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Audincia publica e de instruo e julgamento

Cmara,
Lies

de

Alexandre
direito

processual

Freitas

civil:

volume

Alexandre Freitas Cmara. -- 24. ed. -- So Paulo : Atlas, 2013

5.3 A udincia Prelim inar e Saneam ento do Processo


No sendo caso de incidncia de qualquer das m odalidades anteriorm ente
apreciadas de julgam ento conforme o estado do processo, por excluso, dever
ser aplicado o disposto no art. 331 do CPC. A incidncia desse dispositivo
apenas nos casos em que incabvel qualquer das m odalidades anteriores decorre
de seu prprio texto, onde se l que, se no ocorrer qualquer das hipteses
previstas nas sees precedentes, ser aplicada a norm a ali enunciada.
O art. 331, com a redao que lhe deu a Lei n 10.444, um a das leis
componentes do m ovim ento conhecido como segunda etapa da reform a do
CPC,
ou reform a da reform a, encontra-se sob a rubrica da audincia prelim inar,
j que a anterior, do saneam ento do processo, revelava-se inadequada,107
eis que o dispositivo trata de um a audincia, que a redao anterior do artigo
chamava de audincia de conciliao, mas que sem pre sustentei deveria
denom inar-se audincia preliminar, nom e agora expressam ente acolhido pelo
texto legal, sendo certo que a deciso declaratria de saneam ento do processo
apenas um dos resultados possveis do processo. Curioso notar, todavia, que
a modificao do nom e da audincia (e da prpria seo do Cdigo em que se
encontra o artigo que a regula) se d exatam ente por fora da lei que dim inuiu
a im portncia da mesma, transform ando-a em um a audincia que, se no
exclusivamente de conciliao, o principalm ente.108 Alis, mais curioso
ainda notar que a epgrafe desta seo passa a fazer referncia audincia exatam
ente a partir do m om ento em que se pode dispensar a realizao da mesma.
Penso, ento, que m elhor teria sido preservar a designao original do Cdigo,
j que o saneam ento do processo , a rigor, o que se destaca no contedo da
norm

veiculada

pelo

art.

331

seus

pargrafos.

D eterm ina o art. 331 do CPC que, no sendo caso de extino do processo
(art. 329) ou de julgam ento imediato do m rito (art. 330), dever ser designada
um a audincia preliminar, a se realizar no prazo mximo de 30 dias.109
A essa audincia devero, nos term os da lei, com parecer as partes (que
podem se fazer representar por procurador - que pode ser o prprio advogado
- ou preposto com poderes para transigir). A ausncia de qualquer das partes,
que no v pessoalm ente nem se faa representar, implica, to som ente, tornar
invivel

conciliao

nesse

om

ento.110

107 Gusmo Carneiro, Audincia de instruo e julgamento e audincias preliminares, p. 107.


108 Crtica anloga se encontra em Dinamarco, A reforma da reforma, p. 20.
109 Esse prazo dos chamados prazos imprprios, como soem ser os prazos fixados para a
atuao dos juizes, ou seja, prazos cujo descumprimento no acarreta conseqncias
processuais. O fato de no ser possvel a realizao da audincia preliminar em 30 dias no
impede
sua realizao posterior. Sobre a natureza imprpria desse prazo, Freitas Cmara, Lineamentos
do

110

novo

Dinamarco,

Procedimento

processo
A

reforma

do

p.

civil,
Cdigo

Ordinrio

de

Processo

Civil,
9

51.
p.

125-126.
7

Presentes as partes (ou seus procuradores habilitados), deve-se buscar a


conciliao. Esta no deve ser confndida com transao, a qual , em verdade,
apenas um dos possveis resultados da conciliao. O btida esta, pode-se ter
verdadeira transao (quando houver, de parte a parte, concesses m tuas),
bem assim renncia pretenso (por parte do dem andante) ou reconhecim ento
da procedncia do pedido (por parte do dem andado), sendo certo que todos
esses resultados levaro extino do processo com resoluo do m rito. Pode
ainda ocorrer de a conciliao ser alcanada e produzir, como resultado, a
desistncia da ao, m antendo-se intacta a pretenso do autor, um a vez que no
se tocar na res in iudicium deducta. Nessa hiptese, a conciliao acarretar a
extino

do

processo

sem

resoluo

do

rito.111

de se dizer que a im possibilidade de conciliao nessa fase do processo


no impede que a m esm a seja tentada novamente, num a eventual audincia
de instruo e julgam ento, j que perm anece em vigor o disposto no art. 447
e

seguintes

do

CPC.

Ocorrendo a conciliao, dever esta ser tom ada por term o e hom ologada por
sentena (art. 331, 1Q). Se, por qualquer motivo, a conciliao no
for obtida, prosseguir a audincia em busca de atingir suas outras finalidades.
de se afirmar, pois, e desde logo, esse ponto fundam ental para a exata
com preenso da audincia prelim inar: esta no tem na conciliao sua nica
finalidade. Trata-se, em verdade, de ato processual de trplice finalidade:
conciliao - saneam ento - organizao da instruo probatria.112
Assim sendo, no obtida a conciliao, prosseguir a audincia prelim inar em
direo ao saneam ento do processo e organizao das atividades de
instruo probatria. o que se verifica pela leitura do 2Q do art. 331, cuja
redao no obedece a um a ordem razovel do ponto de vista lgico, mas que
assim pode ser entendido: no sendo obtida, por qualquer motivo, a conciliao,
dever o juiz sanear o processo e organizar as atividades de instruo
probatria.
O saneam ento do processo , em verdade, um a deciso interlocutria
que nada saneia, m as to som ente declara saneado o processo, ou seja, o declara
livre de quaisquer vcios que possam im pedir seu regular prosseguim ento.
Instituto de origem portuguesa,114 a deciso de saneam ento do processo tem
por fim precpuo declarar, como dito, a ausncia de vcios capazes de im pedir
o regular desenvolvim ento do processo em direo a um provim ento de m
rito. A eventual existncia de algum vcio sanvel j ter sido, a essa altura,
corrigida, na m edida em que a atividade de saneam ento do processo vem se
desenvolvendo desde a propositura da ao (como se viu, por exemplo, quando
da anlise da petio inicial, cujos vcios sanveis deveriam ser corrigidos em
dez dias), e a existncia de vcio insanvel ter levado, fatalm ente, extino
do

processo,

com

base

no

art.

329

do

CPC.

A mais relevante questo surgida da anlise da deciso declaratria de


saneam ento do processo a de sua eficcia preclusiva. Em outros term os:
proferida a deciso declaratria de saneam ento do processo (e contra ela no
tendo sido interposto qualquer recurso), poder ser reconhecida, mais tarde,
a existncia de algum vcio cuja inexistncia fora declarada naquele provim ento?

O tem a divide a doutrina em diversas posies conflitantes. Diga-se,


alis, que a divergncia j existia ao tem po do revogado CPC de 1939, onde se
encontravam posies no sentido de que, irrecorrido o despacho saneador,
tom ar-se-iam preclusas todas as questes nele decididas (ou m esm o as que,
podendo ter sido nele decididas, no o foram ),115 enquanto outros autores
negavam a incidncia de precluso sobre as questes decididas no despacho
saneador e que constitussem m atria de ordem pblica (como as condies
da ao e os pressupostos processuais).116 D iante do sistem a institudo pelo
CPC de 1973, em vigor, m anteve-se a celeuma, havendo intensa divergncia
doutrinria (com bvios reflexos na jurisprudncia). O problem a surge por
fora do confronto entre as norm as contidas nos arts. 473 ( defeso parte
discutir, no curso do processo, as questes j decididas, a cujo respeito se
operou a precluso) e 267, 3Q (o juiz conhecer de ofcio, em qualquer
tem po e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de m rito, da
m atria constante dos n ^ IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na prim
eira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas
de

retardam

ento)

Alguns autores, apontando a existncia de um a aparente contradio


entre os dois dispositivos, j que um im pede s partes tornar a discutir as
questes processuais j resolvidas, enquanto o outro perm ite ao juiz rever sua
deciso a qualquer tem po (antes da prolao da sentena de m rito), afirmam
1:4 Sobre o sistema portugus, onde surgiu a figura do despacho saneador, cujo embrio foi
o despacho regulador em lei datada de 1907, e suas ligaes com o vigente Direito brasileiro,
Alexandre Freitas Cmara, Audincia preliminar e saneamento do processo: uma perspectiva
luso-brasileira,

vol.

Doutrina,

I,

p.

241.

115 Nesse sentido, por todos, Liebman, Notas edio brasileira de Chiovenda, Instituies de
direito

126

processual

Galeno

Procedimento

civil,

Lacerda,
Ordinrio

vol.

I,

Despacho

p.
p.

saneador,
3

378.
160-161.
9

que a deciso declaratria de saneam ento do processo gera precluso apenas


para as partes, destinatrias do art. 473, que ficariam im pedidas de tom ar a
discutir as questes processuais resolvidas na deciso de saneam ento, mas

no haveria, in casu, precluso para o juiz, que ficaria livre para reconhecer a
existncia de algum vcio que declarara inexistir naquele provim ento.117 Esse
posicionam ento, porm , no - como j afirmado - pacfico. Assim que, por
exemplo, alguns autores defendem haver na hiptese precluso tanto para as
partes como para o juiz, no se podendo tornar a discutir questo que tenha
sido resolvida na deciso de saneam ento contra a qual no tenha sido interposto
recurso

(ou

se

recurso

interposto

no

foi

adm

itido).118

Autores h, ainda, que traam a seguinte distino: sobre as questes


efetivamente resolvidas no saneam ento do processo haver precluso, no
mais podendo tais questes ser discutidas e apreciadas, alcanando essa
precluso tanto as partes como o juiz; j sobre as questes que no tenham sido
decididas (em bora pudessem t-lo sido, ou porque j suscitadas pelas partes,
ou porque cognoscveis de ofcio), incide, tam bm , a precluso, tanto para as
partes como para o juiz, salvo sobre aquelas m atrias que podem, por expressa
disposio de lei, ser conhecidas a qualquer tem po (como a incom petncia
absoluta, os pressupostos processuais e as condies da ao) .119
Por fim, h de se considerar a opinio de outro setor da doutrina, segundo
o qual a precluso no se forma quanto s m atrias enum eradas no art. 267,
3Q, do CPC, podendo ser apreciadas de ofcio (ou m ediante provocao) a
qualquer tem po, ainda que tenham sido expressamente decididas no despacho
saneador.120 Esta me parece a m elhor posio, sendo certo que a m esm a no
conflita com o art. 473 do CPC. E certo que diversos autores afirmam a
existncia de eficcia preclusiva da deciso de saneam ento do processo com
supedneo
naquele dispositivo, mas tal norm a impede que as partes tom em a discutir as
questes j decididas a cujo respeito tenha se operado a precluso. Dos term os
do
dispositivo, extrai-se que no h nenhum a vedao a que se volte a discutir as
matrias a cujo respeito a precluso no se opera. Ora, o art. 267, 3, do CPC
tem precisamente a finalidade de excluir a formao de precluso sobre as m
atrias ali enunciadas (pressupostos processuais, im pedim entos processuais e

condies da ao), o que faz com que tais m atrias (sobre as quais, repita-se,
no se forma a precluso) possam tom ar a ser discutidas. Assim, ser possvel
a reviso da deciso de saneam ento pelo prprio juzo que a proferiu (e, com
117 Nesse sentido, por todos, Srgio Bermudes, O despacho saneador no CPC - julgamento
conforme o estado do processo - eficcia preclusiva do despacho saneador", Direito processual
-

civil

estudos

p.

pareceres,

34-36.

118 Assim Lauria Tucci, Do julgamento conforme o estado do processo, p. 292-293.


119 Esta a opinio, entre outros, de Barbosa Moreira, O novo processo civil brasileiro, p. 72.
120

Figueiredo

Teixeira,

Lies

Cdigo
de

de
Direito

Processo

Civil

Processual

p.

anotado,
Civil

239.
Cmara

m uito mais razo, pelo juzo de segundo grau, que aprecie a causa em grau de
recurso, e que poder conhecer daquelas m atrias ex officio). Tal posio a
nica capaz de conciliar a deciso de saneam ento do processo com os princpios
hauridos da teoria geral do Direito Processual, onde se verificou que a apreciao do objeto do processo impossvel quando faltar algum daqueles elem entos.
Admitir a existncia de precluso sobre alguma daquelas questes seria
perm itir que se apreciasse o m rito da causa mesmo que se verificasse, depois
de se declarar saneado o processo, a existncia de algum im pedim ento
processual, ou a carncia de ao. Basta pensar, por exemplo, na hiptese de,
aps
a declarao de saneam ento, se verificar a existncia de coisa julgada, capaz
de im pedir a apreciao do m rito da causa. Afirmar a existncia de precluso
seria perm itir que se proferisse sentena de m rito onde a m esm a no poderia
ser prolatada (sendo at m esm o possvel a interposio, posteriorm ente, de
ao rescisria contra tal sentena). Parece ilgico se perm itir a propositura
de ao rescisria e no se adm itir o reconhecim ento, de ofcio ou m ediante
provocao,

da

presena

daquele

im

pedim

ento

processual.

Vistas as duas prim eiras finalidades da audincia preliminar, tentar a


conciliao e sanear o processo, h que se falar do terceiro e ltim o objetivo
dessa audincia, qual seja, a organizao da instruo probatria. Essa atividade
consiste em trs atos, realizados pelo juiz no m esm o provim ento proferido ao
final da audincia preliminar, em que declarara saneado o processo. Organizar

a instruo probatria consiste em fixar os pontos controvertidos, deferir as


provas
que sero produzidas e designar audincia de instruo e julgamento, se
necessrio.
A fixao dos pontos controvertidos fundam ental para a organizao das
atividades de instruo probatria. Isso porque, como ser visto com mais
detalhes adiante, apenas as alegaes concernentes a fatos controvertidos devem
ser provadas. O que incontroverso no se constitui em objeto de prova (mesmo
porque tal prova seria intil, j que no h dvida no processo quanto
veracidade da alegao). Assim sendo, caber ao juiz, na audincia preliminar,
afirmar quais so os fatos controvertidos, com o fim de delim itar a produo
das provas, otim izando os resultados da instruo probatria. Com a fixao
dos pontos controvertidos, impede-se a produo de prova intil, o que perm ite
um processo mais rpido e mais efetivo, com um a m ais clere entrega da
prestao

jurisdicional.

N ote-se que, antes da reforma do CPC, a fixao dos pontos controvertidos se


dava som ente na audincia de instruo e julgam ento, por fora do
disposto no art. 451 do CPC, que foi revogado im plicitam ente pela redao
dada ao art. 331 pela Lei nQ 8.952/1994 (redao esta que seria posteriorm ente
alterada

pela

Lei

10.444/2002).121

121 No sentido da revogao do art. 451 do CPC, Dinamarco, A reforma do Cdigo de Processo
Civil,

p.

Procedimento

134;

Freitas

Cmara,
Ordinrio

Lineamentos

do
4

novo

processo
0

civil,

p.

