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Convm destacar que o dano material pode atingir no somente o patrimnio presente
da vtima, como tambm o futuro; pode no somente provocar a sua diminuio, a sua
reduo, mas tambm impedir o seu crescimento, o seu aumento. Por isso o dano
material se subdivide em dano emergente e lucro cessante.
Lucro cessante: tambm chamado dano negativo, acontece porque o ato lesivo pode
produzir no apenas efeitos diretos e imediatos no patrimnio da vtima (dano
emergente), mas tambm danos mediatos ou futuros, reduzindo ganhos, impedindo
lucro. O lucro cessante a consequncia futura de um fato j ocorrido. Por exemplo: um
mdico ou um advogado que, em razo de um acidente, fica impossibilitado de trabalhar
por vrios meses, deve ser indenizado pelo que deixou de ganhar durante esses meses.
Um modo de fazer a distino entre esses dois tipos de danos entender que, se o objeto
do dano um bem ou interesse j existente, como, por exemplo, a perda total ou parcial
de veculo num acidente, estamos diante do dano emergente; todavia, tratando-se de
bem ou interesse futuro, ainda no pertencente ao lesado, como no caso dos meses
parados do mdico ou do advogado, temos o caso do lucro cessante. Portanto, o lucro
cessante consiste na perda do ganho esperado que foi frustrado, ou seja, a frustrao
da expectativa de lucro. Todavia, importante alertar para o cuidado que o julgador
deve ter de no confundir lucro cessante com lucro imaginrio, hipottico ou remoto.
Princpio da razoabilidade
No direito brasileiro, essa teoria tem ampla aceitao. Todavia, de suma importncia
observar que a reparao da perda de uma chance repousa em dois pilares: a) uma
probabilidade de que a chance seria realizada; e b) uma certeza de que a vantagem
perdida resultaria em prejuzo. Percebe-se, ento que necessrio que se trate de uma
chance sria e real, que proporcione ao lesado efetivas condies de concorrer
situao esperada e que a perda daquela chance real ocasione prejuzos efetivos
vtima.
A indenizao deve ser pela perda da oportunidade de obter uma vantagem. Por isso, h
que se fazer uma distino entre o resultado perdido e a possibilidade de consegui-lo.
Ou seja, a chance de uma vitria ter sempre valor menor que a vitria futura, o que
refletir, obviamente, no montante da indenizao. Por exemplo, no caso de um
advogado que perde o prazo para recorrer de uma sentena, a indenizao no ser pelo
benefcio que o cliente auferiria caso ganhasse a causa, mas pelo fato de ter perdido a
chance. Portanto, o que deve ser objeto da indenizao, nesse caso, a perda da
possibilidade de ver o recurso apreciado e julgado pelo Tribunal.
H dvidas no que concerne a teoria da perda de uma chance ser uma terceira espcie de
dano ou uma subespcie de dano emergente. Srgio Savi conclui em sua monografia
que deve ser considerada uma subespcie de dano emergente, tendo em vista que a
chance deve ser considerada uma espcie de propriedade anterior do sujeito que sofre a
leso. Alm disso, ao inserir a perda de uma chance no conceito de dano emergente,
elimina-se o problema da certeza do dano, j que no se pretende indenizar o prejuzo
decorrente da perda de um resultado til esperado, mas sim a perda de chance de obter
esse resultado til esperado.
Tambm importante destacar que a perda de uma chance se aplica tanto a danos
materiais quanto a danos morais. Pode-se citar como exemplo o julgado da 9 Cmara
Cvel do TJ/RJ, no julgamento da Apelao Cvel 8.137/2006 (rel. Des. Roberto de
Abreu e Silva). Trata de uma clnica de olhos que foi obrigada a indenizar uma paciente
que sofreu deslocamento de retina, em virtude de no haver mdico disponvel e a
cirurgia s ter sido realizada depois de passada a situao emergencial, vindo a paciente
a ficar cega. Ela foi indenizada no pela cegueira em si, mas pela perda de uma chance
de evitar a cegueira. A indenizao foi no valor de R$ 10.000,00.
Enunciado 444. V Jornada de Direito Civil, 2011. A responsabilidade civil pela perda
de chance no se limita categoria de danos extrapatrimoniais, pois, conforme as
circunstncias do caso concreto, a chance perdida pode apresentar tambm a natureza
jurdica de dano patrimonial. A chance deve ser sria e real, no ficando adstrita a
percentuais apriorsticos.
Dano Moral
A questo que se coloca atualmente com relao ao tema dano moral no mais saber
se ele indenizvel ou no, nem se pode ou no ser cumulado com o dano material, mas
sim o que vem a ser o prprio dano moral. Seguem alguns conceitos:
Conceito de Savatier: qualquer sofrimento que no causado por uma perda
pecuniria;
Conceito de Zanoni: leso a um interesse que visa a satisfao ou gozo de um bem
jurdico extrapatrimonial contido nos direitos da personalidade ou nos atributos da
pessoa;
Conceito de Wilson de Melo e Silva: leses sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa
natural de direito em seu patrimnio ideal, entendendo-se por patrimnio ideal, em
contraposio a patrimnio material, o conjunto de tudo aquilo que no seja suscetvel
de valor econmico;
Conceito de Stoco: ofensa causada pessoa a parte subjecti, ou seja, atingindo bens e
valores de ordem interna ou anmica.
Conceito de Pontes de Miranda: dano patrimonial o que atinge o patrimnio do
indivduo; dano no patrimonial o que s atingindo o indivduo como ser humano, no
lhe atinge o patrimnio.
