrimonial, se facilita al
deudor ofrecer todos sus bienes al acreedor y los mecanismos de pago se van
humanizando.
- La de la edad media, en el que nace la quiebra debido a la gran actividad
comercial
Otra clasificacin es la que propone Antonio Ton, quien considera cuatro
etapas en la evolucin histrica del Sistema Concursal:
- La del Derecho Estatutario, entendido como la regulacin de la insolvencia del
deudor, tiene su origen en los estatutos de las ciudades italianas dentro de los
primeros siglos de este milenio. Se conoci no solamente el procedimiento sino
el medio para ponerle fin (el concordato resolutorio) y el medio para prevenirlo
(el concordato preventivo).
- La del Derecho Francs, expresado en la codificacin. Se seala que el
primer intento fue la clebre Ordenanza de Colbert de 1673 y el mximo
exponente el Cdigo de Comercio de Napolen de 1807.13
- El sistema concursal francs giraba en torno a la quiebra con posibilidad del
concordato resolutorio.
Posteriormente en 1889 se introdujo el procedimiento de liquidacin judicial que
posibilitaba una especie de concordato preventivo.
- La del Derecho Italiano, sobre todo el de fines del siglo XIX y comienzos del
XX. Hacia 1942 se regula junto con el procedimiento de quiebra, con
posibilidad de concordato resolutorio, el procedimiento de concordato
preventivo, el procedimiento de administracin controlada, que tena por
finalidad conceder a los empresarios que estn en dificultades temporales una
moratoria que no fuera a exceder de los dos aos y el procedimiento de
19

liquidacin coactiva administrativa aplicable a empresas sujetas a un especial

control administrativo.
- La de la tendencia actual, que sin afectar la preocupacin por la satisfaccin
de los acreedores, observa con marcado inters salvar a la empresa, si esta es
viable, orientando todo el esfuerzo a ese propsito, y si la empresa ya no es
rentable, sin mayor determinacin que liquidarla.

DEFINICIN:
Bisbal Mendez (1996) seala que el sistema concursal es el conjunto de
mecanismos establecidos para tratar la crisis de la empresa en un momento
determinado.
Por otro lado, Bullard Gonzales (1997) sostiene que el sistema concursal es un
sistema que permite enfrentar una situacin de crisis econmica, por lo que los
acreedores deben tomar decisiones por la empresa, y se trata de reducir los
costos de transaccin entre los acreedores para que stos tomen acuerdos
sobre el mejor destino de la empresa.
Entonces el sistema concursal hace mencin al conjunto de normas, de
entidades que intervienen, de personas (tanto deudoras como acreedores),
bienes que se encuentran de por medio, entre otros aspectos, que se hallan
intervinculados.
Esa interaccin de los elementos antes sealados determina que los agentes
econmicos que intervienen en los procedimientos concursales estructurados
para enfrentar la crisis del deudor, debido a las normas transitorias y
excepcionales aplicables a tales procedimientos, as como por las autoridades
administrativas y judiciales a las que la ley, normas complementarias o
modificatorias asignen competencia en materia concursal, proponiendo reglas
y principios organizados, que pretenden otorgar a los acreedores el derecho de
evaluar la viabilidad econmica del deudor sometido a concurso y optar por su
reinsercin en el mercado o por su salida de l de manera ordenada.

IMPORTANCIA:
Es importante puesto que pretende evitar la situacin de crisis en las personas
naturales o jurdicas, donde dicha situacin se propone enfrentarla para
conservar la viabilidad econmica del deudor y, particularmente, trata de
cautelar el derecho de los acreedores en ese proceso.
- El hecho de que no existe en nuestro sistema legislativo un procedimiento
alternativo al que pretende el rgimen concursal.
20

- La significacin cualitativa y cuantitativa de personas o empresas que se

encuentran en una situacin de crisis que debe ser materia del proceso
concursal.
- La necesidad de proteger a los acreedores como soporte de un rgimen de
funcionamiento del conjunto de las empresas, otorgndole garantas y
viabilidad del desarrollo empresarial.
- La factibilidad de resolver los problemas econmicos de las empresas, con la
participacin tanto de los acreedores como del deudor con supervisin del
Estado a travs de la Autoridad Administrativa correspondiente.

