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DE SO PAUtO
f81~l8ll~OTlECA

TEMAS
DE DIREITO
,
SOCIETARIO E EMPRESARIAL
CONTEMPORNEOS
Liher Amicorum

Prof. Dr. ERAsMo V ALLADO AzEVEDO E NovAES FRANA


Coordenao de
MARCELO VIEIRA VON DAMEK
Alcides Tomasetti Jr. Alfredo de Assis Gonalves Neto
Aline de Menezes Santos Arago Amir Achcar Bocayuva Cunha
Antnio Carlos Malheiros Arnaldo Malheiros Filho
Arthur Bardawil Penteado Caetano Lagrasta Neto Carlos Klein Zanini
Daniella Neves Reali Fragoso Eduardo Secchi Munhoz
Erick Corvo Erik Frederico Oioli Evandro Fernandes de Pontes
Evy Cynthia Marques Fbio Nusdeo Flvio Luiz Yarshell
Francisco Antunes Maciel Mssnich Francisco Satiro
Gilberto Morelli Andrade Gustavo Akkerman Herbert Wiedemann
Joo Pedro Barroso do Nascimento Jos Alexandre Tavares Guerreiro
Jos Carlos Moreira Alves Jos Igncio Botelho de Mesquita
Jos Marcelo Martins Proena Jos Virglio Lopes Enei
Julian Fonseca Pea Chediak Luiz Antnio de Sampaio Campos
Lui,z Gasto Paes de Barros Lees Manoel de Queiroz Pereira Calas
Manoel Justino Bezerra Filho Marcelo Fernandez Trindade
Marcelo Roberto Ferro Marcelo Vieira von Adamek
Marco La Rosa de Almeida Maria Eugnia Finkelstein
Maria Isabel de Almeida Alvarenga Maria Isabel do Prado Bocater
Mauro Bardawil Penteado Modesto Carvalhosa Nelson Eizirik
Newton De Lucca Otto Carlos Vieira Ritter von Adamek
Patrcia Barbi Costa Paula A. Forgioni Paulo Cezar Arago
Paulo Fernando Campos Salles de Toledo Paulo Salvador Frontini
Pedro Testa Roberto Delmanto Srgio I. Eskenazi Pernidji
Sheila Christina Neder Cerezetti Valdo Cestari de Rizzo Walter Ceneviva

- -MALHEIROS

i~i EDITORES

SOCIEDADE PARA O EXERCCIO


DE TRABALHO INTELECTUAL
ALFREDO DE Assis GoNALVES NETO
].introduo. 2. Profisso intelectual. 3. Elemento de empresa. 4. Sociedade
para o exerccio de atividade intelectual. 5. Natureza da sociedade de
trabalho intelectual.

1. Introduo

O Cdigo Civil brasileiro de 1916, sob o rtulo de "locao de


servios", 1 tratou dos contratos de prestao de servios em geraU Seu art.
1.216 estabelecia: "Toda espcie de servio ou trabalho lcito, material ou
imaterial, pode ser contratada mediante retribuio".
Nesse enunciado estavam abrangidas todas as modalidades possveis
de servios, inclusive os decorrentes das relaes de emprego, que s receberam tratamento prprio na Consolidao das Leis do Trabalho, de 1943,
a qual, de sua vez, no tratou integralmente da matria. Continuaram sob a
regncia do Cdigo Civil todos os demais "modos de prestao de servios
que no se ajustavam ao conceito legal do contrato de trabalho, seja pela
inexistncia de subordinao, pela falta de continuidade, ou pelo fim da
atividade do trabalhador". 3
No mesmo dispositivo igualmente inseriam-se os contratos de prestao de servios intelectuais; e, apesar de a doutrina logo ter feito suas
crticas, 4 nada se modificou at o ltimo de seus dias.
I. A expresso, que a doutrina logo procurou substituir por "prestao de servios",
herana da tcnica do Direito Romano de abranger numa s categoria contratual a locao de coisas (locatio-conductio rerum ), a locao de servios (locatio-condutio operarum) e a empreitada (locatio-conductio operis). Por todos, Caio Mrio da Silva Pereira,
Instituies de Direito Civil, vol. III, Rio de Janeiro, Forense, 1978, n. 249, pp. 329-330.
2. No me refiro s normas do Cdigo Comercial sobre o tema porque, no meu
pensar, elas no eram prprias do direito comercial, isto , no compunham esse direito
especial; possuam carter geral e foram revogadas pelo Cdigo Civil de 1916.
3. Orlando Gomes, Contratos, 4 ed., Rio de Janeiro, Forense, 1973, n. 215, pp.
319-320.
4. "O Cdigo Civil brasileiro do comeo do segundo decnio no soube expungir
de seus dispositivos persistncias da condio servil dos que outrora prestavam servios