Segundo Cavalieri, todos os conceitos tradicionais de dano moral tero que ser revistos
para que sejam atualizados de acordo com a nova tica da Constituio de 1988, porque
a atual carta coloca o homem no vrtice do ordenamento jurdico ptrio, tornando-o
titular de relaes jurdicas despidas de expresso pecuniria e com um enorme valor
por serem intrnsecas prpria natureza humana.
Enunciado 159. III Jornada de Direito Civil. Art. 186. O dano moral, assim
compreendido todo o dano extrapatrimonial, no se caracteriza quando h mero
aborrecimento inerente a prejuzo material.
Paulo Nader: uma companhia teatral que se v frustrada, na ltima hora, com a
impossibilidade de sua reinaugurao, estando os ingressos vendidos e as autoridades
convidadas, devido a graves problemas de iluminao, no removidos por culpa da
empresa contratada para a execuo dos servios. Inegavelmente, o caso um exemplo
tpico da trplice modalidade de prejuzos. Os danos emergentes se configuram nas
despesas com cartazes, ingressos, publicidade, contratao de pessoas em geral; os
lucros cessantes se consubstanciam nos lucros que no foram auferidos; o dano moral
causado ao responsvel pelo evento patenteia-se especialmente diante da repercusso
negativa do fato para o nome e imagem de empresrio.
Smula 491 STF: indenizvel o acidente que cause a morte de filho menor, ainda que
no exera trabalho remunerado.
Smula 387 STJ: possvel a acumulao das indenizaes de dano esttico e moral.
3. A legislao esparsa:
a) Lei 5.250, de 09 de fevereiro de 1967 (Lei de Imprensa);
b) Lei 8069, de 13 de julho de 1990 (ECA);
c) Lei 8078, de 11 de setembro de 1990 (CDC, art. 6, VI).
4. A indenizao punitiva
a) Origem: punitive damages
b) Natureza: pena privada
c) Extenso: danos patrimoniais e danos morais
d) Critrios: reprovabilidade da conduta; desconsiderao pelo resultado do ato lesivo;
e) Forma de aplicao: mltiplos da indenizao;
f) A crtica: Enunciado 379. IV Jornada de Direito Civil, 2010. O art. 944 caput do
Cdigo Civil no afasta a possibilidade de se reconhecer a funo punitiva ou
pedaggica da responsabilidade civil.
UNIDADE IV O DOLO E A CULPA
4.1 Distino entre dolo e culpa: a unidade da obrigao reparatria (no dolo ou culpa) e
a distino encontrada em algumas disposies legais e na jurisprudncia.
Sourdat: culpa delitual ou dolo todo fato danoso e ilcito, ainda que no previsto na
lei penal, e cometido com a inteno de prejudicar; culpa quase-delitual ou culpa
todo fato ilcito de omisso ou comisso no prevista pela lei penal, que causa a
outrem um prejuzo, mas que aconteceu sem a inteno de causar dano.
Graus da culpa:
a) Teixeira de Freitas e a diviso da culpa em grave, leve e levssima;
b) A concepo romana (In lege Aquilia et levssima culpa venit);
c) Os arts. 927 (obrigao de reparar o dano) e 944 (indenizao pela extenso do dano)
do Cdigo Civil.
Smula 43 STJ: Incide correo monetria sobre dvida por ato ilcito a partir da data
do efetivo prejuzo.
Modalidades da culpa:
Culpa e dolo: a) art. 7, XXVIII, CF: So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais,
alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXVIII - seguro contra
acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est
obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa; b) e Smula 229, STF: A indenizao
acidentria no exclui a do direito comum, em caso de dolo ou culpa grave do
empregador;
Elementos da culpa:
a) conduta voluntria com resultado involuntrio;
b) previso ou previsibilidade do resultado: I - previso objetiva: a diligncia exigvel
do agente em comparao da sua conduta com aquela que de se esperar do homo
medius; II - a previso subjetiva: falta de cuidado, diligncia e ateno.
c) a culpa na responsabilidade contratual art. 392
d) responsabilidade sem culpa (art. 927, pargrafo nico): Haver obrigao de reparar
o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a
atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza,
risco para os direitos de outrem;
e) independncia da culpa no cvel e no penal (art. 935): A responsabilidade civil
independente da criminal, no se podendo questionar mais sobre a existncia do fato, ou
sobre quem seja o seu autor, quando estas questes se acharem decididas no juzo
criminal;
f) ato ilcito: qualquer situao geradora da obrigao de reparar, embora, muitas vezes
no se cogite de ao humana contrria a um dever.
UNIDADE V RESPONSABILIDADE OBJETIVA
As modernas doutrinas
A formulao da noo de responsabilidade objetiva (Binding)
d) a multiplicao dos acidentes pode ser enfrentada sem que se subverta a noo de
culpa que resulta de evoluo de muitos anos;
e) a adoo da teoria do risco leva inrcia e conduz a certa paralisia prejudicando o
desenvolvimento econmico;
f) s o prejuzo injusto deve ser reparado;
g) insuportabilidade da vida nestas condies.
Observar o art. 927, CC, em que afirmada essa dualidade, ao estabelecer que a
reparao do dano, alm das hipteses de ilcito, devida nos casos especificados em lei
e quando a atividade desenvolvida pelo lesante implicar, por sua natureza, grande risco
para os direitos de outrem.
Lei 9.294/96