54.
1

Aps fixar os pontos controvertidos, dever o juiz deferir as provas que sero
produzidas, ou seja, dispor sobre os meios de prova que entende devam ser
utilizados para que se possa form ar seu convencim ento acerca das alegaes
das partes. Tais meios de prova sero aqueles considerados pertinentes entre
os indicados pelas partes (e de se afirmar que essa atividade de organizao
da instruo probatria, mais do que atividade decisria, atividade de dilogo
entre o juiz e as partes, como afirmam Dinamarco e Gusmo Carneiro),122 alm
daqueles cuja produo o prprio juiz, de ofcio, entenda necessria (art. 130
do CPC). de se notar que essa atividade destinada a perm itir o descobrim

ento da verdade, fim ltim o do processo, podendo, portanto, o juiz, aps


esse m om ento, determ inar a produo de outras provas, que, a princpio, no
lhe

pareciam

necessrias.123

Por fim, dever o juiz designar audincia de instruo e julgamento, se


necessrio. Em outros term os, dever o juiz, na hiptese de ter deferido a
produo
de alguma prova oral, determ inar a realizao de audincia de instruo e
julgam ento. No havendo prova oral a ser produzida (porque o juiz, por
exemplo, determ inou to som ente a produo de prova pericial), no dever ser
designada essa outra audincia, e aps a produo da prova j ser possvel a
prolao de sentena. Mais um a vez se aplica a regra segundo a qual nenhum
ato processual intil deve ser praticado. Inexistindo prova oral a ser produzida,
no haveria utilidade na realizao de um a audincia para colheita de provas.
Assim, desnecessria sua realizao, no deve a m esm a ser designada.124
Resum indo o que foi dito at aqui a respeito da audincia preliminar,
tem esta trplice finalidade: conciliao, saneam ento do processo e organizao
da instruo probatria. O btida a conciliao, deve esta ser tom ada por term o
e homologada por sentena. No sendo, por qualquer motivo, alcanada a
conciliao, deve o juiz sanear (rectius, declarar saneado) o processo e organizar
a
instruo probatria (o que se faz m ediante a fixao dos pontos controvertidos,
deferim ento das provas que sero produzidas e designao, se necessrio,
de

audincia

de

instruo

julgam

ento).

Uma ltim a questo, porm, deve ser apreciada. O art. 331 afirmava, na
redao que lhe dera a Lei nQ 8.952/1994, que a audincia prelim inar deveria
ser realizada se a causa versasse sobre direitos disponveis. Posteriorm ente,
alterou-se essa redao pela Lei nQ 10.444/2002, que passou a determ inar a
realizao da audincia quando a causa verse sobre direitos que admitem transao. de se perguntar, ento, em que casos se realiza essa audincia, e se h
alguma hiptese em que a m esm a no deve ser realizada (caso em que se deve
fixar

qual

ser

form

de

atuao

do

juiz).

122 Dinamarco, A reforma do Cdigo de Processo Civil, p. 133; Gusmo Carneiro, Audincia de
instruo

123

julgamento

Barbosa

124

Srgio

Moreira,
Bermudes,

O
A

Lies

audincias
novo

reforma
de

processo
do

Cdigo

Direito

p.

preliminares,
civil

p.

brasileiro,

de

Processo

Processual

Civil

105.

Civil,

82.

p.

59.

Cmara

Sobre o tem a surgiram, originariam ente, trs correntes doutrinrias.


Uma primeira, interpretando literalm ente o texto atribudo ao art. 331 pela Lei
n 8.952/1994, afirmava que a audincia prelim inar se realizaria apenas nas
causas que versassem sobre direitos disponveis.125 Nas causas que versassem
sobre direitos indisponveis, para essa corrente, tudo seria como antes, devendo o
juiz atuar como se no tivesse havido a reforma do CPC: sustentava-se
que caberia ao juiz, por ato escrito, proferir o despacho saneador, ou seja, a
deciso declaratria de saneam ento do processo. Essa corrente perde qualquer
sentido com a redao que a Lei n 10.444/2002 atribuiu ao art. 331, um a vez
que essa lei substituiu, no caput do art. 331, a expresso direitos disponveis
por essa outra, direitos que adm itam transao. Afasta-se, assim, por
completo, a possibilidade de se aceitar essa prim eira corrente, tendo sido
acolhida
sugesto

feita

pela

corrente

que,

seguir,

se

passar

expor.

Para um a segunda corrente, bastante sem elhante anterior, haveria apenas um


equvoco na interpretao literal do texto do art. 331, na redao da
Lei n 8.952/1994: que ao falar em direitos disponveis, teria o legislador
cochilado.126 Para os defensores dessa posio doutrinria, a audincia prelim
inar deveria ser realizada sem pre que a causa versasse sobre direitos que
adm itam conciliao (ainda que indisponveis como o direito aos alimentos,
que, em bora irrenuncivel, adm ite acordo quanto ao valor, forma de pagam ento
etc.). Versasse a causa, por outro lado, sobre direitos que no adm itissem
conciliao, a sim deveria ser tudo como antes da reforma, cabendo ao juiz,
por

escrito,

proferir

deciso

de

saneam

ento

do

processo.127

Por fim, um a terceira corrente doutrinria afirmava a necessidade de realizao


de audincia prelim inar em qualquer caso, versasse a causa sobre direitos
disponveis ou indisponveis, pouco im portando se estes adm itiam ou no a

conciliao.128 Essa a corrente que sem pre me pareceu mais acertada. E eram
diversos os fundam entos que me levavam a isso. Em primeiro lugar, era preciso
considerar a fonte do dispositivo. No havia dvidas na doutrina quanto ao fato
de o art. 331 ter sido trazido para o Direito brasileiro diretam ente do Cdigo de
Processo Civil Modelo para a Ibero-Amrica.129 O art. 301 desse Cdigo
apresenta
125

Calmon

as
de

Passos,

Inovaes

no

Cdigo

de

Processo

Civil,

p.

111.

126 A expresso cochilo do legislador de Bermudes, A reforma do Cdigo de Processo Civil, p.


57.
127 Bermudes, A reforma do Cdigo de Processo Civil, p. 57; Gusmo Carneiro, Audincia de
instruo
e

julgamento

audincias

p.

preliminares,

108.

128 Dinamarco, A reforma do Cdigo de Processo Civil, p. 124-125; Nery Jnior, Atualidades sobre
o processo civil, p. 109. A esse posicionamento manifestei adeso, desde meu primeiro livro, em

opinio que mantenho - agora apenas de lege ferenda - neste momento (Freitas Cmara,
Lineamentos

do

novo

processo

p.

civil,

53).

129 O CPC Modelo (tambm conhecido como CPC Tipo) no uma lei, mas uma obra
doutrinria, que se pe a meio caminho entre o direito positivo e os tratados, elaborado por um
grupo
de processualistas latino-americanos, portugueses e espanhis, com o fim de criar um modelo
Procedimento

Ordinrio

finalidades da audincia preliminar, as quais coincidem, em linhas gerais, com


as finalidades da nossa audincia de m esm o nome, sendo certo que no h, ali,
nenhum obstculo realizao da audincia em razo da natureza do direito
material

deduzido

em

juzo.

Em segundo lugar, era preciso levar em considerao o fato de que ao


se adm itir que em alguns casos o procedim ento ordinrio teria a realizao de
um a audincia preliminar, e em outros no, sendo certo que essa variao se
daria em razo da natureza do direito material deduzido em juzo, estar-se-ia
adm itindo a existncia de dois procedim entos ordinrios, um para direitos que
adm item conciliao e outro para direitos que no a adm item . Essa existncia
de dois procedim entos ordinrios seria arbitrria e contrria ao sistema, em que
o procedimento ordinrio, como j se afirmou, aplicvel para todas as causas
para as quais no haja procedimento especificamente previsto.130 Havia entre

ns apenas um procedim ento ordinrio, e a audincia prelim inar era ato desse
procedimento, integrando-o obrigatoriam ente (desde que, obviamente, no se
tivesse proferido sentena antes do m om ento adequado para sua realizao).
Um terceiro argum ento que era utilizado para justificar a obrigatoriedade de
realizao da audincia prelim inar m esm o nas causas que versassem
sobre direitos que no adm item conciliao estava no fato de que esta um a
audincia que tem trplice finalidade: conciliao, saneam ento e organizao
da instruo probatria.131 Estando-se diante de um direito que no adm ita
conciliao, torna-se impossvel alcanar a prim eira (mas no nica) daquelas
finalidades, o que justificaria a realizao da audincia para que se buscasse
alcanar os outros dois fins: saneam ento do processo e organizao da instruo
probatria. Ressalte-se, alis, que o prprio texto do art. 331, 2Q,
dava m argem a esse entendim ento, ao afirm ar que se, por qualquer motivo,
no for obtida a conciliao, a audincia prelim inar prossegue, em direo
ao saneam ento e organizao da instruo. Ora, um dos m otivos que pode
im pedir a obteno de conciliao a natureza da res in iudicium deducta, o que
levava concluso que tam bm por esse motivo, quando a conciliao no
nem m esm o tentada (porque im possvel), deveria ser realizada a audincia
prelim

inar.132

Por fim, era preciso lem brar que no existia, no D ireito brasileiro, nenhum a
norm a que previsse o saneam ento do processo como ato escrito (lembrando-se
que, para as duas correntes em prim eiro lugar referidas, em algumas
causas o juiz deveria sanear o processo por escrito). A nica norm a que
regulacapaz de guiar as reformas que viessem a ser feitas nas legislaes processuais dos
pases

ibero-

-americanos, tudo isso sob os auspcios do Instituto Ibero-Americano de Direito Processual.


130

Dinamarco,

131

Freitas

132

Dinamarco,

Cmara,
A
Lies

reforma

do

Lineamentos
reforma
de

do

Cdigo
do
Cdigo

Direito

de

Processo

Civil,

novo

processo

civil,

de

Processo

Civil,

Processual

Civil

p.
p.
p.

124.
53.
124.
Cmara

va o saneam ento do processo era a veiculada pelo art. 331 do CPC, que previa
tal ato como integrante de um a audincia, onde deveria ser praticado oralm ente.

Assim, no haveria como se adm itir a prolao por escrito daquela deciso.
Por essas razes que sempre sustentei a terceira das correntes expostas.
Ocorre que a Lei n 10.444/2002, aprovada quando este livro j se encontrava
em stim a edio, acrescentou um 3 ao art. 331 do CPC, o que fez com que
se superasse toda a divergncia anteriorm ente apresentada. Estabelece o aludido
3 que se o direito em litgio no adm itir transao, ou se as circunstncias
da causa evidenciarem ser improvvel sua obteno, o juiz poder, desde logo,
sanear o processo e ordenar a produo da prova, nos term os do 2. V-se,
assim, que o legislador de 2002 optou pela soluo proposta pela segunda das
correntes anteriorm ente descritas, conforme a qual a audincia prelim inar s
deve ser realizada quando a causa versar sobre direitos que adm item transao.
Versando a causa sobre um direito que no adm ita transao, dever o juiz,
desde logo (ou seja, atravs de pronunciam ento escrito), proferir a deciso de
saneam ento do processo e organizao da instruo probatria, descrita no 2
desse

art.

331.

Tambm no se realizar a audincia prelim inar quando o juiz considerar, pelas


circunstncias

da

causa,

que

improvvel

conciliao.133

Essa

improbabilidade se revelar quando um a das partes tiver expressam ente m


anifestado no estar disposta a transigir. Ou quando de outras circunstncias da
causa

se

puder

extrair

esse

juzo

de

(im)probabilidade.

A opo do legislador, ao criar o 3 do art. 331, , data venia, infeliz. Pelos


motivos anteriorm ente expostos, a audincia prelim inar era extrem am ente til
m esm o nos casos em que a causa versa sobre direitos que no adm item transao, eis que perm ite um dilogo entre o juiz e as partes e seus advogados, o que
otim iza a instruo processual. A possibilidade de as partes e o juiz dialogarem
a respeito da instruo probatria perm ite evitar a prtica de atos processuais
desnecessrios para a soluo da causa. Infelizmente, porm, o legislador optou
por excluir a realizao da audincia nesses casos, bem como naquelas hipteses
em que, m esm o sendo em tese possvel a transao em razo da natureza
do direito material deduzido em juzo, for improvvel a autocomposio. Essa
segunda hiptese, alm de tudo, serve como desculpa para alguns juizes, que

no gostam de realizar audincia, evitarem-na, afirmando sim plesm ente que


proferem por escrito a deciso de saneam ento porque se convenceram, pelas
circunstncias da causa, da improbabilidade de haver autocomposio. Volta-se, assim, aos velhos tem pos do despacho saneador escrito. Espera-se, since133 Fala a lei na hiptese em que as circunstncias da causa forem capaz de evidenciar ser
improvvel a obteno da transao. Como se pode evidenciar uma probabilidade? H, aqui, uma

verdadeira contradio em termos. A meu sentir, deve-se ler o texto legal como se dissesse que
a audincia no se realizar quando for ao menos improvvel a obteno da transao.
Procedimento

Ordinrio

ram ente, que em um a prxima reform a do CPC se retire essa regra, afirmando-se expressam ente que a audincia prelim inar se realiza sempre, qualquer que
seja a natureza do direito material deduzido no processo. Atualmente, porm,
a audincia prelim inar s se realizar quando a causa versar sobre direitos que
adm item transao, no sendo improvvel que a autocomposio ocorra.

6a

INSTRUO

INSTRUO

PROBATRIA

AUDINCIA

DE

JULGAMENTO

Encerrada a audincia prelim inar sem que se tenham conciliado as partes, faz-se
necessria a realizao de um a atividade de colheita de provas,
com eventual audincia de instruo e julgam ento. Eventual porque essa
audincia s se realizar no caso de haver algum a prova oral a ser produzida.
Caso contrrio (como, por exemplo, se a nica prova a ser colhida pericial),
dever o juiz, aps a produo da prova - e depois de ouvir as partes sobre a
m esm a, abrindo-se-lhes prazo para apresentar im pugnaes - , proferir desde
logo a sentena, sem a realizao de um a audincia que se revelaria inteiram
ente

intil.

No examinarei neste passo o chamado direito probatrio, conjunto de


regras e princpios que perm item conhecer a teoria geral das provas e as diversas
provas em espcie. Esse tem a ser estudado em m om ento posterior desta
obra. N este passo, limitar-me-ei anlise da fase de instruo probatria e da
audincia

de

instruo

julgam

ento.

A fase de instruo probatria no recebe esse nom e porque nela se


realiza toda a atividade de produo de provas, mas por ser esta a atividade

preponderante nesse m om ento do processo. Em realidade, a atividade de


produo de provas comea com a petio inicial e a contestao, quando j so
trazidas aos autos as provas de natureza docum ental. Aps o saneam ento do
processo, porm, sero produzidas as outras provas, sendo certo que a percia
e a inspeo judicial sero, de ordinrio, produzidas logo aps a audincia
preliminar, enquanto as provas orais so colhidas em audincia especificamente
designada

para

tal,

audincia

de

instruo

julgam

ento.