OBJETIVO:
El objetivo del sistema concursal trata de poner en equilibrio de tal manera
que no se afecten derechos de los intervinientes en el procedimiento concursal.
La importancia del rgimen concursal ms claramente se podra apreciar si
consideramos, qu ocurrira si no hubiera un rgimen de derecho concursal.
Probablemente lo siguiente:
- Dificultad en la negociacin.
- Canibalizacin del patrimonio de empresas.
- Quiebras en cadena.
- Probablemente generacin de mercados monoplicos.

FINALIDAD:
- Prevenir las situaciones de crisis.
- Evitar deudores insolventes.
- Conservar empresas viables.
- Reconocer los intereses de los acreedores.
- Generar un ambiente favorable de negociacin.
El cumplimiento de los fines del sistema concursal depende entonces, de
diversos aspectos, entre los que cabe mencionar:
- El entendimiento de la integralidad del sistema concursal.

21

- Una normativa funcional y acorde los requerimientos de la dinmica

concursal.
- Una Administracin Pblica con autoridad que confiera al sistema orden,
reglas claras y competencia adecuada.
- Un conjunto de empresas o personas naturales que entendiendo la
necesidad del sistema se adecen y se allanen a sus propsitos.
Pero igualmente puede hacerse referencia a los objetivos del rgimen
concursal, entendido como aspectos ms concretos a diferencia de los fines.
Entre dichos objetivos, podemos citar:
- Resolver de manera oportuna y eficaz las crisis de las empresas respecto a
sus crditos.
- Solucionar de manera ptima las crisis de los deudores insolventes.
- Propender al establecimiento y mantencin de empresas viables.
- Buscar un clima de entendimiento entre los deudores y acreedores en el
procedimiento concursal.

EL DERECHO CONCURSAL
Definicin:
Segn Chessal Palau (2010), es el conjunto de normas jurdicas que tiene por
objeto establecer las condiciones en que se debe declarar el estado de
incumplimiento generalizado de obligaciones del deudor, comprendiendo en
este concepto, tanto al comerciante como al no comerciante, as como la
apertura de los procedimientos necesarios, a cargo de los rganos
competentes para lograr la solucin integral de sus obligaciones pendientes de
pago, ya sea mediante un convenio o mediante la liquidacin forzada de sus
activos.
El Derecho Concursal, entonces, se encarga de la regulacin de los
procedimientos aplicables a los casos de quiebra o suspensin de pagos. Es
conveniente diferenciar, sin embargo, que cuando la persona sujeto del
concurso es comerciante o una empresa o sociedad comercial, se aplica el
Derecho Comercial, pero cuando la persona no es comerciante, o se trata de
una asociacin civil, entonces la aplicacin ser del Derecho Civil.
Generalmente se ha considerado al Derecho Concursal como parte del
Derecho Comercial en atencin a que fundamentalmente se trata del proceso
que desarrollan las empresas deudoras frente a otras de la misma naturaleza
22

El cual estudia y regula el concurso de acreedores y la quiebra, lo que permite

indicar que la insolvencia no se encuentra regulada en el Derecho Concursal
Peruano.

Es importante, puesto que:

- No hay otra rama del Derecho que regule el sistema concursal.
- Constituye un campo de estudios con un objeto propio, mtodos e
instrumentos que establecen la autonoma de esta disciplina.
- Se trata de una rama del Derecho que ha venido desarrollndose
paulatinamente habida cuenta que cada vez ms son las empresas y personas
que adoptan obligaciones impagas respecto de otras empresas o personas.
- Se ha extendido en calidad y en nmero las empresas que atraviesan crisis
econmica y que es pertinente someterla a concurso.