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DIREITO SOCIETRIO (TEORIA GERAL E DIREITO SOCIETRIO NO CC)

O Cdigo Civil de 2002 - diversamente do italiano, que o informou5


- seguiu no mesmo rumo e deixou de fazer as distines; manteve na vala
comum dos contratos de prestao de servios, por expressa disposio normativa (art. 593), toda a gama daqueles no enquadrveis nos de natureza
trabalhista. Apesar disso, avanou um passo ao dispor sobre o servio prestado por quem no possui o ttulo de habilitao necessrio ou no satisfaz
outros requisitos estabelecidos em lei -porm, exclusivamente para regular
seus efeitos quanto contraprestao, isto , remunerao (art. 606).
J no Livro 11 da Parte Especial, que regula o direito de empresa, aps
definir a figura do empresrio como a de quem exerce profissionalmente
atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens
ou de servios, o vigente Cdigo exclui desse enunciado as pessoas que se
dedicam profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica,
ainda que contem com o concurso de auxiliares ou colaboradores (art. 966
e pargrafo nico).
Ou seja, quem, de modo organizado, presta servios de natureza intelectual est sujeito a tratamento jurdico diferente do daquele que exerce
profissionalmente outros servios.6
crucial, portanto, distinguir uma e outra dessas categorias para saber
qual a que, exercida organizadamente em carter profissional, est ou no
est sujeita s disposies do direito da empresa?

2. Profisso intelectual
A profisso intelectual, de modo geral, considerada sinnimo de
profisso liberal. No dizer de Pontes de Miranda, "artes liberais, profisses
liberais, estudos liberais, disseram-se as artes, profisses e estudos dignos
do homem livre". 8 V-se em Ascarelli que a expresso "profisso liberal"
h de ser reservada para as profisses nominais disciplinadas ou para as
domsticos. Do mesmo modo, tambm no atendeu a formas diversas do trabalho intelectual, inadaptveis s regras que estabeleceu" (Adaucto Fernandes, O Contrato no Direito
Brasileiro, vol. 32 , Rio de Janeiro, Coelho Branco Filho, 1945, n. 1.220, p. 222).
5. O Cdigo Civil italiano de 1942 fixou regras para o trabalho intelectual nos seus
arts. 2.229 a 2.238, dando relevo, a, s chamadas profisses regulamentadas.
6. A ressalva final do pargrafo nico do art. 966 do Cdigo Civil ser objeto de
anlise mais adiante.
7. Por no se compreender no tema, no caso de enveredar na questo de saber se
servios intelectuais espordicos, insuficientes para identificar uma "atividade", tambm
teriam de receber, pelas peculiaridades de que se revestem (pessoalidade, fidelidade, sigilo, exigncia ou no de habilitao especfica etc.), tratamento diferenciado dos demais
servios.
8. Pontes de Miranda, Tratado de Direito Privado, t. XLVII, So Paulo, Ed. RT,
1984, p. 7.

SOCIEDADE PARA O EXERCCIO DE TRABALHO INTELECTUAL

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quais sejam exigidos registros especiais, diferenciando-se das outras pela