A fase de instruo probatria, portanto, pode no chegar a se desenvolver, o que


se dar todas as vezes em que o processo for extinto, com a prolao
de sentena, na fase de julgam ento, conforme o estado do processo (ou m esm o
antes, se tiver sido indeferida a petio inicial). Nada disso tendo ocorrido,
porm, passa-se a essa fase de produo de provas, em que se estar preparando
(instruindo) a formao da convico do juiz acerca dos fatos da causa, para
que
4

se
0

possa
6

Lies

decidir
de

Direito

objeto
Processual

do
Civil

processo.

Cmara

Com o dito, havendo necessidade de colheita de prova oral, ser designada um a


audincia de instruo e julgam ento (AIJ). Passa-se, pois, ao estudo
desse im portante instituto processual, o qual perm ite que se guardem alguns
aspectos da oralidade, caracterstica essencial do processo civil m oderno.134
Pode-se definir a AIJ com o um ato processual com plexo,135 como fazem
m uitos juristas, em bora parea-me prefervel falar no em ato complexo,
mas sim em complexo de atos. A AIJ , em verdade, um a seqncia ordenada
de atos processuais, que se sucedem na forma prevista na lei (o que perm ite
falar na existncia de um procedim ento da audincia de instruo e julgam ento).
Esses atos processuais, que sero praticados quase que sim ultaneam ente,
formam, em seu conjunto, a audincia de instruo e julgam ento. por essa
razo que, mais do que um ato complexo, a AIJ se afigura um complexo de atos
processuais.
E im portante notar que, no sistem a processual brasileiro, a AIJ una e
contnua (art. 455 do CPC). Por essa razo, no sendo possvel realizar todos
os atos da audincia de um a s vez, dever a m esm a ser suspensa, a fim de

prosseguir em data prxima. Ter-se-, nesse segundo m om ento, a continuao


daquela AIJ, e no a realizao de um a segunda audincia de instruo e julgam
ento.136 Assim que, por exemplo, a parte que com pareceu prim eira parte
da audincia no poder ser considerada ausente se tiver faltado continuao
da mesm a. Da m esm a forma, no se pode considerar reaberto o prazo para
oferecimento de rol de testem unhas, sob o argum ento de que se estaria aqui
diante

de

um

segunda

audincia.137

A AIJ, como todos os dem ais atos processuais, pblica, sendo livre o
acesso sala de audincias, onde poder ingressar qualquer pessoa. Tal
publicidade, obviamente, se restringe nos casos em que o processo tram ite em
segredo de justia, hiptese em que a AIJ ser realizada a portas fechadas (art.
444

do

CPC).

de se notar, ainda, que o juiz exerce poder de polcia na audincia


(art. 445), cabendo-lhe assegurar o decoro e a tranqilidade necessrios ao
bom andam ento da AIJ, requisitando m esm o a fora policial, se necessrio.138
134 Alguns, mas no todos. A rigor, o CPC no adota um sistema de processo oral, mas um
modelo de processo escrito com algumas concesses oralidade. Sobre o ponto, seja permitido
fazer referncia ao que escrevi em Alexandre Freitas Cmara, A oralidade e o processo civil
brasileiro", Freitas Cmara, Escritos de direito processual - Primeira srie, p. 15 e seguintes.
135 Gusmo Carneiro, Audincia de instruo e julgamento e audincias preliminares, p. 11.
136 Amaral Santos, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. IV, p. 382.
137 Gusmo Carneiro, Audincia de instruo e julgamento e audincias preliminares, p. 36-37.
138 H quem considere que a expresso poder de polcia", encontrada no art. 445, est
empregada em sentido imprprio. Nesse sentido, Jos de Moura Rocha, H Poder de Polcia'
no

Art.

445 do Cdigo de Processo Civil?, Revista de processo 6/38. No sentido do texto, considerando
haver, na hiptese, verdadeiro poder de polcia, Gusmo Carneiro, Audincia de instruo e
julgamento
Procedimento

audincias
Ordinrio

p.

preliminares,
4

39.
7

Cabe, ainda, ao juiz dirigir a realizao da audincia de instruo e julgam ento,


procedendo pessoalm ente colheita das provas e exortando os advogados e
o M inistrio Pblico a discutir a causa com elevao e urbanidade (art. 446).
A parte mais im portante do estudo da audincia de instruo e julgam ento ,

sem som bra de dvida, a anlise do rito conforme o qual a m esm a se


desenvolve. Assim que, no dia e hora designados, dever o juiz declarar aberta
a AIJ, determ inando que se faa o prego das partes e de seus advogados.139
A presena das partes no essencial realizao da audincia de instruo e
julgam ento, e sua ausncia s produz efeitos quando a parte tenha sido intim ada
para prestar depoim ento pessoal (quando, ento, incide a cham ada pena
de confisso). A ausncia do advogado, por sua vez, processualm ente
relevante, um a vez que o juiz poder dispensar a produo das provas requeridas
pela parte cujo patrono no tenha comparecido (art. 453, 2). de se notar
que tal dispensa de prova no obrigatria, j que o juiz tem o poder de produzir
provas at m esm o de ofcio, cabendo ao m agistrado verificar se precisar
ou

no

daquelas

provas

para

formar

seu

convencimento.

Presentes as partes, dever o juiz, versando a causa sobre direitos patrim oniais
de carter privado, ou sobre direitos de famlia que adm itam autocomposio,
proceder a um a tentativa de conciliao (art. 447). O btida esta,
ser tom ada por term o, o qual, assinado pelas partes, ser homologado por
sentena pelo juiz (arts. 448 e 449). de se notar que o fato de ter havido
um a tentativa frustrada de conciliao anterior, na audincia preliminar, no
exclui o dever do juiz de, um a vez mais, exortar as partes a que se conciliem.
O art. 331 do CPC no foi capaz de revogar o art. 447, perm anecendo como
integrantes do procedim ento ordinrio esses dois m om entos em que se tenta
conciliar

as

partes.140

No sendo obtida a conciliao, ou versando a causa sobre m atria em


que se faz impossvel a autocomposio, passa-se fase seguinte da AIJ, quando
sero produzidas as provas. de se observar que, nos term os do art. 451
do CPC, cabe ao juiz, nesse m om ento, fixar os pontos controvertidos, sobre os
quais incidir a atividade probatria. Ocorre que, com a redao dada ao art.
331 do CPC pela Lei n 8.952/1994 (que foi posteriorm ente modificada pela
Lei n 10.444/2002, que no alterou o texto neste ponto que aqui interessa e,
ainda que assim no fosse, no teria repristinado - pois no o fez expressam ente
- a norm a anteriorm ente revogada), tal fixao ter sido feita anterior-

139 de se notar que, sendo o prego ato integrante do procedimento da AIJ, s pode se
realizar
depois que o juiz a tiver iniciado. Na prtica, porm, isso raramente ocorre, sendo certo que na
maioria dos casos o juiz s adentra a sala de audincias aps o prego, e com as panes e seus
advogados

140

Dinamarco,

Lies

postados
reforma
de

do

Cdigo

Direito

de

sua
Processo

Processual

espera.
p.

Civil,

Civil

123.
Cmara

m ente, quando da audincia preliminar, razo pela qual este art. 451 deve ser
tido

por

revogado

(revogao

tcita).141

Dispe o art. 452 acerca da ordem em que as provas devero ser colhidas
na AIJ: esclarecim entos do perito e dos assistentes tcnicos, depoim entos
pessoais das partes (primeiro o autor e depois o ru), inquirio das testem unhas
(primeiro as do autor e, depois, as do dem andado). Essa ordem, em bora deva
ser, via de regra, observada, poder ser alterada quando assim o determ inarem
as peculiaridades do caso concreto. Assim que, por exemplo, o Tribunal de
Justia do Paran j considerou haver nulidade insanvel num a audincia em
que o juiz observou a ordem prevista na lei, por ter indeferido requerim ento
do ru, advogado em causa prpria, de inverso na ordem dos depoim entos
pessoais das partes, a fim de ser ouvido em prim eiro lugar e poder perm anecer
na sala de audincias durante o depoim ento da autora, porque depondo aps
esta no poderia presenciar seu depoim ento nem lhe form ular perguntas.
Entendeu o TJPR que referido indeferim ento violou a garantia do contraditrio,
pois teria impedido o ru de, como advogado, participar da produo da prova,
form

ulando

perguntas

no

depoim

ento

da

autora.142

Finda a colheita das provas orais, dever o juiz passar a palavra aos advogados
das partes, prim eiro o do autor e depois o do ru, e aps ao M inistrio
Pblico (nos feitos em que atua como fiscal da lei) pelo prazo de 20 m inutos,
prorrogveis a seu critrio por mais dez (art. 454). Havendo litisconsorte ou
terceiro (como o assistente), o prazo ser necessariam ente de 30 m inutos, a
ser dividido entre as pessoas do m esm o grupo, na forma do art. 454, 1Q.
Havendo oposio, falar em prim eiro lugar o opoente, por 20 m inutos,
e aps os opostos, cada qual pelo prazo de 20 m inutos (art. 454, 2Q). Nesse

m om ento, os opostos oferecero apenas seus argum entos referentes oposio, ficando os debates a respeito da dem anda original para m om ento posterior
(ainda na m esm a AIJ), sem a participao do opoente, onde se observaro
as

regras

do

caput

do

art.

454.143

No se pode deixar de dizer que, na im ensa maioria dos casos concretos,


os advogados deixam de se valer desse im portante instrum ento de persuaso,
que a possibilidade de apresentao oral de suas alegaes, lim itando-se a se
reportar

aos

elem

entos

constantes

dos

autos.

M1 Freitas Cmara, lineamentos do novo processo civil, p. 54; Dinamarco, A reforma do Cdigo de
Processo

p.

Civil,

134.

142 TJPR, Apelao cvel n 380/85, Paran Judicirio 18/51, citado por Moniz de Arago,
Sentena

coisa

p.

julgada,

54,

nota

de

rodap

77.

143 Contra, entendendo que aos opostos caber, nessa oportunidade, apresentar suas alegaes
acerca da oposio e da demanda original, Gusmo Carneiro, Audincia de instruo e julgamento
e
audincias preliminares, p. 84. No sentido do texto, Moniz de Arago, Sentena e coisa julgada, p.

65.
Esta a posio que me parece a mais acertada, pois no seria razovel que, com a oposio, se
desse s partes menos tempo do que teriam para apresentar suas alegaes orais na hiptese de
no

ter

Procedimento

sido

proposta
Ordinrio

aquela
4

demanda
0

prejudicial.
9

Nas hipteses em que a causa verse sobre questes complexas, de fato


ou de direito, o debate oral poder ser substitudo, a critrio do juiz (a quem
cabe a direo do processo), pela apresentao de m em oriais escritos, devendo
o juiz designar dia e hora para a apresentao dos m esm os. Tradicionalmente,
os juizes determ inam a apresentao sim ultnea dos memoriais, o que conta
com o aplauso de parte da doutrina.144 No parece, data venia, que esta seja a
m elhor posio. Deve-se ter em m ente que os m em oriais so m ero
substitutivo dos debates orais. N ingum discute que, nos debates orais, o
advogado

do

ru se m anifesta depois de conhecer os argum entos do advogado do dem


andante. O utra no poder ser, pois, a interpretao quando se estiver diante da

apresentao de m emoriais. Estes devero ser apresentados no sim ultaneam


ente, mas sim sucessivamente, prim eiro o autor e depois o ru, para que este
tenha a oportunidade de conhecer os argum entos do dem andante.145 Pensar
diferentem ente levaria, de forma inexorvel, a que se tivesse de sustentar que
no m om ento das alegaes finais orais do autor o advogado do ru teria de sair
da sala de audincias para no tom ar conhecim ento do teor daquelas (ou, pior
ainda, que tais alegaes orais no teriam de ser apresentadas sucessivamente,
como m anda a lei, m as sim ultaneam ente, em um a espcie de jogral dos
advogados

das

partes

adversrias).

Aps os debates orais (ou aps o oferecimento dos m em oriais), dever


o juiz proferir sua sentena, na prpria audincia, ou no prazo (imprprio) de
dez

dias

nos

term

os

do

art.

456.

No se podem encerrar estas breves consideraes acerca da audincia


de instruo e julgam ento sem que se fale algo sobre os casos em que a mesm a
poder ser adiada (art. 453). Assim que, em prim eiro lugar, pode a AIJ ser
adiada por conveno das partes, o que se adm ite apenas um a vez. Alm disso,
pode-se adiar a audincia de instruo e julgam ento quando a ela no puder
comparecer, justificadam ente, alguma das pessoas que dela deveria participar
(parte,

advogado,

perito,

testem

unha

etc.).

N essa segunda hiptese, as despesas causadas pelo adiam ento sero


suportadas por quem tiver lhe dado causa. Alm disso, incum be ao advogado,
at o incio da audincia, provar a existncia de motivo justo para seu adiam
ento. H que se considerar, porm , que poder haver casos em que se torne
impossvel tal prova (por exemplo, o advogado sofre um ataque cardaco a
cam inho da audincia). Nesse caso, se a justificativa for apresentada antes da
prolao da sentena, dever o juiz anular a audincia, para que outra se reali144 Costa Machado, Cdigo de Processo Civil interpretado, p. 388, afirmando que uma das partes
no

deve

conhecer

os

argumentos

da

outra.

145 No sentido do texto, Rogrio Lauria Tbcci e Jos Rogrio Cruz e Tbcci, Indevido processo
legal decorrente da apresentao simultnea de memoriais, Devido processo legal e tutela
p.

jurisdicional,
4

Lies

de

Direito

95.
Processual

Civil

Cmara

ze. J tendo sido proferida a sentena, dever ser interposto recurso, cabendo
a

alegao

de

nulidade

da

audincia

nas

razes

da

apelao.146

Q uesto que tem gerado divergncia em doutrina a de saber se constitui


motivo justo para o adiam ento da audincia o fato de o advogado ter
audincia anteriorm ente designada, para a m esm a data e horrio, em outro
processo. Parece-me que a resposta deve ser positiva. No se pode exigir do
advogado que, contrariando as leis da fsica, encontre-se em dois lugares ao
m esmo tempo, nem se pode punir a parte por ter procurado um advogado
com m uitos clientes (caso em que esse evento se afigura m uito mais prov
vel), ou por ter sido vtima de um a coincidncia.147 Registro, com apoio em
interessante deciso do STJ,148 que o advogado da parte escolhido por razes
personalssim as, o que gera para a parte o direito de querer que seja aquele
advogado, e no outro, a participar da audincia. Advogado , pois, infungvel.

6fi INSTRUO PROBATRIA E AUDINCIA DE


INSTRUO

JULGAMENTO

Ao final da audincia preliminar, no tendo havido conciliao, nem tendo sido


caso de converso do procedim ento, dever o juiz verificar se pode,
desde logo, proferir sentena, o que far se o prosseguim ento do feito for intil
(o que se dar quando estiver presente alguma causa de extino do processo
sem resoluo do m rito) ou desnecessrio (o que ocorrer na presena de
alguma causa de extino do processo com resoluo do m rito). Por essa razo,
determ ina a lei que o juiz, na prpria audincia preliminar, dever verificar se
possvel a prolao de sentena, extinguindo-se o processo (na forma do art.
32 Note-se que a percia no procedimento sumrio no ser produzida obrigatoriamente por
aquela forma prevista no art. 421, 2, cabendo ao juiz decidir entre aquele sistema e o
tradicional.
33 Dinamarco, A reforma do Cdigo de Processo Civil, p. 252. Vale citar que, segundo Fomaciari
Jnior, esta , em verdade, a nica hiptese de converso do procedimento, eis que as duas
anteriores (converso em razo da inadequao do procedimento por fora do valor da causa
ou da matria) seriam, em verdade, hipteses de correo do procedimento (A reforma processual
civil,

p.