UBICACIN:
El Derecho Concursal se ubica asimismo en el mbito mercantil, dado que
ejerce principalmente su incidencia sobre personas jurdicas de naturaleza
comercial, es decir, sobre empresas (sociedades comerciales, sociedades
civiles y empresas individuales).
Existe entonces una vinculacin particular entre el Derecho Concursal y las
empresas, puesto que fundamentalmente son este tipo de organizaciones
econmicas que producto de su dinmica han venido acarreando una serie de
obligaciones y deudas que al final no necesariamente pueden ser cumplidas
con la oportunidad que se han pactado.
Finalmente el Derecho Concursal presenta igualmente una perspectiva
corporativa, la situacin de las empresas no tiene una gravitacin que se
reduce solo al mbito de la misma, sino ms bien trasciende ese aspecto,
puesto que el eventual incumplimiento en el pago de sus deudas, va a general
diversos problemas en otras empresas, lo que significa probablemente
implicancias en remuneraciones, en compras, en una serie de transacciones
con otras corporaciones, determinndose que exista no slo un problema
focalizado sino de verdadero inters pblico, dados los efectos que se generan.
Relacin con otras ramas:
Indudablemente el Derecho Concursal no conforma una materia desvinculada
de las otras ramas jurdicas, puesto que es enteramente posible encontrar
23

nexos significativos, en mayor o menor medida, con otras ramas del Derecho.
Aqu, precisamos algunos de tales vnculos:
- Con el Derecho Procesal Civil, puesto que la quiebra se tramita ante los
jueces civiles o mixtos, aplicando la Ley Orgnica del Poder Judicial y el
Cdigo Procesal Civil Peruano de 1993, por lo que debe recurrirse a la sede
judicial ms no a la autoridad administrativa.
- Con el Derecho Penal, puesto que cuando se tramitan concursos y quiebras
se pueden cometer algunos delitos regulados en el Cdigo Penal Peruano de
1991.
- Con el Derecho Procesal Penal, dado que cuando se cometen delitos
relacionados con el Derecho Concursal se debe aplicar y estudiar el Cdigo de
Procedimientos Penales y los Cdigos Procesales Penales.
- Con el Derecho Tributario, dado que este ltimo regula algunos supuestos de
privilegios de los crditos tributarios frentes a los otros crditos regulares.
- Con el Derecho Constitucional, dado que esta disciplina estudia las normas
expresadas en la Constitucin Poltica, sealando por ejemplo: como lo hace
para los deudores, estableciendo preferencias en los crditos del deudor.
- Con el Derecho Civil, dado que ste ltimo regula a las personas, las cuales
pueden ser materia de procedimientos concursales.
- Con el Derecho Societario, dada su aplicacin a las Sociedades Comerciales
y Sociedades Civiles, entidades que con frecuencia estn sujetos al
procedimiento concursal.

La Nueva Ley General del Sistema Concursal

La Ley N 27809, ley vigente que regula el sistema concursal fue promulgado el
05 de Agosto del 2002 y ha empezado a regir desde el 09 de octubre del 2002.
En el texto que recientemente fue modificado, sealaba que la finalidad de la
ley era la permanencia de la unidad productiva, la proteccin del crdito y el
patrimonio de la empresa, lo cual ha sido criticado severamente sealando
que en muchos casos se trata de propsitos incompatibles.
La Ley General del Sistema Concursal pretende constituirse en un instrumento
efectivo para reducir los costos de transaccin existentes cuando el deudor
deviene en crisis, y pretende que una vez reducidos tales costos de
transaccin, la decisin sobre si la empresa se mantiene en marcha o se
liquida, sea una decisin de los acreedores y no del deudor ni del Estado.

24

La determinacin de la competencia en materia concursal es de orden pblico.

Ello quiere decir que cuando la legislacin determina la regla para la
determinacin de competencia que deber aplicarse, deber pensar en cul es
aquella regla que mejor contribuye a reducir costos de transaccin existentes
entre los acreedores.
El Procedimiento Concursal Ordinario es lo que en la anterior Ley de
Reestructuracin Patrimonial era el procedimiento de insolvencia. Sin embargo,
como explicaremos a continuacin, los cambios son sustanciales. Por un lado,
el procedimiento concursal ordinario podr ser iniciado a pedido del deudor y a
pedido de acreedores. Cuando el procedimiento se inicia a pedido del deudor,
de acuerdo al artculo de la LGSC, el deudor deber acreditar: a) que ms de
un tercio del total de sus obligaciones se encuentren vencidas e impagas por
un periodo mayor a treinta das calendario; o b) que tiene prdidas
acumuladas, deducidas las reservas, cuyo importe sea mayor al tercio del
capital social pagado.
A este respecto, el artculo 24.2 de la Ley General del Sistema Concursal
seala que al presentar su pedido, el deudor deber expresar si buscar una
reestructuracin patrimonial o una disolucin y liquidacin. De ser el caso que
el deudor quiera intentar una reestructuracin patrimonial, deber acreditar que
sus prdidas acumuladas, deducidas las reservas, no superan al total de su
capital social pagado. Y de haber pedido la reestructuracin patrimonial, pero
no haber podido acreditar no encontrarse en la situacin anterior, la solicitud
ser declarada improcedente, conforme dispone el artculo 24.3 de la Ley.