valorao social da natureza intelectual do servio prestado. A essa diversa
valorao social correspondem princpios jurdicos distintos daqueles gerais
das atividades empresariais, que se refletem na disciplina especfica das vrias profisses (particularmente elaborada para aquelas ditas tradicionais),
em cujo mbito (ao contrrio do que se d com a atividade econmica em
geral) com frequncia regulado o acesso ao seu exerccio, sob rigorosas
condies, nas quais se destacam normas inspiradas na premissa do decoro
da profisso, incompatveis com os sistemas de concorrncia prprios da
atividade empresarial e onde, se no se toma impossvel uma organizao,
s vezes tambm relevante (porque a evoluo da atividade profissional
nesse sentido, como tambm de uma maior especializao), no h aquela
produo em massa, conexa com os problemas suscitados pela atividade
empresarial. 9
A seu turno, ainda na lio de Ascarelli, artistas e inventores, exercendo autonomamente os prprios servios (apesar de no ser econmica,
obviamente, a atividade artstica ou inventiva assim exercida ou, ao contrrio, ser claramente empresarial aquela na qual a inveno se destina a ser
explorada pelo prprio inventor), podem ser inseridos no rol das profisses
intelectuais, uma vez que os que exercem profisses intelectuais (dada a
valorao social antes referida) no se incluem no conceito de empresrio. 10
Por "profisso intelectual", para efeito de conhecer o alcance da regra
contida no art. 966, pargrafo nico, do Cdigo Civil, deve ser entendida,
portanto, toda atividade, realizada por uma pessoa humana, que decorre de
sua capacidade criadora, na produo de servios inerentes s profisses
regulamentadas e, de modo geral, de obras literrias, artsticas, inventivas
e cientficas.
O profissional que se enquadre nesse conceito, portanto, ainda que
exera sua atividade de forma organizada, com o concurso de auxiliares ou
colaboradores, no ser empresrio e, consequentemente, no estar sujeito
ao respectivo regime jurdico. 11 Essa concluso vale para qualquer pessoa
9. Tullio Ascarelli, Corso di Diritto Commerciale - Introduzione e Teoria
dell'lmpresa, 3 ed., Milo, Giuffre, 1962, p. 168. Os textos aqui mencionados esto no
Captulo VII do mencionado livro, que trata da atividade do empresrio, e foram traduzidos com extrema preciso e maestria por Erasmo Vallado Azevedo e Novaes Frana em
trabalho publicado naRDM34/203-215.
10. Tullio Ascarelli, Corso di Diritto Commerciale - Introduzione e Teoria
dell'Impresa, cit., 3 ed., pp. 168-169.
11. Deve-se ter em conta, evidentemente, que a previso do pargrafo nico do art.
966 do Cdigo Civil se dirige a quem exerce atividade econmica organizada. Do contrrio j no se enquadraria no caput desse preceito legal. " importante esclarecer, desde
j, que essa previso, por excepcionar o caput do art. 966, supe, evidentemente, o exerccio de atividade dessa natureza sob forma organizada e em carter profissional, pois,

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natural que se dedique a uma profisso intelectual, por maior que seja a estrutura que possua para exerc-la, pouco importando o volume de negcios
que realize ou a quantidade de colaboradores ou auxiliares de que se utilize.

3. Elemento de empresa
bem verdade que na orao final do pargrafo nico do art. 966 do
Cdigo Civil h uma ressalva para manter dentre as atividades exercidas
pelo empresrio aquelas de natureza intelectual se o exerccio da respectiva profisso constituir elemento de empresa. Mas, como procurei explicar,
essa disposio foi inspirada no art. 2.238 do Cdigo Civil italiano de 1942,
situado no captulo que trata do trabalho autnomo, completamente distinto do relativo ao empresrio. Trata das profisses intelectuais, com "uma
srie de normas especiais a elas relativas, dispondo, de modo detalhado,
sobre a atuao do profissional como pessoa, suas relaes com o cliente, as condies de cumprimento do seu mnus, com especial relevncia
personalidade do prestador do servio intelectual (arts. 2.229 e ss.). Como
qualquer outro trabalhador autnomo, o intelectual no , de modo algum,
submetido ao regime jurdico do empresrio. Exatamente por isso, por no
ter o trabalho intelectual nenhuma vinculao com a matria tratada no captulo da empresa, disps o referido Cdigo que, 'se o exerccio da profisso
[intelectual] constituir elemento de uma atividade organizada em forma de
empresa', sero tambm aplicveis as normas a esta relativas (art. 2.238)". 12
O Anteprojeto do atual Cdigo Civil brasileiro - que, nessa parte, fora
redigido por Sylvio Marcondes- continha redao muito parecida com a
utilizada pela sua fonte: "salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de atividade organizada em empresa" (art. 1.027). Ao ser aprovado pela
Cmara dos Deputados, contudo, o texto teve essa frase simplificada, com
a supresso das palavras "atividade organizada em". Mas isso no ocorreu
para mudar-lhe o sentido, seno para alimp-lo de expresses que seriam
aparentemente inteis. "De toda maneira, ser elemento de atividade organizada em empresa ou, simplesmente, elemento de empresa significa ser
parcela dessa atividade e no a atividade em si, isoladamente considerada.
Evidencia-se, assim, que a nica possibilidade de enquadrar a atividade inse assim no fosse, no precisava existir ressalva alguma. Ou seja, se no se verificarem
os pressupostos da atividade organizada e da atuao profissional do intelectual, no h
como enquadr-lo no art. 966, o que toma incogitvel, por isso e por bvio, subsumi-lo
ao respectivo pargrafo: por excludo j estar, a disposio excludente no o apanha" (do
autor, Direito de Empresa- Comentrios aos Arts. 966 a 1.195 do Cdigo Civil, 3 ed.,
So Paulo, Ed. RT, 2010, n. 4, p. 74).
12. Do autor, Direito de Empresa- Comentrios aos Arts. 966 a 1.195 do Cdigo
Civil, cit., 3 ed., n. 5, p. 71. V. toda a fundamentao no mesmo texto (n. 5, pp. 70-73).