50).

Lies

de

Direito

Processual

Civil

Cmara

329 do CPC), ou proferindo-se o julgam ento im ediato do m rito ("julgamento


antecipado

da

lide,

art.

330).

No sendo possvel a incidncia de nenhum dos dois artigos citados,


ou seja, sendo til e necessria a continuao do processo (o que se d por
no estar presente, ao m enos aparentem ente, nenhum a causa de extino sem
resoluo do m rito, mas ainda no sendo possvel a resoluo do m esm o),
dever o juiz deferir as provas cuja colheita ainda se faa necessria, designando
audincia de instruo e julgam ento, se necessrio. A deciso prevista no
art. 278, 22, do CPC corresponde a um a deciso declaratria de saneam ento
do processo, nos term os do art. 331 do CPC, o qual dever ser tom ado como
paradigma

pelo

juiz

no

om

ento

de

proferi-la.34

Sendo deferida apenas prova pericial, dever o juiz determ inar sua produo
para, aps a entrega do laudo, ouvir as partes e, em seguida, prolatar
sentena (salvo se houver necessidade de esclarecimentos do perito e dos
assistentes tcnicos, hiptese em que dever ser designada audincia de instruo
e
julgam ento).35 Sendo deferida apenas prova oral, dever o juiz designar, desde
logo, audincia de instruo e julgamento, a se realizar num prazo mximo de
30 dias a contar da audincia preliminar.36 Por fim, tendo deferido tanto a prova
pericial como a oral, dever o juiz, desde logo, designar audincia de instruo e
julgamento, m as nessa hiptese no incide o prazo de 30 dias que est previsto
para

hiptese

anterior.

Q uanto ao procedim ento para a colheita de provas, e ao rito para a realizao da audincia de instruo e julgamento, no contm a lei regras especficas
para o procedim ento sumrio, razo pela qual devero ser observadas as regras
estatudas para o procedim ento ordinrio (art. 272, pargrafo nico, CPC).37

Fredie Didier jr. 8 ed. 2013 vol. 2

UDINCIA
Sumrio

audincia.

.Conceito

Prego

2.5.

Alegaes

da

generalidades

inicial;
fiais.

Lavratura

ejulgamento

2.6.

ci

audincia

portas

5.

446,

de

com

as

a
e

de

instruir

obstante

tambm

contenha

fiais)3.

No

do

ela

se

2.

4.

"i

doju

da

da

porj

lgamento

iniciais;

provas)
de

diligncia

adiamento

da

Cdigo

inmeros

-,

to-somente,

de

suspenso.

partes,

por

escopos

tentar

decidir

sejam

(decidir)
e

li

esses

que

Isso

se

no

de

processual

em

seus

momento

nguagem

"audincia".

causa2.

oralmente

um

Civil,

445

porquanto

julgar

de

(arts.

sujeitos

tem

debater

como

Documenta

transcorre

instncia

outros

que

Processo

da

orais;

audincia
de

que

deprimeira

conciliao

de

3.

excepcionais

pblica,

de

na

provas

em

Casos

Abertura

das

GENERALIDADES

uzo

2.2.

Produo

antecipao

julgamento",

hadicional

legislador,

2.4.

sesso

oral,

tentativa

do

Consideraes

audincia.

justia

nstruo

VII

prova

uma

JULGAMENTO

participao

(produzir

Designao,

presidida

designao

Captulo

refere

1,

controvertidos;

Converso
-

julgamento

auxiliares

centrais:

7.

continuidade

produzir

diz-se

(alegaes

presena

objetos

ttulo

CPC)

partes,

assentada

2.

estrutura:
dospontos

audincia

unidade

444,

(art.

testemunhas

conciliar

fiao

Sentena;

inshuo

CPC),

advogados,

Contedo
e

CONCEITO

de

abertas

2.

termo

INSTRUO

Conciliao

2.3.

Memoriais;

audincia.

instruo

DE

debate
brasileira.

regulamentada,
porque,

ao

tempo da promulgao do cdigo, era a nica audincia prevista para o procedimento ordinrio. Reformado o CPC, passou a existir
uma

audincia

chamada

"audincia

truo

paulatinamente

fo

no

se

dispensada
Salvo

incorporado

33

casos

2.

de

ato

segredo

perturbar

DINAMARCO,Cndido

33

(an.

de

sistema

oral,a

princpios

que

com

as

partes

com

(AMARAL

SANTOS,

defiem
as

fontes

Moacyr.

2004,

o
u

momentu

infomam.
de

pargrafo

Direito

Primeiras

Linhas

de

refoma

se

CPC,

doutrinadores

em

da

nico,

do

geral.

Pode

lide

CPC)

ser

Civil.

perfeitamente

(art.

330,

circunstncias
(art.

processo.

concentra

atos

que

deDireito

CPC).

inconvenientes
445,

ecl.

So

Paulo:

se

Processual

Malheiros

Ed.,

636-637.
ela

se

caracterizao

juiz

se

pe

realizam
Civil.

que
CPC).

Por

causa,

ento

2,

ins

cio

p.

culminante

nos

tribunais,

processo.

Pivcessua/

"audincia

com

desenvolvimento

Nela

prova;

V.

termo

3,

audincia

Os

do

antecipado
55,

regular

/ns1i111ies

inserido

2,

jurdica

dentro

V.

"No

Mas

direito

julgamento

dejustia

Rangel.

oral.

comunidade

essencial

seu

2003,

CPC).

art.

pela

cabvel

de

no

do

trata

quando
os

possam

3.

(art.

adotado

operadores

Mas
1.

preliminar"

ulgamento"

anterior,

em

predomina

23

ed.

)J

So

procedimento
contato

direto

palavra

!aada".

Paulo:

Saraiva,
).

29J

295
FREDIE

DroER

Concouem

para

JR.,

PAULA

perfeito

desenvolvimento

advogados
Ojuiz

SARNO

exerce

os

Ojuiz-mediador

BRAGA

da

audincia

oj

auxiliares

papis
tenta

de

diretor,

conciliar

as

uiz,

as

da

investigador
partes

OuvE1R

RAFAEL

partes,

os

justia.

mediador
(art.

na

audincia.

448,

CPC).

Ojuiz-investigador busca a verdade possvel dentro da causa, procedendo direta e pessoalmente colheita
deprovas

(art.

446,

I,

CPC),

tomando

depoimento

das partes (art. 344 c/c4 1 6, CPC), formulando perguntas para as testemunhas (art.
4 1 6, CPC) e deduzindo quesitos de esclarecimentos para o perito e os assistentes
tcnicos
precatria

(art.

426,

II,

para

c/c

435,

CPC).
a

possvel,
colheita

porm,

expedio
de

de

caia
prova.

Convm

atentar

seguinte
no

para

caso

na

antes

da

imprescindvel".

suspenderiam

Federal

n.

deciso

correto

basta

ter

icadas

parte,

cartas

rogatria

despacho

do

cargo

juiz-diretor

preside

tendo

carta

Lei

antes

da

imprescindvel

causa,

requerente,

no

sem

as

atividades

ao

explicadas

comprometer

processo".

do

conduz

no
a

antigo despacho

do

como

sido

apresentar-se

Aps

da

processo,

precatria

saneador.

da

do

normal

tem

quando,

apurada

juzo

agora

solicitada

expedio

mais

fora

Lei,

apresente-se

carta

fiaro

desta

que

suspendero

nelas

requerida

da

CPC,

prova

do

tecnicamente

"Diligncias

pela

265

as

sido

objeto

processo.

art.

antes

do
rogatria

que

(designao

338

carta

do

requeridas

no

art.

saneamento,

prescrevia

desenvolvimento

inciso

se

que

do

do

de

anterior

preciso

expl

do

salvo

.280/2006,

deslinde
mal

deciso

saneamento

redao

precatria

alnea

texto

de

carta

processo,

de

saneador).

mudana

"A

previsto

requeridas

ou

contedo:

empreendidas

na

audincia,

mantendo a ordem e decoro (art. 445 e 446, II e pargrafo nico, CPC), no exerccio do seu poder
depolcia,

determinando

CPC),

l,

os

transmitindo

formuladas

pelos

audincia,

aos

advogados,

solucionando

Aspartes

comparecem

atos

peritos,

assistentes

ouvindo

praticados

tcnicos

consignando

questes

serem

as

incidentais,

audincia,

(art.

testemunhas

respostas

sobretudo,

paraa

perguntas

no

prolatando
tentativa

446,

termo

de

sentena.

de

conciliao

e, se for o caso, para prestar depoimento pessoal. So atos pessoais das partes - a
conciliao no exige a pa1ticipao do advogado, por no se tratar de ato postulat1io. Independente
disso,
e

parte

comunicar-se

"tem

seu

defensor,

com

feitas
4.

direito
inclusive

estar
para

THEODORO

Jr.,

Humberto.

presente

sugerir-UJe

audincia

perguntas

serem

testemunbas"
s

novas

rejrmas

do

2006,
5.

de

Cdigo

de

Processo

5.
Rio

Civil.

de

Janeiro:

Forense,

p.
DINMARCO,

Cndido

Rangel.

Instituies

de

V.

2003,

32.

Direito

Processual

Civil.

ed.

3,

SoPaulo:

Malheiros

Ed.,

p.

637-638.

JULGAMENTO

296
AUDIENCJA

DE

Os

advogados

(ex.:

contradita

INSTRUO

participam
de

audinciaapresentando

testemunha)

perito
Por

da
e

e
fi,

os

auxiliares

responsvel

pelo

documentar

(art.

de

Justia

inicial;

audincia;

iii)

perguntas

para

pai1es,

ii)

que
o

colaboram

escrivo

eventualmente,

ou

testemunhas,

2.1.

tcnicos.

so:
o

perito

i)

ofiial

escrevente,

(art.

435,

CONTEDO

a
CPC)

so: a)

atividades

incumbe

ou

intrprete

l,

tentativa

alegaes

de

desenvolvidas

conciliao;

finais;

b)

d)

CPC).

ESTRUTURA
iniciais

naaudincia

de

produo

prova

dejustia,

quem

Consideraes
principais

alegaes

assistentes

prego

2.

As

formulando

requerimentos

de

instruo
oral;

prolao

c)

ej

ulgamento

a deduo

de

de

sentena.

O art. 447, CPC, determina a realizao de uma tentativa de conciliao que pode ser a segunda delas (art.
33

mediador,
soluo

,CPC)

que

deve

-,

comunicar-se

ser
com

conduzida
as
do

partes,

pelo

catalisando

juiz,
e

como

incentivando

conflto.

Tal

audincia,

deve

se

partes,

segundo

dar
a

toda

oitiva

produo

das

perito

LIEBMAN,

da

testemunhas

as

analisar

as

reforar

ou

abre-se

suamanifestao
provas

prova

oral:

em

reavivar

oralidade".

coleta
de

questes

depoimento

esclarecimentos

oportunidade

com

os

faos

jurdicas

para

das

parte

do

por

tcnicos.

os

instrumento

advogados
de

que

controvertidos,

bem

exegese

da

Visto

prolata

ojuiz

seu

audincia

coordenados,

lei,

deduzirem

dispem
como

opinies

ato

sentena,

doutrinrias,

insta

processual

complexo,

interdependentes

entre

etc.

examinando

contedo,

si,

ou

no

esboar
integrado

sujeitos

da

sua

por
ao

mrito

uma

causa.

estTUtura.

sucesso

preenchimento

de

de

atos

requisitos
prprios.

EstTUtura-se,

sequenciadamente,

(abertura);

para

suscitar,

formais

d)

que

pessoal

assistentes

derradeira.

confronto

do

Assim,

jurisprudenciais

desfecho,

prestao

entendimentos
Em

da

dos

provas,

alegaes.fiis,

"palco

Coletadas

b)

fiao

houvefiao

prego

dos

inicial

pontos

anterior,

na

seguinte

pelo

ofiial

de

serem

controvertidos

art.

33

ordem:

2,

justia;

e)

objeto

CPC);

a)

de

proclamaojudicial

tentativa

prova

prestao

de

oral

de

conciliao;

(perceba

quej

esclarecimentos

pelo

297

FREDIE

DIDIER

JR

autor,

depois

do

ru;

autor,

depois

as

arroladas

autor,

a
do

comum

munhas
Isso

juiz

por

velarpela

no

rpida

testemunhas
para

sua

Mas
na

ou

de

do

que,

litgio

espera.

da

Por

2.2.

em

que

passo,

aberta

do

forense.

Se

concludo,

sobre
nos

at
o

dias
a

hora

magistrado

faar

o
teis,
de
deve

nos

transcorre

audincia.
e

que

na

se

hora

tempo
dentro

as

e
do

encerramento
determinar

do
sua

umadas

de

expediente,
continuao

paites,

de

audincia
o

audincia.
alegadoe
245),

ou

ojuiz
e

provado
seja,

oa

ejulgamento.
inicial

dever

seus

lugar

trabalhos
dia

declarar

procuradores.

da

funcionamento

em

juiz

precluso6

instruo

os

juiz

(injustifiado),

ser

partes

horrio

do

Prego
designados,

apregoem

postergada.

de

(art.

de

teste

seja

de

audincia

motivo.
das

da
deve
autos

dever

sesso

processual

vcio

justo

sentena.
peritos),

uma

oitiva

usto

toda

pena

nodia

dete1minando

notas
ocorrer

parte

sob

CPC,

sua
consagra

pelo

advogado

da

quando

atrasoj

de

prejuzos,

da

450,

audincia,

Algumas
Dever

ait

um

pelo

mediante

que

do

arroladas

prolao

andamento

cabe

como

LJVEIRA

primeiro

as

testemunhas

que

formalismo

podegerar

Abertura
forma

li),

paralisao

mero

i)

porexemplo,

solicita

primeiro

requerimento-,

ordenamento

125,

primeira

(partes,

ocorre,

sade,

(art.

sequncia

oportunidade

passo

que

num

implique

audincia,

Vejamos,

se

RAFL

pessoal

finais-

em desfecho,

depoimentos
ou

alegaes

e,

depoimento

testemunhas

perfeito

alterao

primeira

ru;

BRAGA

de

as

dos

ustifica

prolongada

prpri

do
oficio

Na

especialistas.

atravanca

h)

ordem
de

de

ru;

advogado

soluo

ou

pelo

profisionais

se

coleta

inquirio

prticafoense.

motivos

porque

da
-

na

SARNO

tcnicos:j)

g)

inverso

critrio
at

assistentes

depois pelo

Admite-se

PAULA

perito

do

pelos

audincia.
do

expediente

no
prximo

tiverem
(art.

CPC).