Los principios que establece la Ley General del Sistema Concursal

La nueva Ley ha recogido sin embargo principios importantes que antes no se
consideraban en la legislacin peruana. Dentro de tales principios podemos
citar:
- El Principio de la Universalidad, puesto que los procedimientos concursales
producen sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del deudor, con
excepciones expresa por la ley.
- El Principio de la Colectividad, dado que los procedimientos concrsales
buscan beneficio de la totalidad de los acreedores el inters colectivo de
acreedores se superpone al inters individual de cada acreedor.
- El Principio de la Proporcionalidad, dado que los acreedores participan
proporcionalmente en el resultado econmico de los procedimientos
concursales ante la imposibilidad del deudor de pagar con su patrimonio.

25

- El Principio de la Prevencin de las situaciones de crisis, siendo que es

menos costosa y ms eficiente con la prevencin de esta; se crean
instrumentos legales orientados a prevenir, situaciones de insolvencia; se
incrementan el reflotamiento de empresas viables.
- El Principio de la Conservacin de las empresas viables: si la empresa en
crisis, conserva todos los intereses en juego, se podrn ver la conservacin de
la empresa; la conservacin de la empresa favorece el pago de los crditos y la
conservacin de puesto de trabajo; la conservacin de la empresa favorece la
competencia en el mercado interno.
- El Principio de la identificacin de los intereses de los acreedores en el
destino de la empresa: mayor inters que los propios accionistas; su inversin
es mayor que la de los propios accionistas; adoptan colectivamente la decisin
ms eficiente para sus intereses; la junta de acreedores es el gran protagonista
del proceso.
- El Principio del Ambiente favorable de negociacin, con el objeto de evitar la
canalizacin del patrimonio del deudor; se convoca a todos los acreedores a
que registren los montos de sus acreencias ante una sola autoridad; los
acreedores deben contar con informacin mnima, que le permita una decisin
eficiente; se introducen mecanismos de proteccin del acreedor otorgndole
facultades de fiscalizacin a la autoridad.
Las entidades excluidas de los alcances de la Ley N 27809:
Por mandato de la Ley General del Sistema Concursal, se encuentran
excluidas de su alcance:
- Las AFP.
- Las Empresas del Sistema Financieras y de Seguros.
- Las entidades autorizadas por la CONASEV,
- Los patrimonios autnomos de seguros de crditos.
- Las sucursales, con autonoma de gestin y de capital pero no total.
- La sucesin mortis causa.

EL PROCEDIMIENTO CONCURSAL EN EL PER.

1. El Procedimiento Concursal Ordinario (PCO):
En este procedimiento se busca revertir una situacin de insuficiencia
patrimonial o cesacin de pagos evidente del deudor.
26

Se caracteriza por ser un procedimiento administrativo.