SOCIEDADE PARA O EXERCCIO DE TRABALHO INTELECTUAL

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telectual no regime jurdico empresarial ser considerando-a como parte de


um todo mais amplo, apto a se identificar como empresa - ou, mais precisamente, como um dos vrios elementos em que se decompe determinada
empresa." 13
A norma procura regular situaes em que h uma empresa e o trabalho
intelectual nela adentra como um de seus componentes. o caso do mdico
que fornece hospedagem para clientes em um spa (sanus per acquam) e,
ao mesmo tempo, atua na rea de sua habilitao profissional, dando-lhes
atendimento clnico. o caso, tambm - lembrado por Ascarelli -, do farmacutico que, alm de exercer seu oficio aviando receitas, compra e vende
medicamentos. 14 Tanto a prestao de servio mdico, no primeiro caso,
como o exerccio da farmcia, no segundo, sujeitam cada qual dos referidos
profissionais a uma particular e complexa legislao especial; mas, estando as respectivas profisses integradas a uma outra atividade de natureza
empresarial (como o so a hospedagem e a intermediao de remdios), o
mdico e o farmacutico que assim as exercem consideram-se empresrios
e devem inscrever-se no Registro Pblico das Empresas, subsumindo-se s
disposies correspondentes.
Foroso concluir, portanto- como concluram os grandes Mestres
italianos ao longo da centenria existncia de seu Cdigo Civil -, que o
pargrafo nico do art. 966 do Cdigo Civil brasileiro, semelhana do que
dispe o art. 2.238 do modelo inspirador, "sujeita os profissionais intelectuais s normas que dizem respeito ao empresrio somente se o exerccio da
profisso constituir elemento de uma atividade organizada sob forma de empresa. Em si considerada, portanto, a atividade dos profissionais intelectuais
no , pelo nosso Cdigo Civil, atividade de empresa". 15
At aqui o protagonista destas consideraes foi a pessoa natural de
quem exerce atividade intelectual. Passo a analisar, na sequncia, questo
distinta, que o exerccio da atividade intelectual em sociedade.
4. Sociedade para o exerccio de atividade intelectual
Os servios de natureza intelectual, como produto do intelecto, so
exercidos em regra pela pessoa do prestador, sem que se possa fazer substituir por qualquer outra; o vnculo que se forma entre os contratantes, por
isso, costuma ser personalssimo.
13. Idem, n. 5, p. 72.
14. Tullio Ascarelli, Corso di Diritto Commerciale - Introduzione e Teoria
dell 'Impresa, cit., 3 ed., p. 171.
15. Francesco Galgano, Diritto Commerciale- Le Societ, Bolonha, Zanichelli,
1986, n. 1.6, p. 9.