455,

Athos

Gusmo

Carniro

ressalva

20

horas,

quando,

de

monta

testemunhas

lide

cuja

sentar

v.g.,

soluo

motivo

que:

critrio

demanda

"'A

do

juiz,

ainda

no

brevidade

relevante,

poder

audincia
sua

poder

suspenso

inquiridas

etc).
ao

possa

Tambm

objetar

prolongar-se
acarretar

residentes

certo

em

que

prosseguimento

alm

inconveniente

local

longnquo;

advogado,

da

audincia

se

apre

alm

dos

limites
6.
9

das

razoveis"7
ReRexes

cd.

Rio

Alexandre

deCARNEI

de

Janeiro:

Freitas.

RO.AlhosGusmo.

Forense,

Lies

de

200

Direito

64-66.

p.

Processual

deInstruo

A11di11cia

Civil.

Admitindo

cd.

Rio

eJulga111e1110

inverso
de

dessa

Janeiro:

Audincias

ordem

Lmen

Preliminares.

sequencial,
Juris,

CMARA,

2004,

1,

p.

ed.

v.

374.
7.

CARNEIRO,

Alhos

Gusmo.

2001,

Audincia

de

Instruo

p.

J11lga111e1110

Audincias

Preliminares,

298

AUDINCIA

INTRUO

DE

JULGAMENTO

Demais disso, a audincia dever ser realizada na sede do juzo ou, em casos excepcionais, no local em que o juiz estabelecer (art. 1 76, CPC). Se
enferma

pitalizada

parte,

por

exemplo,

pode

hos

juiz

onde

determinar

que

audincia

se

realize

se

Na

prtica,

abertura

da

encontrar.

audincia

muito

simples

informal.

"Declarar

aberta a audincia" informar ao auxiliar que chegada a hora de fazer o prego


inicial.

Ojuiz

respectivos
de

ordena

advogados

fona

Oprego

que

para

inicial

auxiliar
que

Justia

ingressem

que
essa

de

na

possa

comunicao

convoque
sala

de

dar

partes

(apregoe)
audincia

incios
e

as

aos

seus

partes

seus

acomodem-se,

aos

trabalhos.

defensores,

feita

pelo

auxiliar de Justia - ofiial de Justia. "Deve ser feita em voz alta e clara e tem a
finalidade

de

evitar

eventuais

desatenes

atenderam
Malgrado
se

lei

no

seja

tambm

as

cientes

de

despeito

abertura

ausncia

dos

que

no

apregoem

fiuem

caracterizar

da

da

expressa

sentido,

testemunhas,

qualquer

que

simplicidade

audincia,

nesse

com

cuja

fata

prejuzos,

ele"8.

que
pode

impe-se

perito

tempo

feito,

conduzir

Conciliao

Versando

sero

sobre

costume

tcnicos,

convocados

prego

sua

de

inval

ato

idade

que

para

que

para

depor9.

essencial

para

- desde

que

fiao
direitos

dos

que

pontos

admitam

haja

claro1

litgio

assistentes

2.3.

ej

os

controvertidos

conciliao,

juiz

dever

determinar o comparecimento das partes na audincia, e tentar concili-las, estimulando a soluo


amigvel
no

(ait.

admitem

do
forma

fixao

valor

cimento
presente.
8.

ver

447,
casos

das
Mas

DINAMARCO,

dos

captulo

sobre

nico,
a

na
a

Cndido

na

Rangel.

no

com

poderes
-

representada
de

Direi/o

por

tambm
por

de

visita

direito

estado

possvel

exemplo,
dos

para

advogado
Civil,

ele.

transigir,

que
3

compare

defensor
com
ed.,

na
fihos,

separandos

bastar

Processual

ou

Curso.

como,

dos

desnecessrio

estiver

!nsliluies

conforme

famlia

transao,
do

admitem

deste
de

regulamentao

advogado

audincia

julgamento

causas

admite

bens

por

parte

que

1
nas

lei

de

partes

casos

v.

que

alimentos,

representada

se

pargrafo
em

partilha

estiver

os

no

art.
nos

do

na

Se

conciliao,

do

conciliao,

Sobre

CPC).

processo,

Na
a

447,

v.

se

faa

poderes

para

3,

p.

640.

9. Nessa linha deentendimento, CARNEIRO,Athos Gusmo. Audincia de lnslruo e.Julgamemo eAudincias Preliminares, cit., p. 15.
1

O.

AMARALSANTOS,

Athos

Gusmo.

Moacyr.

Audincia

Primeiras

de

Linhas

Instruo

de

Direilo

Processual

.Julgamen/o

Civil,

SARNO

BRAGA

cit.,

2,

v.

Audincias

294;

p.

CARNE!RO,

Preliminares.

p.

5.

299

FREDIE

DIDIER

transigir,
no

considera-se

frustrada

obrigatria;

tentativa

neste

ponto,

da

Havendo

conciliao,

homologada

havendo

dever

ser

por

de

conciliao

do

procedimento

juiz

termo

presena

sumrio,

deve.fixar

os

em

juizjfiou

pontos

porescrito

449,

CPC).

controvertidos
45

pontos

que

documentada

448

(att.

pessoal

obrigatria)".
-

(art.

oral

preliminar

(sua

OLIVEIRA

reduzida

prova

audincia

de

sentenajudicial
o

RAFAEL

parte

conciliao,

objeto
Na

distingue-se,

presena

No

PAULA

JR.,

serem

controvertidos

,CPC).

para

produo

das provas (art. 33 1 , 2, CPC). Se no i nterregno entre as audincias preliminar


e

de

nstruo

tiver

inspeo

judicial,

controvetiidos)
pontos
so

de

os

ocorrido

juntada

poder

ter

realizao

ulterior

sido

de

ainda

no

elucidados.

pontos

ainda

controversos

Da

alguma

documento

restringido.

fato

de

no

-,

prova

prova
o

como

objeto

da

oral

ser

necessidade

de

corroborados,

para

percia,

prova

(pontos

necessriapara

juiz

que

reavaliar

sobre

nem

esses
usual

tidos
o

cumprimento

serem

juiz

esse

esclarecimentos,

eles

incida

ao

menos

um

dever

bem,

os

do

juiz

autos

antes

para

Defiidos

os

de

fiar

prova

em

oral:

da

responsve

ponderaque"no

DtNAMARCO

exigncia

mediante

lesse

oral12.

CNDIDO

da

investigados

audincia,

audincia

para

tanto

comprometido

de

fao

os
seria

que

nem

com

poderjulgar

pontos

constante

pontos

controver

indispensvel
sempre

que

ocorre.

objetivo

de

Mas

processar

corretamente".

controvertidos,

cabe

produziras

13

provas

necessrias

para

evidenci-los.

2.4.

Produo

os

quais

prova

Tecendo

art.

452,

CPC,

das

estabelece

em

seus

provas

incisos

ordem

orais

ser

seguida

na

instru-

oral.

Oprimeiropasso
tcnicos
1

Em

642.

sentido

juiz

ir

de

que

lies

Instruo

entende

de

ou

entendendo
Cndido

rerif

icar,

Direito

que

art.

45

Cndido

tcnicos.

Seus

omisses

comparecimento
Jnsrituies

da

de

Rangel.

11stiluies

dizque,

em

fixao
e

foi

Audincias

revogado

Direito

Processual

art.

ed.,

v.

de
cit.,
v.

Civil,

(CARNEJRO,

59).

Em

Civil.

senrido

p.

3,

ed.,

da
641.

cit.,

p.

ejulgamento,

Atbos

Gusmo.
Alexandre

Alexandre

,cit.,
IH

seus

adiamento

diverso,

(CMARA,

em

3,

preliminar"

assistentes

pena

deinstruo

v.

Processual

sob

naaudincia

p.

posterior

Direiro

obrigatrio,
Civil,

de

Preli111i11ares.

de

constatadas

Processual

audincia

Instituies

parte

verdade,
na

pelo

Civil,

Rangel.

efetivada

dosperitos

inexatides

Direito

Cndido

Processual

DfNMvlARCO,

esclarecimentos

outrssim,

Julgamento

os

das

Rangel.

Carneiro.

que

tomar

acerca

DINAMARCO,

Gusmo

'manter,

Audincia

Cmara,

diverso,

forma,

Alhos

ordem)

DfNAMARCO,

Dessa

12.

(inciso1

(nessa

audincia,

Freitas.

p.

374.)

2003,

p.

64.

300
AUDINCIA

opinativos
aos

DE

quesitos

formulados

INSTRUO

esclarecimentos

pelas

partes

sero
pelo

juiz,

prestados
na

fonna

JULGAMENTO

em
dos

foma
arts.

de
435

respostas
e

426,

do

CPC.

CNDIDO

pelojuiz,
sempre

DrNAMARCO

explica,

perito

atravs

primeiro
Do

que

as

que

modo,

reperguntas

fo

com

formulara

feitas

em

(inciso

contnuo,

de

terceiro

de

lugar

ser

formuladas

ltimopasso

tomar

pelo
-

de

II)

forma

adversrio.

parte

sendo

que

indicou

adversrio"14

simpl[fiada,

daquilo

depoimento

ou
I

da

que

tenham

2,

pessoal

do

pessoal

juiz

depois

acerca

repergunta

chamadapericia

tcnicos

outras,

dadas;

pelo

realizada

lidas

assistentes-tcnicos,

advogado

42

(inciso

pelos

so

dirigir-U1es

respostas

esclarecimento,

pelo

assistentes

perguntas

podem

as

seguida,

(ar.

"As

defensores
com

esclarecimentos

dos

indireta

os

depoimento

so

forma

perguntas

ambos

pedido

momento

perito

didtica:

relacionadas

primeiro

informalmente
passo

em

nesse
do

prtica

prestados

e,

inquirio

segundo

As

que

so
so

caso,

examinado

desde

assistente

Se

advogado

forma

suasrespostas

dojuiz

mesmo

de

CPC).

autor

e,

do

direta,

ou

seja,

atravs

inquirio

das

ato
ru.

pelos

advogados

do

juiz.

testemunhas

arroladas

pelo autor - na ordem que ele prefeir - e, em seguida, aquelas arroladas pelo ru.
Sobre

produo

Finda

instruo,

ambas

da

prova

testemunhal,

iniciam-se

os

as

ver

debates

orais,

paies

2.5.

captulo
com

as

provas

orais,

as

neste

alegaes

(art.

volume.
finais

454,

Alegaes

Coletadas

respectivo

CPC).

fiais.

uiz

deve

dar

de

Memoriais

oportunidade

para

deduo

de

alegaes :fiis: "dar a palavra ao advogado do autor e ao do ru, bem como ao


rgo

do

Ministrio

Pblico,

sucessivamente,

pelo

prazo

de

20

(vinte)

minutos

para cada um, prorrogvel por 1 O (dez), a critrio dojuiz" (art. 454, caput, CPC)15
Naprtica

forense,

dite

alegaes

suas

las

da

Se

nada

juiz

impede

Carniro,

denegar
as

base

Instruo

para

aoadvogado

auxiliar

escrito

Cndido

que

com

palavra

derradeiras

por
DINAMARCO,

14.

15.

ojuiz

Rangel.

oportunidade

pa1tes
em

renunciem
ponderaes

de

(e

Justia,

de

do

debate,

ao

direito

dededuzir

Pontes

ser

Civil,

viciada,

alegaes

Miranda

finais.

3,

pois,
que

Athos

que

document
tenno).

v.

podendo,

(CARNEIRO,

eAudincias

dever
a

Processual

audincia

de

Julgamento

Direito

aoMPpara

que

(reduzi-las

Instituies

de

daparte

cit.,
ser

642.

invalidada.

registra

Athos

Gusmo.

Preliminares,

p.

Mas

Gusmo

Audincia

de

p.

85).

RAFAEL

LJEIRA

301

FREOIE
"Ao

DIDIER

invs

finais
da
praxe
do

dos

argumentao

processo

PAUL

advogados

alegaes,

irregular

JR.,

exporem

com

vitanda,

modern,

de

BRAGA
e

de

ojtzconsignarno

apresentada,
inteiramente

'O
eloquncia

seguirmandando

verbalmente
e

SAR

criou-se
divorciada

osprocuradores,

sob

E
viva

termo
em

da
a

voz
de

muitas

lei

ao

julgador

audincia
comarcas

dos

tolerncia

princpios

ou

anuncia

suas
resumo

ejuzos

informativos
dosjuzes,

ditarem suas razes ao escrivo, que as lana por inteiro termo, isso quando a irregularidade mais grave no ocorre, resumindo-se o
debate
de
por

oral
que

os

advogados
escrito

se

reportam,

simples
respectivamente,

produzidas

alegaesj
nos

consignao
anteriormente

autos"16

O art. 454, 1 , aborda a diviso do prazo no caso de l itisconsrcio ou ingresso

de

terceiro.

Havendo
os

litisconso1tes,

minutos

adio
dos

somam-se

facultados

minutos)

dever

(30

litisconsortes.

ttulo

Isso

os

de

do

prorrogao

ser

minutos

dividido

vale,

por

prazo

em

minutos)

partes

bvio,

legal

iguais,

quando

(20

minutos)

com

resultado

dessa

e
entre

os

os

procuradores

litisconsortes

esto

procuradores
Mas

muitos

distintos.

quem
os

c/c

I,

entenda

que

se

litisconsortes

com

advogados

do
disso,

da

uso
a

originrias,

caso

no

de

ou,

do

prazo

at

nada

interveno

partes

CPC),17

Independentemente

Havendo

com

como

um

que

terceiro,
a

uma

ojuiz

que
por

menos,

diminuto,
poder

homenagem

impede

subsiste

deveras

diversos,

palavra

ao

opoente,

ficar

ao

os

dilat-lo

princpio

forme

aplica-se

especial,

no

convencionem
advogado18.
com

art.

446,

adequao.

litisconsrcio

auxilie,

sejam

(art.

da

litisconsortes

um

regra

porquanto

uma

das

mesma

454,

regra.
que

2,

dita

que o opoente ter o prazo regular de 20 minutos e os opostos, em seguida, cada


um, mais 20 minutos. " este momento, os opostos oferecero apenas seus argumentos referentes
oposio,

fiando

para

momento

onde

se

Quando

dos
1

posterior

causa

17.

memoriais.

AMARAL

8.

Alhos

19. CMAA Alexandre Freitas.

s o.

de

juiz

Primeiras

Gusmo.

de

de

Lies de Direito Processual Civil, 1 0ed.,

eAudincias

.Julga111e110

do

Direito

Processual

art.

454"19.

concreto,
A

(art.

454,

porescrito,por

udincias

Civil,

Julgamento

opoente,

complexas

caso

Julga111en10

original
do

do

serdeduzidas

Instruo

meio

nvel
p.

Preliminares,

2,

v.

se
cil.,

Audincias

p.

84.

AudinciadeInstruo e

84.

p.

Preliminares.

87.
300.

p.

Preliminares,

375. Em sentido diverso, CA 1I RO, Athos Gusmo.

1, cit., p.

v.

participao

direito

luz

lnstmr;o

Linhas

Audincia

de

podem

de

demanda

caput

ou

defiir,

Audincia

u m

fato

da

sem

do

daspaites

ao

Moacyr.