Tiene un carcter reparador y no preventivo, presentndose alternativamente:
la restructuracin del patrimonio o la disolucin y liquidacin de la empresa.
Los acreedores asumen la direccin del negocio y la quiebra judicial se
presenta como un proceso excepcional.
El procedimiento concursal ordinario se inicia a solicitud del deudor cuando
ms de un tercio de sus obligaciones se encuentren vencidas o impagas por un
perodo mayor a 30 das calendarios; o que tenga prdidas acumuladas,
deducidas las reservas, cuyo importe sea mayor al tercio del capital social
pagado.
Se inicia igualmente a solicitud de los acreedores impagos, cuyos crditos
exigibles se encuentran vencidos, no hayan sido pagados dentro de los 30 das
siguientes a su vencimiento y que, en conjunto, superen el equivalente a 50
UIT vigentes a la fecha de presentacin. Se puede iniciar igualmente el
procedimiento como una tercera forma, cuando al expedirse sentencia en
primera instancia, el ejecutante desconoce la existencia de bienes de
propiedad del deudor, por lo que solicitando el requerimiento para que el
deudor seale bienes libres de gravamen, ste no lo hace.
Una vez que se ha verificado la existencia de los crditos invocados, la
Comisin requerir al emplazado para que dentro de los 20 das de notificado,
se a persone al procedimiento optando por cualquiera de las siguientes
alternativas: pagar el ntegro de los crditos objeto del emplazamiento, en cuyo
caso la obligacin se extinguir; ofrecer pagar el ntegro de los crditos objeto
del emplazamiento, debiendo el acreedor en el plazo de 10 das dar su
conformidad; a la existencia, titularidad, exigibilidad o cuanta de los crditos
objeto del emplazamiento, lo que permitir resolver a la Comisin, previo
traslado al acreedor; y, allanarse a la solicitud.
Seguidamente, la Comisin declarar la situacin de concurso, bajo los
siguientes supuestos: cuando el acreedor rechace el ofrecimiento de pago
formulado por el emplazado; cuando la oposicin presentada por el deudor
resulte infundada o improcedente; cuando el emplazado reconoce el monto de
los crditos y se allana a la solicitud presentada; y, cuando el emplazado no se
pronuncia sobre ninguna de estas alternativas, dentro de los 20 das de
notificado su emplazamiento como deudor.
En el procedimiento se constituye la Junta de Acreedores, como un rgano que
representa al deudor insolvente encargndose de la toma de decisiones en el
proceso concursal. Participan en la referida Junta: los acreedores que
obtuvieron el reconocimiento de sus crditos; los acreedores con crditos
declarados contingentes; el representante de la autoridad concursal; y, el
27

deudor, quien tiene derecho de asistir a las reuniones de la Junta en forma

personal o representado, pudiendo slo manifestar su posicin respecto del
procedimiento.
Las Juntas de Acreedores constituyen el mximo rgano del deudor
concursado; son de carcter deliberante y decisorio; y, es un mecanismo por el
cual los acreedores intervienen en el concurso manifestando su voluntad
mediante la adopcin de acuerdos. Las Juntas igualmente pueden constituir su
Comit de Acreedores, como un rgano de apoyo de la Junta, a la que se
puede delegar, en todo o en parte, las atribuciones que la ley le confiere a la
Junta.
Entre las funciones del Comit de la Junta de Acreedores se pueden sealar:
Informar a la Junta los acuerdos que se adopten y las acciones que se realice;
el monitoreo de la marcha de la empresa; y, dar cumplimiento a los acuerdos
de la Junta. El Comit debe representar los intereses variados que conforman
la masa concursal. Estar integrado por 4 miembros:
Un presidente (que tambin ser presidente de la junta), mientras que los otros
3 debern ser acreedores reconocidos, de distinto origen
2. El reconocimiento de crditos:
El crdito es el derecho del acreedor a obtener una prestacin asumida por el
deudor como consecuencia de una relacin jurdica obligatoria, siendo crditos
susceptibles de reconocimiento los que se sustenten por concepto de capital,
intereses y gastos que se hayan devengado hasta la fecha de publicacin del
aviso de la situacin de concurso, as como los crditos devengados con
posterioridad de la citada fecha en caso de que el deudor ingrese a un
procedimiento de disolucin y liquidacin.
El procedimiento de reconocimiento de crditos se tramita a travs de la
Secretara Tcnica de la Comisin de Procedimientos Concursales. Dicho
procedimiento se desarrolla desde que culminada la etapa del apersonamiento
de los acreedores, la Comisin cita al deudor a fin de que se pronuncie sobre
las solicitudes de reconocimiento, resolviendo posteriormente respecto a los
pedidos, pudiendo los acreedores o terceros legitimados ejercitar su derecho a
la oposicin.
El pago de los crditos tiene diferentes prelaciones o preferencias. As, como
crditos de primer orden, se refieren a las deudas provenientes de
remuneracin o beneficios sociales, pagos previsionales, entre otros aspectos.
El segundo orden lo constituyen los aportes impagos a la seguridad social,
incluyendo intereses, costas y recargos que ellos generen. Los crditos
constituidos con hipoteca, prenda, anticresis, warrant, derecho de retencin o
medidas cautelares, entre otras obligaciones, constituyen la tercera orden; los
de origen tributario corresponden al cuarto orden; teniendo el quinto el que
28