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DIREITO SOCIETRIO (TEORIA GERAL E DIREITO SOCIETRIO NO CC)

Ao ser encomendado um quadro a um pintor est suposto que a pintura ser feita por ele, e no por outro, mesmo que os trabalhos desse outro
estejam mais valorizados no mercado. Tal j no ocorre quando se contrata
a prestao de servios desvinculados das qualidades pessoais do prestador,
como os de pintura de um muro, de limpeza, de vigilncia etc., que podem
ser realizados sem qualificao tcnica por qualquer daqueles selecionados
e recrutados para tal fim. A, o que prepondera a estrutura, isto , a empresa, porque o servio essencialmente fruto da conjugao dos diversos
fatores de produo (capital, trabalho e tecnologia). Ao contratante dos servios proposta uma tarefa empresarial e a ele se toma indiferente a pessoa
que efetivamente os presta.
Tratando-se de servios reservados ao exerccio de uma profisso
regulamentada - como a de advogado, de mdico, de psiclogo etc. -,
produo intelectual soma-se o pressuposto da habilitao tcnica (profissional) da pessoa que os deve prestar, de sorte que a substituio do agente
contratado por outro, alm de excepcional, impe, no mnimo, a mesma
qualificao.
Atentas a essas peculiaridades, algumas legislaes no a permitiram
ou impuseram, por muito tempo, severas restries constituio de sociedade para prestao de servios inseridos entre os dessas profisses. Sendo a
habilitao profissional inerente pessoa que a obtm, impossvel facult-la
a um ser fictcio, isto , a uma sociedade, a uma pessoa "jurdica", que, de
resto, no est inscrita em nenhum rgo da categoria profissional regulamentada.16
S em tempos mais recentes, notadamente a partir do Tratado de Roma,
que deu o empurro inicial para a formao da Comunidade Econmica Europeia (hoje, Unio Europeia), que se verificou maior abertura no Direito
Europeu Continental para admitir sociedades entre pessoas de profisses
regulamentadas, ainda assim com vrias condicionantes. 17
Entretanto, como j observei, "o desenvolvimento de novas tcnicas
nas diversas reas do conhecimento, o crescimento da populao e, como
consequncia, o aumento da procura dos servios prestados por um deter16. Mesmo as sociedades de advogados, cujo registro feito exclusivamente na
OAB, nela no possuem a indispensvel inscrio para o exerccio da Advocacia, privativada pessoa natural do advogado (arts. 4, 82 e 15 da Lei 8.906!1994).A sociedade de advogados no constituda para exercer a Advocacia, mas para a disciplina do expediente
e dos resultados patrimoniais auferidos na prestao dos servios jurdicos que realizam
os advogados a ela vinculados. Sobre o tema, v., do autor, Sociedade de Advogados, So
Paulo, Lex, 2010, ns. 8 e 9, pp. 37-42.
17. Sobre o tema, v., do autor, "Sociedades de profissionais liberais e sociedade
de advogados", in Srgio Ferraz (coord.), Sociedade de Advogados, vol. li, Braslia, ed.
OAB/Conselho Federal, 2004, pp. 119-140.

SOCIEDADE PARA O EXERCCIO DE TRABALHO INTELECTUAL

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minado profissional impuseram sua massificao, vale dizer, sua prestao


em srie (em massa), semelhana do que se passou, a partir da Revoluo
Industrial, com a produo de bens (e, depois, de servios) para o mercado.
Esse fenmeno provocou, contra os arautos da postura tradicional, se no a
necessidade, a convenincia de atuao conjunta dos seus agentes. Assim,
a obrigatoriedade de prestao de servios pelo prprio profissional contratado (habilitado) foi cedendo espao admisso da figura da delegao
da atividade a auxiliares de sua confiana, tambm habilitados, ressalvada
a obrigao de assistncia pessoal e acompanhamento direto do trabalho
assim realizado por seus escolhidos". 18
Da foi um passo para admitir a constituio de sociedades destinadas
ao exerccio de profisses liberais. Se em outros Pases havia restries
constituio de sociedades com tal objeto, no Brasil elas foram surgindo nas
mais diversas reas do conhecimento.
No que respeita s sociedades de advogados, por exemplo, h registro
de seu aparecimento nos idos de 1950, embora s se tenham expandido aps
sua regulamentao no Estatuto de 1963. 19 Antes as dificuldades para sua
constituio "decorriam da necessidade de observncia das regras ticas,
orientador.as do exerccio da Advocacia, dentre elas as de proibio da participao do advogado nos resultados do trabalho realizado por outro, do sigilo profissional, da mercantilizao da profisso e as relativas divulgao
de seus servios com o fito de, direta ou indiretamente, angariar clientela". 20
Sob vrias condicionantes - e diferentemente das sociedades destinadas ao
exerccio de outras profisses com habilitao, que no possuem normas
especiais dispondo a respeito-, a sociedade de advogados encontra-se atualmente regulamentada no Estatuto da Advocacia (Lei 8.906/1994, arts. 15 a
17), no seu Regulamento Geral (arts. 37 a 43) e no Provimento 112/2006 do
Conselho Federal da OAB.
De qualquer modo, todas as sociedades de exerccio de profisso liberal tm a peculiaridade de no exercer a atividade para a qual exigida a
habilitao; so sociedades de meios, constitudas para facilitar o exerccio
profissional dos scios ou das pessoas a tanto habilitadas, que a ela se vinculam na consecuo do objeto social. A rigor, caracterizam-se pela finalidade
precpua de apoiar e facilitar (como se d com relao sociedade de advogados) o exerccio de determinada profisso intelectual por pessoas naturais
a tanto devidamente credenciadas. Na obteno dos resultados econmicos
18. Do autor, Sociedade de Mdicos, So Paulo, Lex, 2010, n. 1, pp. 14-15.
19. Sobre as primeiras sociedades de advogado brasileiras v. Orlando Giacomo
Filho, "Histria e evoluo das sociedades de Advocacia no Brasil", Revista do Advogado
74/7-11, So Paulo, AASP.
20. Do autor, Sociedade de Advogados, cit., n. 7, p. 33.