Athos

AIJ),

regras

fiais

Cabe

respeito

mesma

questes

SANTOS,

CARNEIRO,

na

as

alegaes

CARNEIRO,

(ainda

envolver

as

chamados
6

debates

observar.

CPC),

3,

os

302

AUDIENCIJ

de

complexidade

de

das

questes

memoriais20,

''Aoju

lgador,

advogados
de

razes

No

sendo

pois,pertence

se

escritas,

concedendo-lhes

legal

prazo

para

de

no

campo

escritas;

oferecimento

dos

pedido

de

no

igualmente

palavra,

quando

memoriais.

indeferir,

apresentao

singela

das

acordo

os
poder

ojuiz

da

De

que

aojuizo

poder

sentido

admite.

Ainda

reservado

no

apresentao
os

procedimental.

permanece

procuradores

imediato

JULGAMENTO

que

oral,

razes
dos

de

magistrado

debate

em

requerimento

deferimento

opo

ao

converso
o

o
o

prudente

prontos

instruo,

justifia
raro

declarem

determinar-1he

fida

INSTRO

DE

lide".21

com

art.

454, 3, CPC, o juiz designar dia e hora para que sejam oferecidos. Na prtica,
os

juzes

estabelecem

um

prazo.

Em analogia s alegaes fiais pela via oral, deve ojuiz fiarprazos sucessivos para a apresentao dos
memoriais
do
o

ru.
ru

fido

Isso

porque,

tem

direito

em

condies

para

nos

tribunais

"prevalece

o
justifia
de

incluir
a

prazo

do

CNDIDO

autor,

previamente

nas

orientao

no

crtica

as
a

sentido

icia-se

"tanto

1NAMARCO,

conhecer
suas

in

quanto

alegaes
elas".

de

que

do

em

autor

continua
so

prazo
audincia,

para

pr-se

ressalvando

sucessivos

os

que

prazos

para

retirada

dos

vencendo-se

autos,

no

mas

prazo

mesmo

para

dia

entrega

para

dos

memoriais

ambas

comum,

as

partes"22.

2.6.

Sentena

Feitas

as

alegaes

finais,

oralmente,

em

mesa

de

audincia,

completa-se

instruo e deve ojuiz, desde logo, proferir a sentena (art. 456, CPC). Ojuiz ditar
a

deciso

para

auxiliar

de

Justia,

que

dever

reduzi-la

termo,

documentando-a

por

escrito.

Mas

juiz

pode

optar

por

proferir

deciso

por

escrito,

posteriormente,

em

seu gabinete, quando dever apresent-la no prazo imprprio de 1 O (dez) dias (art.
456,

CPC).

Se

sentena

foi

prolatada

em

audincia,

que

aps

as

si

razes

ocorrer.

finais,

considera-se

desde

ento

publicada.

Mas

se

designar
e

registr-la
o

455,

MoacyrAmaral
Moacyr.

por

para

(art.

Segundo

SANTOS,

optou

data

public-la

20.

juiz

uma

CPC).

Santos,

Primeiras

CARNEIRO,Athos

escrito,

Audincia

de

pode

Processual

lnstmo

DINAMARCO,

22.

Cndido

Rangel.

CPC),

pronunci-la
na

das

2,

v.

eAudincias

456,
ir

cao

poracordo

Civil,

eJulgamento

(art.

que

publi

dar-se

p.

legal
em

pela

memoriais

Direito

prazo

audincia,

opta-se

por

de

no

da

Normalmente,
substituio

Linhas

Gusmo.

por

prosseguimento

imprensa

partes

(AMARAL

cit.,

Preliminares.

300).

p.

200

ed,

instituies

de

Direito

Processual

,
.

Civil,

V.

Ili,

2003,

ed.,

.645.

303

FREDIE

DIDIER

ofiial

ou,

lR.,

no

havendo,

sentena

deduzidas

determina-se

os

455,

havendo,

uma

nova

juiz

no

sentena

em

deciso

em

fida

vez

de

instruo.

de

Pode

detem1inar

de
a

audincia.

oferecidas

produo

de

fato

produo

de

meio

em

de

em

razes

sentena,
a

no

conta

compatvel

com

nosso

do

(art.

30

com

sistema
do

previso
-

em

CPC)

houver23.

para

juizpode,
retornando

elucidao

de

obscuros.
que

respeitada

contraditrio.
expressa

razo
-,

publicao

diligncia
fiais,

desde

CPC).
designar
o

restaram
prova,

no

acaso

se

do

providncia

do

237,

dilignciaprobatria,
provas

public-la
ou,

bnecessidadede
da

CPC).

e
-

em

que

qualquer

236

imprensa,

as

novas

sentenciar
456,

Recomendam-se
de

de

ofiial

publicao

ofiial

ojulgamento

garantia

juiz

de

juiz

foram

depois

(ai.

no

julgamento

converter

(arts.

fins

pronunci-la

(arts.

que
e

imprensa

teor

de

prolao

rgo

instruo

teor

alegaes

dias

para
da

seu

do

fase

seu

CPC).

para

audincia
atravs

do

mesa

pelo

sentenciar,

pontos
Admite-se

uma

para

LIVEIR

memoriais),

0(dez)

entendimento

do

as

(por

conclusos

de

paites

RAFAEL

partes

se

escrito

publicao

das

Converso

Quandoj

das

audincia

seguem

designar

audincia

da

do

por

imprprio

intimao

de

profia

2.7.

autos

prevalecido

sesso

intimao

os

determinarsua

tem

intimao

em

deduzidas

poder

ou

determinar

verdade,

proferida

prazo

juiz

CPC),

Em

ser
Acaso

no

caso,

(art.

pode

memoriais,

gabinete,

Neste

BRAGA

237,

oralmente.

ferecidos

seu

SARNO

236

PAULA

da

no

CPC,

amplaextenso

amplamente

mas
do

admitida

demais
poder
pela

de

ser

instrutrio
doutrina24.

3.

DOCUMENTAO

DA

AUDINCIA.

LAVRATURA

DO

TERMO

DE

AUDINCIA
O

escrivo

(ou

audincia
As

escrevente),

(art.

457,

ocorrncias

providncias

em

ditado

dojuiz,

na

forma

do

questes

levantadas,

decises

no

de

CPC),

geral

determinadas

recebe

incidentes,

etc.

sero

Convm

lembrar

tratar

de
presena

23.

ARRUDA

do

com

total
juiz

ALVM.

D!NMARCO,

documentar

regisbadas

todos

art.

ou

parcialmente

Manual

Cndido

ser

deDireito

do

de

da
CPC.

70,

proferidas,

audincia,

que

os
armazenados

ed.

So

Direito

ata.

eletrnico,

Civil.

Jnstiluies

processo

eletrnico,

produzidos

Processual

Rangel.

atos

de

regulamentao

podero

os

termo

designao

que,

processo

na
24.

sob

atos

processuais
de

Paulo:

Processual

"quando

praticados

modo

RT,

Civil.

2003,

integralmente
2,

v.

3,

v.

se

628.

p.

cit.,

645.

p.

304
AUDINCIA

digital

DE

em

que

arquivo

ser

como

assinado

pelos

inviolvel,

digitalmente

advogados

Federal

INSTRUO

eletrnico

das

pelo

os

das

partes

das

do

da

pelo

do

perito

dos

lei,

escrivo

art.

testemunhas

sero

por

JULGAMENTO

mediante
ou

69

assentada
Todas

forma

esclarecimentos
e

juiz

partes"

n.

na

registro

chefe

do

de

CPC,

tenn

secretaria,

bem

acrescentado

.4

bem

consignados

no

folhas

dos

termos

sero

Lei

9/2006).

como

depoimento

denominado

ou
as

pela

assistentes,

ele

em

termo

de

assentada25.

subscritas

pelojuiz,

advogados,

partes,

MP

e pelo escrivo (ou escrevente), na forma do art. 457, 1 e 2, CPC. Por fim,
tais termos, juntamente com documentos eventualmente recebidos pelo magistrado, devem ser acostados
aos

autos

do

processo

(art.

pelo

457,

4.

DESIGNAO,

No

ato
no

(ou

escrevente)

3,

ANTECI

PAO

INSTRUO

ou

escrivo

ADIAM

CPC).

ENTO

DAAUDI

NCIA

em

que

despacho

declara

saneado

saneador,

deve

DE

JULGAMENTO

processo,

juiz

designar

em
a

sede

data

de
a

audincia
hora

da

preliminar

audincia

de

instruo e julgamento (art. 33 1 , , CPC). A designao ato pessoal dojuiz26.


Ao design-la, o magistrado deve observar o tempo necessrio para a realizao de eventual percia ou
outras

dil

igncias

ex.:

exibio

de

documento

ser pe1iciado por terceiro, inspeo judicial etc. Se for o caso, pode at optar por
marcar

audincia

grau
As

partes,

quando

ser

intimadas

412,

peritos
feita

de

concludos

de

devem

As

depois

1
e
com

dos

Constatando

devam

comparecer

pessoalmente,

05

CPC),

(cinco)

assistentes

devem

tcnicos,

com

antecedncia

quesitos

urgncia

para

prestar

dias

antes

soluo

sua

regularmente
peculiaridade
de

05

depoimento
da

causa,

pessoal

audincia

de

que
dias,
a

ou

seu

(art.

eventual

pela
mesmo

sua

-,
343,
CPC).

intimao

intimadas.

(cinco)

esclarecimento

da

conta

85,

dispensada

ser

mnima

de

na

no

em

complexidade27

quando

tambm

levando

c/c
arroladas,

uma

trabalhos,

relevncia

1,

testemunhas

tais

parte
se

intimao
devidamente

serem

disponibilidade

(art.

diga

dos

deve

ser

acompanhada
respondidos.

em

sua

pauta de audincia, pode o juiz, de oficio ou a requerimento das partes, determinar


a

antecipao

25.

DJNAMARCO,

26.

Assim,

27.

Em

Cndido

CARN

EfRO,

sentido

da

Rangel.

Atbos

semelhante,

fnstit11ies

Gusmo.

Audincia

AMARAL

2,

de

Direito

de

SANTOS,

l11str11o

Moacyr.

audincia.

Processual

Civil,

eJulgamento

Primeiras

linhas

cit.,

3,

v.

cit.,

Audincias

de

p.

Preliminares,

Direi/o

647.

14.

p.

Processual

v.

Civil,

289.

p.

305

FREDIE

DIDIER

JR.,

PAULA

SARNO

BRAGA

RAFAEL

UVEIRA

Neste caso, de acordo com o art. 242, 2, CPC, o juiz dever ordenar a intimao pessoal dos advogados
da

nova

comarcas
"

designao.

em

que

perfeitamente

Dirio

da

as

ou

diente,

passando-lhes

teremos

o
em

453,

admissvel

uma

poderiam

ped

ii)

pela

partes,

local

vez

de

contudo,

notcias
prejuzo

i)

inciso
do

conveno

processo,

ou

aos

as

de

testemunhas

notas

de

dos

suas

constituintes"28
da

superior

no

expe

as

audincia,

quando

meses(art.

do

consequncia,
todas

partes,

prazo

se

leitura

Em
com

porque

adiamento

das

seis

isto

de

interesses

por

incasu,

icao

isso

atentos

processual,

por

processo,

perito

ato

nunca

ofiial,

antecipao.

possibilidade

menos

publ

l)

sujeitos do

advogados,

da

aplica

imprensa

tornem

irTeparvel

suspenso
de

se

encarregado
a

hipteses:

nica
a

advogados

se

pela

ao

qui

duas

realizadas

comparecimento

prev,

ausncia

os

no

CPC,

em

os

jornl

exigncia

so

desapercebida

grave

basicamente,

que

do

injustifiado

sequelas,
art.

intimaes

possvel

Justia

Essa

quele

265,

ser

em

que

3,

CPC)29;

puderem comparecer

(inciso

II)

as

acrescentando-se,

ao texto da lei, o membro do M P30, o juiz e os assistentes tcnicos das partes.


A

ausncia

realizao
houver,

de

da
nomear

do

142,

auxiliar

CPC),j

norma

para

ofiial

condio

ad

hoc

ser

exigir

justia

Neste

oficial

deve

se

de

audincia.

ou

caso,
o

escrivo

elejustia

da

juiz
por

hoc,

devidamente

audincia,

ou

no

convocar

texto

poranalogia

de

com

(arts.

142c/c

das

CARNEIRO,Athos

29.

Assim.

CARNEIRO,
o

profisionais.

casos

em

Com

deve

que

essa

de

lei

viso,

exige

seus

CPC,

como

procuradores33

realizao

da

2,

cit.,

Audincias

Preliminares,

cominao

de

audincia

sem

c/c

Primeiras

Preli111i11ares,

v.

Civil,

para

84

Moacyr.

Audincias

Processual

J11/ga111ento

(art.

SANTOS,

Direi/O

Procurador-Geral,

participao.

ato

AMARAL

J11/game11to
de

ao

fato

sua

do

linhas

Instruo

comunicar

advogado32,

partes,

de

95.

p.

300;

p.

94.

eventuais
a

sanes

sua

presena

do

246,

linhas

p.

Direito

Processual

CPC).
Civil.

2.

v.

p.

294.

32.
-

Acomprovao,

ex.:

sofrer

pode

ser
v.

Civil,

Se

no
outro;
nas

um

p.
a

97;

constituir
j
vrias

no

deveser

cardaco

em

cit.,

parte

princpio,
ataque

feita
3,

Preliminares,

33.

1,

tcnicos.34

/11struo

Primei ra.

Audincia

juiz

nulidade

de

Moacyr.

Gusmo.

MP,

os

conduz

Audincia

SANTOS,

Alhos

Ausente

30.

Gusmo.

AMARAL

CPC).31

assistentes

28.

no

cio

se

43,

453,

pelo

abertura
ou,

art.

comprovado

to-somente,

obsta
substituto,

lei

(arts.

conjugadamente

motivo,

paraadiamento

(escrevente)

ao

ad

adhoc,

interpretada

ojusto

escrivo

cabe

momento

p.

652;

feitaantes

ou

mais

motivo
assim
etapas

ele

do

os

Freitas.

da

processo.

de

Athos
Lies

procurador

da
veculo

de

Direito

mantm

(CARNEIRO,

atuar
da

audincia.
no

Audincia
Processual

conjuntamente,

audincia,

domiclio
Alhos

em

Mas

caminho

Cndido

Gusmo.

para

realizao

advogados

incio

(DLNAMARCO.

EIRO,

um

impeditivo
se

do

acidente

posterior

CAR

CMARA,Alexandre
constitui

um

pela

decorrer
a

Rangel.
de
Civil.

fato

el

audincia

muito

-,

se

Instituies

de

Instruo

J11/ga111e1110

ed.,

impedimento
possibilidade

comarcas

Gusmo.

se
para

diferentes,

Audincia

de

de

recente

necessrio,

Direito

Processual

Audincias

v.

p.

376).

um

deles,

de

regra,

de

comparecimento

constitudos
Instruo

para
Julgamemo

cio
aluar
e

Audincias

p.

Preliminares.

esse

34.

sentido.

DINAMARCO,

Cndido

Rangel.

lnsrituies

deDireito

96.)

Processual

v.

Civil.

p.

3,

648.