refiere a todos los dems crditos impagos del deudor, que no hayan sido
comprendidos en los rdenes anteriores.
3. El Procedimiento de Restructuracin Patrimonial:
Se trata de una modalidad de procedimiento concursal que busca la
conservacin del deudor como agente econmico en el mercado. Es el
procedimiento concursal destinado a revertir una crisis econmica manifiesta
del deudor a travs de la ejecucin de diversos mecanismos orientados a
maximizar el valor del negocio en crisis, entre los que se puede citar la
restructuracin operativa o financiera de la empresa; su reorganizacin
operativa; la refinanciacin de sus obligaciones, aporte de capital de trabajo,
capitalizacin o condonacin de deudas, etc.
Este procedimiento puede ser solicitado por las empresas que no tengan
prdidas acumuladas y que superen la totalidad de su capital social pagado;
por personas naturales, sociedades conyugales o sucesiones indivisas que
cumplan las condiciones previstas en la Ley del Sistema Concursal.
En este procedimiento, la Junta de Acreedores podr disponer de los
siguientes regmenes: la continuacin del mismo rgimen de administracin; la
administracin del deudor por un administrado inscrito ante la Comisin de
Procedimientos Concursales del INDECOPI.
Tambin puede organizarse un sistema de administracin mixta que sostenga
la administracin del deudor pero en el que tambin se involucre la
participacin de personas naturales o jurdicas designadas por la Junta. Cabe
indicar que para aprobar el rgimen de administracin que se aplicar al
deudor, se requiere mayora simple de ms del 50% de los crditos
reconocidos, en primera convocatoria, y de igual porcentaje de crditos
asistentes en segunda convocatoria.
A ese respecto, es igualmente importante sealar que en los casos
precedentes, debe aprobarse un Plan de Restructuracin Patrimonial, como un
marco en el que el Administrador y los acreedores negocian las frmulas y
acciones necesarias para la continuacin de las actividades de la Empresa, as
como las condiciones en que los acreedores podrn recuperar sus crditos
correspondientes. Dicho Plan de Restructuracin Patrimonial debe contener
adems del cronograma de pagos, condiciones y plazos:
- El Balance General a la fecha de elaboracin del Plan.
- Las acciones que se propone ejecutar la administracin.
- Relacin de obligaciones.
- Propuestas para el financiamiento de la inversin requerida para la
restructuracin del deudor.
29

- El rgimen de intereses.
- La poltica laboral a adoptarse.
- El presupuesto que contenga los gastos y honorarios de la Administracin.
- El estado de los flujos proyectados.
- Las provisiones para los crditos contingentes, los no reconocidos o las
materias de impugnacin.
La ley vigente establece que existe un plazo de 60 das para aprobar el Plan de
Restructuracin, contados desde la aprobacin del acuerdo de restructuracin.
En el caso de que no se apruebe el Plan, la autoridad concursal deber
disponer la disolucin y liquidacin del deudor.

4. Procedimiento de Disolucin y Liquidacin:

Tiene como propsito la realizacin de los activos del deudor concursado, el
pago de los pasivos y, de darse el caso, la entrega del remanente del
patrimonio entre los titulares de la Empresa, ante la imposibilidad del deudor de
superar sus problemas econmicos financieros.
El procedimiento concursal de Disolucin y Liquidacin tiene dos causales:
- Cuando el deudor tiene prdidas acumuladas, deducidas sus reservas, que
superen la totalidad del capital social pagado.
- Por ejecucin del apercibimiento dictado por el Juez.
Los crditos materia del Procedimiento de Disolucin y Liquidacin, refieren a
todos, cualquiera sea la oportunidad en que se devengaron, debindose
tambin incluir a los titulares de crditos generados con posterioridad a la
publicacin del aviso de difusin del procedimiento, quienes tendrn que
presentar sus respectivas solicitudes de reconocimiento de crditos con el
propsito de participar en la Junta de Acreedores y lograr el pago de sus
crditos.
En este procedimiento debe establecerse el Convenio de Liquidacin, es decir,
el documento mediante el cual el Liquidador y todos los acreedores dejan
establecido el resultado de la negociacin, as como las condiciones especiales
para el pago de las obligaciones que componen la denominada masa
concursal.
Dicho Convenio debe contener:

30

- La identificacin del liquidador, del deudor y del Presidente de la Junta de

Acreedores, la fecha de aprobacin y las condiciones bajo los cuales se
realizarn los pagos de los crditos.
- La proyeccin de gastos estimada por el liquidador.
- Los honorarios del liquidador, as como la forma y oportunidad de pagos.
- Los mecanismos en virtud de los cuales el liquidador cumplir los
requerimientos de informacin peridica.
- La modalidad y condiciones de realizacin de los bienes del deudor.
- El rgimen de intereses, aplicndose a los crditos tributarios a la tasa de
inters compensatorio que corresponda a la mayora de los acreedores
incluidos en el orden de preferencia.
Cabe indicar asimismo que el Convenio de Liquidacin debe ser aprobado en
la Junta de Acreedores en el momento que se acuerde el ingreso del deudor a
un proceso de disolucin o liquidacin, o dentro de los treinta das siguientes a
la adopcin de dicho acuerdo. En el caso de que la Junta no tomase ese
acuerdo, la autoridad concursal deber disponer la disolucin y liquidacin del
deudor.
La aprobacin del Convenio de Liquidacin tiene como efectos, el cese
definitivo del negocio del deudor, la indivisibilidad entre el deudor y sus
acreedores, el desapoderamiento mediante el cual el deudor pierde el poder de
gestin y disposicin de su patrimonio, as como la exigibilidad de los pagos del
deudor aunque no se encuentren vencidas, descontndose los intereses
correspondientes al plazo que falte para el vencimiento.
5. Quiebra:
Refiere a una situacin fctica cuando el patrimonio del deudor se extingue
quedando acreedores pendiente de ser pagados, lo cual debe ser declarado
judicialmente. Verificada dicha situacin, el liquidador deber solicitar la
declaracin judicial de quiebra del deudor en un plazo no mayor de 30 das,
siendo competente para dicho pronunciamiento, el Juez Especializado en lo
Civil. Conforme lo establece la disposicin legal, dentro de los 30 das
posteriores a la presentacin de la demanda, el Juez previa verificacin de la
extincin del patrimonio, sin ms trmite, declarar la quiebra y la
incobrabilidad de la deuda, debiendo dicha resolucin ser publicada en el Diario
Oficial El Peruano, por dos das consecutivos.
Cuando se declare consentida o ejecutoriada dicha resolucin, concluir el
proceso y el Juez ordenar su archivamiento y la inscripcin de la extincin del
patrimonio del deudor, debiendo emitirse tambin los certificados de
incobrabilidad para todos los acreedores impagos.
31

La declaracin de quiebra conlleva diversos efectos, particularmente para el

quebrado, sea una persona natural o jurdica, debiendo perdurar dicha
situacin mientras se encuentre en ese estado.
Dentro de tales efectos, se puede indicar:
- Est impedido de constituir sociedades o personas jurdicas o formar parte de
otras ya constituidas.
- No podr ejercer el cargo de director, gerente, apoderado o representante de
sociedades o personas jurdicas.
- No podr ser tutor o curador o representante legal de personas naturales.
- No podr ser administrador o liquidador de deudores en los procedimientos
regulados en la ley.
Debe precisarse que la condicin de quebrado, no impide al deudor o a sus
representantes, el pleno goce de sus derechos civiles; lo cual significa contra
lo que algunos sostienen que el quebrado no es incapaz, pudiendo adems ser
rehabilitado luego de cinco aos desde la fecha del auto de expedicin de
quiebra, excepto haya sido condenando por los delitos previstos en los Arts.
209. 211, 212, y/o 213 del Cdigo Penal.

6. Procedimiento Concursal Preventivo:

A diferencia del procedimiento antes indicado, el Procedimiento Concursal
Preventivo se encuentra dirigido a la solucin de dificultades financieras de
empresas en riesgo de crisis. Esto significa que este procedimiento se propone
evitar la crisis patrimonial del deudor, esto es, funciona como un mecanismo de
restructuracin de obligaciones.
El procedimiento Concursal Preventivo puede ser solicitado por cualquier
deudor, siempre que no estuviera incurso en una situacin de insuficiencia
patrimonial ni de cesacin de pagos.
En este procedimiento distinguimos dos etapas marcadamente diferenciadas:
- Una etapa pre concursal, que se inicia con la solicitud de acogimiento al
procedimiento. Es admitida por la Comisin, en tanto se hayan cumplido con
los requisitos de admisibilidad, disponindose la publicacin del aviso
correspondiente- Otra etapa concursal, que se inicia con la publicacin del aviso, contina con
la presentacin de las solicitudes de reconocimiento de crditos de los
acreedores y culmina con el Acuerdo Global de Refinanciacin.