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DIREITO SOCIETRIO (TEORIA GERAL E DIREITO SOCIETRIO NO CC)

para sua atuao, assume relevo o patrimnio intelectual dos profissionais


que as integram (scios ou no), ficando em segundo plano os investimentos
em recursos materiais. Nessas sociedades o trabalho que sobressai em confronto com o capital. Os scios participam mais com seus esforos pessoais
que com recursos materiais, onde a figura do scio de trabalho ou de indstria, prestador de servis, encontra agasalho adequado para exerc-los. 21

5. Natureza da sociedade de trabalho intelectual


Ao falar em sociedade destinada a reunir pessoas que exercem atividades intelectuais em carter profissional estou a me referir, obviamente,
sociedade no sentido prprio da expresso, ou seja, quela na qual duas ou
mais pessoas "reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos
resultados" (CC, art. 981). Trata-se, portanto, de uma entidade que tem por
fim realizar a explorao econmica da atividade intelectual, inconfundvel
com aquelas que tm por escopo fins no econmicos, como as associaes
de classe ou de categorias profissionais, as cooperativas de trabalho etc.
Na dico do art. 982 do Cdigo Civil, salvo excees expressas (sociedade annima, comandita por aes e cooperativa), as sociedades dividem-se em simples ou empresrias, consoante seu objeto. Considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de
empresrio (art. 967); e consideram-se simples as demais.
Na interpretao dessa regra j obtemperei que, pela sua redao, "parece que h um objeto bem delimitado de sociedade empresria, consistente
na atividade prpria de empresrio, e que o da simples definido por excluso, abrangendo toda e qualquer outra atividade que no se enquadre no
conceito de atividade empresria. Mas no assim. Aparentemente residual,
o objeto da sociedade simples que se erige em fator determinante da distino. Ou seja, para se saber se uma sociedade empresria, ou no, preciso
verificar se a atividade econmica a que se prope no est excluda do
conceito de empresrio, segundo as ressalvas dos arts. 966, pargrafo nico,
e 971. Isso, em outros termos, significa ter por objeto atividade que no se
inclua na profisso intelectual ou rurcola. Sendo assim, pode-se dizer, mais
corretamente, que ser empresria toda sociedade que no tiver por objeto
atividade que seja prpria da sociedade simples". 22
21. Sobre o tema, v., do autor, "Novos paradigmas da Advocacia. Sociedade de advogados", in Anais da XX Conferncia Nacional dos Advogados, vol. 11, Braslia, OAB/
Conselho Federal, 2009, pp. 1.48I-1.487.
22. Do autor, .Direito de Empresa- Comentrios aos Arts. 966 a 1.195 do Cdigo
Civil, cit., 3 ed., n. 61, p. 128.