306

AUDINCIA

DE

"Motivojustifi,o

tem

comparecimento;

viagem,

para

INSTRUO

servio

sentido
para

de

motivoponderoso:

atender

do

pessoa

Jri,

JULGAMENTO

doena,

da

que

famlia,

comojurado

(.

impea

enfema;

convocao

.)

etc".35

Entende a doutrina que no motivo para adiamento da audincia, o fao de o advogado ter outra audincia designada para o mesmo dia e horrio, em
outro
-

processo
ainda

que

pela

designao

tenha

sido

assoberbamento

No

parece

ocorreu

que

na

cias

em

Juizados

malograda

investido

para

parte

poder

de

Se

advogado

pela

imputao

de

parte,
tal

na

sofrr

fatos

ausenta

pena

justo

motivo,

art.

453,

limite

de

se

38,

pela

do

"Um

(art.

um

que

de

audin

que

levou

mesmo

consequncias

de

dia.

relevo:

advogado

estiverpresente

ii)

tendo

sido

intimada

confesso,

com

presuno

contraparte

(art.

juizpode

CPC.

esse

situao

mutiro

tempo,

CPC);

para

seu

de

2,

responder
causdico36

um

duas

salvo

afimados

sem

forma

sano37.

iao,

pode

exemplo,

designadas

existem

transigir

pessoal,
do

se

para

espao

audincias

motivo,

no

do
por

determinou

curto

vinte

concil

especial

veracidade

requeridas

de

contrria

veja,

Justia

em

de

semjusto

depoimento

relativa

de

concentradas

tentativa

apriori:

dada

Tribunal

mais

parte

trabalho

ser

ausenta

sera

prestar

que

ter

se

do

deva

Especiais,

advogados

Se

de

soluo

Bahia,

nos

alguns

anterior.

Fica

poder

343,

2,

CPC).

dispensar

as

provas

critrio

do

indisponibil

juiz

idade

a
dos

direitos: seria i ncoerente com o sistema a dispensa de prova de fatos referentes a


direitos
nem

indisponveis,
a

pena

Se

ambos

isso

no

quando

de

os

confesso,

advogados

impedir

em

relao
nem

(do

autor

abertura

eles

se

plenamente
e

do

realizao

453,

no

eficaz

ru)
da

aplica

se

efeito

prpria

ausentam

audincia,

da

confiso"38.

injustif

aplicando-se

revelia

cadamente,

citado

2,

Se

assistente

Realizar-se-

sem

tcnico
a

se

sua

ausenta

CPC39.

semjusto

participao,

em

art.

motivo,

preju

zo

audincia

das

partes

no

que

ser

solici

adiada.

taram

es

clarecimentos.
35.

AMARAL

36.

CARNEIRO,

sentido

SANTOS,

diverso,

DINAMARCO,

Moacyr.
Gusmo.

CMARA,

Manual

Para

Alhos

Primeims
Audincia

Alexandre

Rangel.

Clndido

ALVIM.
37.

Alhos

l'eitas.

de

Direiro

Carniro,

de

lnstruci

Lies

Instituies

de

Gusmo

Li11/ias
de

Direiro

de

Direiro

Direiro

no

car;\er

Civil,

v.

3,

ed.,

cit.,

apenasvisa

p.

Preliminares.

2,

v.

punitivo,

2,

v.

Audincias

Civil.

Civil.

tem

Civil,

Processual

Processual

Processual

norma

Processual

J11lga111e11to

0
p

v.

.
Em

p.

376;

648;

p.

.97.

ARRUDA

cit.,

p.

economia

processual,com

630.

a dispensa de provas que o juiz repute inadequadas ou desnecessrias para formar sua convico (CARNE!RO, Alhos Gusmo. Audincia de lmtruo
Julgamento

38.

Nesse

sentido,

Audincias

DINAMARCO,

Cndido

Preliminares,

Rangel.

Instituies

de

p.

Direito

Processual

Civil,

00).
3.

v.

39.

cit.,
649.

p.

AMARAL

diverso,

Alhos

Gusmo.

SANTOS,

Moacyr.

Primeiras

linhas

Gusmo

Carniro

entende

que

Audincia

de

Instruo

de
o

Direiro
juiz

Processual

no

J11lga111e1110

deve

Civil,
realizar

2,

v.

cit.,

p.

audincia

Audincias

Em

sentido

(CARNEIRO,

295.

Alhos

Preliminares,

p.

99).

307

FREDIE

No

exame

DIDIER

da

JR.,

eficia

PAULA

da

ausncia

SARNO

da

BRAGA

testemunha,

preciso

RAFAEL

djstinguir

LIVEIR

duas

situaes:

da

cuja

testemunha

que

intimao

No

primeiro

dincia
ser

conduzida

intimada

foi

caso,

(art.

fo

no

compareceu

dispensada.

ausncia

2,

da

CPC),

com

coercitivamente

(art.

testemunha
ou

sem
1

2,

da

no

ensejo

compareceu.

ao

adiamento

justifiao.

No

justifiada

CPC)

que

se

testemunha,

da

sua

apJjca

au

ausncia,

por

analogia

ao

perito40.

No

segundo

se

houver

dela

caso,

no

ustificao.

houvesse

comparecimento

Sem

desistido

justo

da

motivo,

tacitamente

testemm1ha

parte

prova

que

no

se

implica

ser

adiamento

realizada,

comprometeu

como

se

em

traz-la

sem

acrescidas,

aquele

que

intimao.
Segundo

art.

der

453,

3,

CPC,

causa

Mas

subsistem

responder

ao

outras

pelas

custas

adiamento

hipteses

de

adiamento

da
previstas

audincia.

em

outros

dispositivos

legais.

Veja-se.

Existemprazos
tcnicos)
Tudo
em

parao

sobre

isso

ele

deve

tempo

perito

de

se

ser
se

apresentar

mani

feito

festarem,

antes

solicitarem

assentada

laudoe

aspa1tes

respectivamente

do

(arts.

Assim,

atraso

prorrogao
audincia

do
(art.

manifestarem

da

audincia

prestao

de

esclarecimentos

432,

433,

CPC).

Ou,

ainda,

de

de

seus

adiamento,

(art.

CPC),
a

demora

l,

433,

instruo
pelos

do

CPC).

julgamento,

especialistas

tcnicos)

referida

CPC)

isso

perito,

que

raro,

intimao

sobre

judicial,
algum

porque

as

pode

ao

das

laudo

incio

em

na

CPC).

no

na

detenrunao

testemunha
8,

pelo

conduzir,

prejudicar
ainda,

de

pericial

assistentes

pode

oitiva

testemunhas)

laudo

(art.

(atravs

de

do

prazo

nico)

rimento,

entrega

de

assistentes

435,

seu

grafo
caso

na

432

incio

(art.

(porseus

partes
(art.

da

para
433,

se
par

audincia41.

ofiio

depoimento
testemunhas

adiamento

da
de

pedir

ou

(das
ainda

reque

partes

ou

devero

ser

intimadas.
No

se

mento
o

da

olvidar

audjncia,

prolongamento

Alhos
1

Gusmo.
.

esse

que

como,

da

AMARALSANTOS,

40.

pode

por

audincia

Moacyr.
Audincia

sentido,

imprevistos
exemplo,
anterior

Primeiras
de

Linhas
Instruo

DINAMARCO,

e
uma

que
de

greve

se

Direito

Cndido

intempries

Rangel.

dos

estenda
Processual

Julgamento
de

implicar

serventurios

at

o
2,

Civil,
e

lnslituies

podem

fim
cit.,p.

v.

Audincias

Direito

da
do

Justia,
dia

296;

Civil,

v.

p.

cit.,

3,

etc.

CARNE!RO,

Preliminares,

Processual

adia

102.

p.

648.

308
AUDINCIA

DE

INSTRUO

JULGAMENTO

5. A U N IDADE E CONTI N U I DADE DA AUDI NCIA. CASOS EXCEP


CIONAIS
Dita

DE
art.

455,

CPC,

reside

no

que

SUSPENSO

audincia

de

instruo

julgamento

una

debate

contnua.
Sua

unidade

julgamento

estarem

fato

reunidas

em

de

as
uma

atividades
s

de

audincia

conciliao,
-

no

instruo,

existem

outras

audincias

previstas
Sua
se

em

continuidade
concentre

assentada,

em

sem

na

uma

sesso;

para

interrupes.

art.

prximo".

da

demora

que

da

pendncia

da

CPC,

uma

carta

ou

sujeitos

ser

cientificados

se

ulgamento,

assim,

casos

esgotamento

assim

de

expedida

como

as

para

audincia

suspensa,

data

designada

para

uma

nica

concentrao

dos

atos

custosa

oralidade42.

possvel

suspenso.

atividades
oitiva

numa

de

"num

prosseguimento
o

caso

sesso;

uma

testemunha;

depoimento

testemunha

etc.43

interromper
e

nesta

osesclarecimentos

do

ser

mesma

perito.

suspenso".44

oportunidade,

devem

Dispensa-se,

assim,

prosseguimento.

dil

concluir,

seu

poder

seu

desc1ita

em

de

exposio

na

termine

marcar

que"nose

no

trabalhosa

for

alguma
contudo,

acima

da

juiz

todas

oral,

da

da

no
o

realizao.

atividade
e

excepcionais

debate

presentes

inicie

princpio

que,

de

detestemunha,

Os

ressalva,

SANTOS

princpio

precatria

ausncia

Iniciado

sua

toda

audincia

prev

possvel,

inviabilize

de

que

do

debate

AMARAL

daparte

que

de

Privilegia-se

455,

inslrno,

dia

MOACYR

exigncia

corolrio

prprio

dia,

para

revela-se

processuais,
Mas

lei

igncia

de

intimao.

J os ausentes, por motivo justo, devem ser regularmente intimados.

Donizetti,
Curso
rev.,

didtico
ampl.

Elpdio
de

direito

atual,

processual

especialmente

civil
de

acordo

Elpdio
com

Donizetti.

as

Leis

18.

n01

ed.

12.424/2011,

12.431/2011 e Lei n 12.810/2013 - So Paulo: Atlas, 2014

6.3.5 Audincia de conciliao, instruo e


julgamento
Conforme

interpretao

anteriores

(postulao,

que

se

cognio

extrai

do

preliminar

art.
e

740,

caput,

impugnao),

superadas
no

as

tendo

fases
havido

rejeio liminar dos embargos, verifica o juiz se h possibilidade de julgamento


antecipado. No caso de embargos, o julgamento antecipado somente poder ocorrer quando a
questo

de

mrito

for

unicamente

de

direito,

ou,

sendo

de

direito

e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia (art. 330,1),


porquanto, conforme entendimento que adoto, no se pode falar em revelia, no

se aplicando, portanto, o disposto no inciso II do art. 330. Nada obsta a que o


juiz, nesse momento, ou seja, antes de designar audincia, julgue extinto o processo sem
resoluo

de

mrito

nas

hipteses

dos

arts.

267

ou

739,

uma

vez

que,

em se tratando de matria de ordem pblica, podem ser conhecidas de ofcio, a


qualquer

tempo.

No sendo o caso de julgamento antecipado ou de extino sem resoluo do


mrito, o juiz designa audincia de conciliao, instruo e julgamento. Antes,
porm, deve facultar s partes oportunidade para especificao das provas que
pretendem produzir e, se houver requerimento e for o caso, deferir a realizao
de

prova

pericial.

Nessa audincia concentrada, verifica-se inicialmente a possibilidade de conciliao das partes.


Obtida

conciliao,

essa

ser

reduzida

termo

homologada

por sentena, extinguindo-se o processo com resoluo do mrito dos embargos


(art.

269,
Curso

1196

idtico

de

ireito

III).

Processual

ivil

Elpdio

onizetti

No obtida a conciliao, passa-se coleta da prova oral, com a tomada dos


depoimentos pessoais e de testemunhas, conforme requerido pelas partes. Concluda a instruo,
o

juiz

proferir

acolhendo

sentena

ou

de

imediato

rejeitando

ou

os

no

prazo

embargos

de

dez

do

dias,

devedor.

O julgamento de procedncia dos embargos, se houver interposio de recurso, no impedir o


prosseguimento da execuo, salvo se aos embargos se atribuiu efeito suspensivo. Nada obsta a
que

requerimento

juiz,
do

na

exequente,

prpria

conceda

dos

efeito

sentena,

suspensivo,

mediante

sobrestando

atos

ultimao
executivos.

O julgamento de improcedncia, em nenhuma hiptese, obstaculizar o prosseguimento da


execuo.

Entretanto,

modalidade

da

execuo

vai

depender

de

dois fatores, quais sejam: da pendncia de apelao e da concesso ou no de


efeito suspensivo aos embargos. Enquanto pendente apelao da sentena de improcedncia dos
embargos,

quando

recebidos

com

efeito

suspensivo,

execuo

ser provisria; no havendo pendncia de apelao ou atribuio de efeito suspensivo aos


embargos,
O

ato

que

a
julga

execuo
os

embargos

ser
ou

os

rejeita

definitiva
liminarmente

(art.
constitui

587).
sentena,

da qual, nos termos do art. 513, cabe apelao. Se a rejeio se d liminarmente,


ou seja, antes da intimao do exequente para impugnao, aplica-se o art. 296,
que confere ao juiz a possibilidade de reformar sua deciso no prazo de 48 horas.
A apelao interposta contra sentena que julga procedentes os embargos ser
recebida no efeito devolutivo e suspensivo; a interposta contra sentena que rejeita liminarmente

os

embargos

ou

julga-os

improcedentes

ser

recebida

apenas

no efeito devolutivo (art. 520, V).

Bueno, Cassio Scarpinella


Curso sistematizado de direito processual civil :
procedimento comum : ordinrio e sumrio, vol. 2, tomo I /
Cassio Scarpinella Bueno. 7. ed. rev. e atual. So
Paulo : Saraiva, 2014.