32

El Acuerdo Global de Refinanciacin es un compromiso de pago formulado por

el deudor con el objeto de reprogramar sus deudas. En este acuerdo el deudor
propone a sus acreedores formas de pago diferentes de las pactadas
anteriormente. Se aprueba con el voto de acreedores que representan crditos
por un importe superior al 66.6% del monto total de crditos reconocidos, en
primera convocatoria. En segunda convocatoria, basta con el voto favorable de
acreedores representantes de un importe superior al 66.6% del total de crditos
asistentes.
El Acuerdo Global debe contener el:
- Cronograma de pagos,
- La tasa de inters aplicable; y,
- Las garantas ofrecidas, de ser el caso.
Nuestra legislacin igualmente establece que la Junta de Acreedores puede
prorrogar la aprobacin del Acuerdo por nica vez hasta por un plazo mximo
de 15 das posteriores a su instalacin. Si la Junta de Acreedores desaprueba
el Acuerdo concluir el procedimiento concursal preventivo.
7. Impugnacin del acuerdo de la Junta de Acreedores:
Los acuerdos de Junta de Acreedores pueden ser impugnados por el deudor o
los acreedores que en conjunto representen crditos no menores al 10% del
monto total de los crditos reconocidos, dentro de los 10 das siguientes de
adoptado el acuerdo. Dicha impugnacin se puede plantear, siempre que se
haya incurrido en las siguientes causales:
- Los acuerdos que incumplan las formalidades legales.
- No observen las disposiciones contenidas en el ordenamiento jurdico.43
- Manifiesten el ejercicio abusivo de un derecho o lesiones, en beneficio de uno
o varios acreedores, los intereses de la masa concursal.
Tambin nuestra legislacin permite que en cualquiera de estos supuestos, la
Comisin, actuando de oficio, puede declarar la nulidad del acuerdo adoptado
en la Junta en un plazo de 30 das.
La propia norma establece igualmente que la impugnacin debe ser presentada
por el deudor o los acreedores que estuvieron presentes en la Junta, siempre
que stos hayan dejado constancia en el acta de su oposicin al acuerdo y su
intencin de impugnarlo.
Si no hubieran estado presentes, el plazo se computara desde que tomaron
conocimiento del mismo, siempre que acrediten imposibilidad de conocer la
33

convocatoria. No obstante, en cualquier caso, el derecho a impugnar un

acuerdo caduca a los 15 das de adoptado.
Posteriormente, la Comisin comunica la impugnacin deducida al Presidente
de la Junta de Acreedores y al representante del deudor, a efectos de su
absolucin, traslado que debe efectuarse dentro de los 5 das de su
interposicin.
Con la absolucin del traslado o sin ella, la Comisin deber resolver la
impugnacin formulada, publicando luego un extracto de dicha resolucin en el
Diario Oficial El Peruano a excepcin de que el nmero de acreedores fuese
reducido, caso en el que se notificar la resolucin al deudor, los
administradores o liquidador y a cada uno de los acreedores. Conforme lo
dispone igualmente la ley pertinente, en ese caso, debe tenerse presente, la
denominada prueba de resistencia, por tratarse de una precedente de
observancia obligatoria. Dicha prueba consiste en que, si al analizar el vicio o
defecto impugnado se llega a la conclusin que no afectar la validez del acto
impugnado, la impugnacin debe ser declarada infundada. Solo en caso de
afectacin de la validez del mismo, la Comisin emitir pronunciamiento sobre
ste.
Finalmente resulta pertinente tambin indicar que no es posible acudir a la va
judicial para impugnar un acuerdo de la Junta de Acreedores ya que la Ley
Concursal establece procedimiento y vas propias para tramitar los acuerdos de
impugnacin de acuerdos.

34