SOCIEDADE PARA O EXERCCIO DE TRABALHO INTELECTUAL

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Seguindo esse raciocnio, a sociedade celebrada entre quem exerce atividade intelectual ou entre profissionais liberais tendo por objeto atividade
que no prpria de empresrio - ou, por outra, no tendo por objeto o
exerccio de atividade prpria de empresrio - deve ser classificada como
sociedade simples. Essa concluso independe de qualquer elemento de ordem subjetiva: figurando no contrato social que determinada sociedade tem
por objeto o exerccio de atividade intelectual, ela ser simples. o que basta, a no influindo fatores externos, como quantidade, organizao, nmero
de colaboradores ou auxiliares etc., j que o objeto determinado na assinatura do ato constitutivo da sociedade - antes, portanto, de ser dado incio
sua consecuo, sendo impossvel aferir, em tal momento, como ela ir
desenvolver a atividade descrita no contrato social. A sociedade que nasce
para exercer atividade intelectual, ainda que no a exera ou que o faa de
maneira eventual, desorganizada ou, ainda, muito bem organizada, e ser
sempre simples, no tendo como ser classificada no rol das empresrias.
Fixado o critrio distintivo no objeto social (e no no modo de atuar no
mercado, como se d com relao pessoa natural do empresrio), a natureza da sociedade no muda segundo sua performance financeira, estrutura ou
organizao; isso s ocorrer na eventualidade de, em alterao contratual,
mudar seu objeto social.

bem verdade que a sociedade simples de profissionais liberais, exceo da de advogados, 23 pode ser transformada em empresria, optando
pelo tipo de sociedade annima ou em comandita por aes. Mas, ento,
passar a ser empresria apenas em razo do tipo adotado, no da estrutura
ou da organizao, que so fatores externos e no influentes nessa determinao (CC, art. 982, 2).
J, se a sociedade simples adotar outro dos tipos de sociedade empresria (em nome coletivo, em comandita simples ou limitada), ficar sujeita
respectiva disciplina mas continuar sendo simples e manter sua inscrio
no Registro Civil de Pessoas Jurdicas (CC, art. 1.150). De fato assim
porque, como tive ocasio de obtemperar, "a sociedade simples, ao optar
por um dos tipos de sociedade empresria, continua simples e sujeita ao
respectivo registro, apenas observando as normas do Registro Pblico de
Empresas Mercantis relativas ao tipo que adotar. Essa a interpretao que
se extrai do disposto no art. 983, em combinao harmnica com os arts.
984 e 1.150, do Cdigo Civil. E essa foi a interpretao que prevaleceu nas
Jornadas de Direito Civil promovidas pelo Conselho da Justia Federal:
23. A sociedade de advogados no pode adotar "forma ou caractersticas mercantis"
(Lei 8.906/1994, art. 16) e, por isso, no h possibilidade de ser transformada em nenhum
dos tipos de sociedade empresria (CC, art. 2.037), devendo ser constituda como sociedade simples, portanto, e assim ser mantida.

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DIREITO SOCIETRIO (TEORIA GERAL E DIREITO SOCIETRIO NO CC)

'A opo pelo tipo empresarial no afasta a natureza simples da sociedade',


consoante o Enunciado 57 da Comisso de Direito de Empresa (Jornada de
Direito Civil, p. 61, n. 57)". 24 , tambm, a concluso a que vem chegando
a doutrina mais recente, como evidencia Newton Silveira ao asseverar que,
realmente, "no influi o tipo societrio adotado (exceto o da sociedade annima), pois tais sociedades seguem sendo sociedades simples, registradas
perante o Registro Civil de Pessoas Jurdicas". 25
Em concluso, a sociedade que tenha por objeto exclusivamente o
exerccio de atividade intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica - a includas as de profisso regulamentada - uma sociedade simples
mesmo que conte com organizao de grande porte, que possua auxiliares ou colaboradores ou que apresente grande volume de negcios. No se
constituindo como sociedade por aes, manter a mesma qualificao de
sociedade simples, ainda que adote um dos outros tipos de sociedade empresria; s ser empresria se seu objeto descrever atividade prpria de empresrio e a profisso intelectual estiver nele inserida como um dos elementos
para seu exerccio.

24. Do autor, Direito de Empresa- Comentrios aos Arts. 966 a 1.195 do Cdigo
Civil, cit., 3 ed., n. 642, p. 618.
25. Newton Silveira, "As sociedades de advogados e a empresarialidade", RDM
151-152/7-12, So Paulo, Malheiros Editores, 2009 (p. 8).

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