4. AUDINCIA PRELIMINAR
A Seo III do Captulo V do Ttulo VIII recebeu, por fora da Lei n. 10.444/2002, uma das leis do
movimento das Reformas do Cdigo de Processo Civil (v. n. 2.7 do Captulo 1 da Parte I do vol. 1), o
nome de audincia preliminar. A mesma lei alterou a redao do caput do art. 331 e acrescentou, ao
dispositivo, um novo 3.
O nome imprprio, mormente diante das modificaes trazidas pela precitada Lei n. 10.444/2002 ao
instituto que j havia sido incorporado ao Cdigo de Processo Civil por lei anterior, do mesmo
movimento, a Lei n. 8.952/1994. que ele d a falsa impresso de que, para esta modalidade de
julgamento conforme o estado do processo, faz-se, sempre e em qualquer caso, indispensvel a
designao de uma audincia(denominada preliminar), o que no verdade por fora do prprio 3do
art. 331 trazido ao Cdigo por aquela mesma lei reformadora.
A realizao da tal audincia, a bem da verdade, uma das hipteses possveis que se pem ao
magistrado naquelas hipteses em que, no sendo caso de extino do processo nos moldes do art. 329 ou
de julgamento antecipado da lide (art. 330), a atividade probatria divisa-se indispensvel pelo prprio
magistrado. No porque a realizao de uma fase instrutria faz-se necessria, contudo, que uma
audincia para os fins do art. 331 deve ser realizada. Entender desta forma no s violar o inequvoco
sentido do 3 do art. 331 mas, tambm, esbarrar nos princpios regentes da organizao dos
procedimentos, assunto ao qual se voltou o n. 3 do Captulo 2 da Parte IV do vol. 1 deste Curso.
Antes da Lei n. 10.444/2002, certo, havia espao para sustentar a indispensabilidade daquela
audincia, desde que no tivessem incidncia, no caso, os arts. 329 ou 330. At mesmo para que a causa
fosse tratada em amplo contraditrio perante o magistrado, as partes e seusprocuradores, que poderiam
discutir oralmente os limites e o desenvolvimento da fase instrutria. rduo defensor deste pensamento
foi Cndido Rangel Dinamarco (A reforma do Cdigo de Processo Civil, p. 125-127). Aquele
entendimento, contudo, no prevaleceu nas letras jurdicas nacionais e, com o advento do novel
dispositivo, foi expressamente eliminado do sistema, como, alis, reconhece (e lamenta) o prprio
Dinamarco em outra obra sua mais recente (A reforma da reforma, p. 108-110).
Partindo do modelo constitucional do processo civil, forte, dentre outros, no princpio do
contraditrio entendido amplamente na forma propugnada pelo n. 5 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1,
este Curso no poderia recusar adeso ao entendimento de Dinamarco, no fosse, contudo, a expressa
opo legislativa feita mais recentemente que, de sua parte, no viola aquele modelo. Pelo contrrio,
realiza-o adequadamente ao permitir que o magistrado de cada caso concreto verifique as condies que
se fazem presentes para designar ou no a audincia preliminar, e nela, sem prejuzo de buscar a
conciliao das partes, tratar oralmente da fase instrutria. Prefervel a soluo dada pelo 3 do art.
331, portanto, frmula anterior, trazida pela Lei n. 8.952/1994.
E justamente pela dispensabilidade da audincia preliminar, consoante sejam as circunstncias do
caso concreto, que o nome dado Seo que ocupa o art. 331 no corresponde realidade do
procedimento. Pode acontecer, como de resto acontece com bastante frequncia, que a
fase instrutria tenha incio formalmente com o proferimento da deciso a que se refere a segunda parte
do art. 327 que, por isso mesmo, acaba assumindo a mesma funo prevista pelo 2 do art. 331. Melhor
entender que a audincia preliminar corresponde ao ltimo ato relativo s providncias preliminares e
que no s declara pronto o processo para a fase instrutria mas, tambm, que d a ela incio, com a

fixao daquilo que ser objeto de prova. E vale insistir: esta atividade pode dar-se na audincia ou fora
dela, independentemente dela e, por isso, importante entender a disciplina do art. 331 como
representativa da passagem da fase ordinatria para a faseinstrutria.
A concluso lanada no pargrafo anterior fica ainda mais evidente quando se constata que o art. 331,
diferentemente do que se d nas hipteses dos arts. 329 e 330, no conduz o juiz ao proferimento de uma
sentena, no representa o ato culminante da atividade jurisdicionalcognitiva pelo juzo de
primeira instncia, o encerramento da etapacognitiva perante aquele grau de jurisdio (v. n. 1 da
Introduo), mas, bem diferentemente, atividade de passagem de duas fases que se inserem, por
definio, naquela mesma etapa, a ordinatria e a instrutria. A deciso proferida pelo juiz, nestes
casos, interlocutria: h, ainda, processo a ser desenvolvido perante a primeira instncia; h, ainda,
atividade jurisdicional a ser desenvolvida perante aquele mesmo juzo com vistas prestao da tutela
jurisdicional.

4.1. Hipteses de realizao da audincia preliminar


Lanadas as consideraes que ocuparam o nmero anterior, cumpre analisar os casos em que a
audincia preliminar ser realizada.
De acordo com o caput do art. 331, no sendo caso de aplicao dos arts. 329 (extino do
processo) ou 330 (julgamento antecipado da lide), a audincia preliminar pode ser designada. A
audincia recebe este nome para diferen-la da audincia de instruo e julgamento, disciplinada pelos
arts. 444 a 457, qual se volta o Captulo 9 da Parte IV. A audincia preliminar ser designada se a causa
versar sobre direitos que admitam transao (art. 331, caput) e desde que as circunstncias do caso
concreto evidenciem ser provvel sua obteno ( 3 do art. 331); caso contrrio, no. Por isso, a
realizao daquela audincia no impositiva; ela pode vir a ser necessria, ela pode vir a ocorrer, mas
ela no ser necessariamente e em qualquer caso, indistintamente, designada.
A alternativa justificvel: o primeiro ato a ser realizado na audincia preliminar, como quer a lei,
a possibilidade de as partes transigirem, isto , realizarem um acordo, sob a superviso do magistrado,
fazendo concesses recprocas. Esta transao, convm acentuar, pode at envolver matria estranha
quele proposto pela petio inicial e trazido para debate pelo ru em sua contestao. Desde que o juzo
sejacompetente para apreciar a questo, ela pode ser tambm objeto de transao e, uma vez homologada,
isto , reconhecida sua correo formal, constitui ttulo executivo judicial nos termos do inciso III do
art. 475-N. A sentena proferida, nestes casos, com fundamento no art. 269, III (v. n. 3.2.3 do Captulo
1 da Parte V).
Sempre que pela natureza do prprio direito questionado em juzo, assim, por exemplo, direitos
indisponveis, em que no h, por definio, espao para transao pelas partes, e tambm porque, a
despeito da disponibilidade do direito material subjacente ao processo, constatar o magistrado que no h
por que tentar a realizao de um acordo entre as partes (art. 331, 3), no h razo para a realizao da
audincia preliminar. Tratar-se-ia, esta a expressa opo da lei (v., uma vez mais, o 3 do art. 331), de
atividade jurisdicional intil.
A designao da audincia preliminar no obrigatria, destarte. Ela depende do exame de cada caso
concreto pelo magistrado. Ela s ser realizada se o direito reclamado pelo autor e pelo ru aceitarem
transao e, mesmo assim, se, na anlise do magistrado, o caso, pelas suas peculiaridades, render ensejo a
que as partes sentem-se uma na frente da outra para conversar sobre o assunto buscando a
autocomposio. No h como sustentar que a audincia preliminar, por mais louvveis que possam ser
os propsitos de sua realizao, forte na concretizao oral do princpio do contraditrio (v. n. 4, supra),
seja um ato obrigatrio no procedimento ordinrio. A atividade nela desempenhada pode
ser dispensada ou substituda luz das vicissitudes de cada caso concreto por atos que no sero
realizados em audincia, isto , pelo magistrado na frente das partes e de seus procuradores, bem assim de
eventuais terceiros. No h, assim, como sustentar que a no designao da audincia preliminar acarrete
qualquer nulidade ao processo.
A grande crtica que s consideraes dos pargrafos anteriores pode ser feita que a audincia
preliminar no se volta e nunca se voltou realizao de um acordo e que, por isso mesmo, ainda que
no haja, por qualquer razo, espao para a transao, a audincia deveria ser designada para as
deliberaes a que faz referncia o 2 do art. 331. As consideraes so corretas mas no podem ser
aceitas porque a Lei n. 10.444/2002, ao dar a atual redao ao caput do art. 331 e ao introduzir um 3 no
dispositivo, fez ntida opo quanto realizao ou no da referida audincia. Fosse esta opo contrria
ao modelo constitucional do direito processual civil e, certamente, ela deveria ser revista
ecorrigida pelo intrprete e pelo aplicador do direito. No o caso, contudo, pelo que no h, destarte,
espao para sustentar aobrigatoriedade daquele ato, em nome de outros princpios regentes, desde a
Constituio Federal e, tambm, no plano infraconstitucional, do processo civil brasileiro.

Importa destacar, no obstante as consideraes do pargrafo anterior, no existir bice para que o
magistrado, a despeito do desinteresse das partes em transacionar sobre o objeto litigioso ou, at mesmo,
na impossibilidade de haver transao, designe a audincia preliminar para que nela os procuradores e ele
debatam oralmente sobre a fixao dos pontos controvertidos, sobre a realizao da prova da
consequente e, at mesmo, sobre a inverso do nus da prova (v. n. 8 do Captulo 1 da Parte IV). Trata-se
de medida que, embora no seja impositiva para o juiz, pode trazer excelentes resultados para o processo
em iniciativa bastante afinada ao modelo constitucional do direito processual civil.
Superadas as questes anteriores, entendendo o magistrado que a hiptese de realizao daquela
audincia, a sua designao deve se dar no prazo mximo de trinta dias, prazo imprprio, certamente, mas
que deve ser observado com as reflexes feitas pelo n. 4.3.1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1:
importante que sejam criadas condies objetivaspara que este prazo limite seja observado, sob pena de a
prpria razo de ser daquela audincia, a comear pela tentativa de conciliao, acabar se frustrando por
completo.
As partes so intimadas a comparecer audincia por intermdio de seus procuradores. O caput do
art. 331 no exige intimao pessoal, mesmo nos casos de revelia. Para a hiptese, aplicam-se em sua
inteireza o caput e o pargrafo nico do art. 322: o revel, que tem advogado constitudo nos autos,
intimado por intermdio daquele profissional; se no tiver, desnecessria a sua intimao para a prtica
do ato que, no obstante, no dever ser considerado prejudicado apenas pela circunstncia da revelia.
Cabe ao magistrado avali-la, inclusive para a designao da audincia.
O dispositivo autoriza que as partes se faam representar por procurador ou preposto, com poderes
para transigir. Trata-se da possibilidade, admitida pelo prprio direito civil (art. 661, 1, do Cdigo
Civil), de a parte (autor e ru) nomear procurador para atuar em seu prprio nome. A ressalva expressa e
justifica-se pelo ato que inaugura aquela audincia: o procurador deve ter poderes expressos para
transigir. A falta deles, contudo, no invalida a audincia preliminar; apenas torna prejudicada a tentativa
de conciliao. O magistrado deve avaliar, em cada caso, a ocorrncia de litigncia de m-f,
considerando a expressa ressalva feita pela lei. No h nenhum bice para que os prprios advogados das
partes faam as vezes deste preposto, no obstante o disposto no art. 23 do Cdigo de tica e Disciplina
da OAB (STJ, 4 Turma, REsp 705.269/SP, rel. Min. Joo Otvio de Noronha, j.un. 22.4.2008, DJe
5.5.2008). O que se pe para eles, contudo, que recebam poderes expressos para a transao, no que
claro o art. 38 e o art. 5, 2, da Lei n. 8.906/1994.
Obtida a conciliao, prossegue o 1 do art. 331, ela ser reduzida a termo, isto , passados todos os
seus termos a escrito, e homologada por sentena (art. 269, III). Uma vez mais, faz-se pertinente a
lembrana do que j foi acentuado acima: a transao pode envolver matria estranha petio inicial e
contestao desde que o juzo seja competente para apreci-la. esta a melhor interpretao para o inciso
III do art. 475-N.
Caso no seja obtida a conciliao, a audincia preliminar ingressa em uma segunda parte. Nela, tem
fim propriamente a fase ordinatria e incio a fase instrutria. Isto porque, de acordo com o 2 do
art. 331, as questes processuais eventualmente pendentes tero que ser resolvidas (o que, para todos os
fins, deve ser entendido como saneamento do processo nos termos discutidos no n. 13 do Captulo 1) e
fixados os pontos controvertidos com a determinao da produo da prova correlata. Estes pontos
controvertidos so, rigorosamente, as questes de que deu notcia o n. 2 do Captulo 4 da Parte II, isto
, as alegaes (os pontos) sobre as quais as partes controverteram at aquele instante procedimental.
sobre elas que recair a atividade probatria e, mais amplamente, em face daquela controvrsia que a
realizao de uma fase instrutria justifica-se. No houvesse pontos controvertidos no sentido
suposto pela regra em anlise e o caso certamente seria de julgamento conforme o estado do processo
nos moldes do art. 330, I (v. n. 3.1, supra).
Fixadas as questes pendentes de investigao, sendo irrecusvel, vale enfatizar, que elas possam e,
desejavelmente, devam ser objeto de amplo debate oral entre o juiz e os procuradores das partes e de
eventuais terceiros, inclusive com a discusso sobre eventual necessidade de inverso do nus da prova
(v. n. 8 do Captulo 1 da Parte IV), tem incio a fase instrutria, objeto de anlise da Parte IV, em cada
um de seus captulos. neste sentido que deve ser compreendida a parte final do 2do art. 331.

4.2. O fim da fase ordinatria e o incio da fase instrutria


importante frisar que a audincia preliminar a que se refere o art. 331 no obrigatria. Ela s deve
ser designada se a natureza do litgio permitir transao e tambm se as condies do caso concreto
evidenciarem ao magistrado a predisposio das partes em transacionar.
bastante comum, a este respeito, que os magistrados, durante as providncias preliminares,
intimem as partes para que manifestem seu interesse na realizao da audincia preliminar. A iniciativa
deve ser entendida no contexto do 3 do art. 331: o que, na verdade, objeto da consulta do juiz s

partes se elas tm algum interesse em transacionar sobre o objeto litigioso, oportunidade em que ele,
juiz, coordenar os debates ao lado dos advogados de cada uma das partes. Nem teria sentido entender
diferentemente. Se as partes manifestam seu desinteresse na autocomposio, prefervel que a audincia
preliminar no seja designada. At porque podem, as prprias partes, a qualquer tempo, chegar elas
prprias a algum acordo independentemente da realizao daquele ato e se limitarem a submet-lo ao
magistrado, que o homologar ou no para os fins do art. 269, III.
Nos casos, portanto, em que a audincia preliminar no seja designada ou, mais amplamente, em que
ela no se realize por qualquer motivo, nem por isto as atividades que nela seriam desenvolvidas deixaro
de ser realizadas. A uma, porque o art. 125, IV, indicativo de que o juiz pode, a qualquer tempo,
convocar as partes para discutirem a causa visando sua autocomposio em sua presena e, a duas,
porque a passagem da faseordinatria para a fase instrutria medida impositiva em funo do que
consta da segunda parte do art. 327 (v. n. 13 do Captulo 1) e no h qualquer vinculao entre a sua
ocorrncia e a audincia preliminar.
O prprio 3 do art. 331, ao fazer expressa remisso ao 2 do mesmo dispositivo, autoriza que o
juiz, desde logo, isto , independentemente da audincia preliminar, saneie o processo, dizer,
declare-o saneado nos termos discutidos pelo n. 13 do Captulo 1, ordenando, em continuao, a produo
da prova a partir da fixao dos pontos controvertidos. Tudo, vale repetir, sem necessidade da
designao de audincia.
importante a respeito das consideraes do pargrafo anterior entender que o 3 do art. 331 e a
segunda parte do art. 327 no se ocupam de realidades processuais distintas, muito pelo contrrio. Ambos
os dispositivos disciplinam a mesma realidade. O que distinto neles omomento, isto ,
o instante procedimental em que aqueles atos so praticados. O art. 327 cuida de permitir ao juiz a
concesso de prazo no superior a trinta dias para que as irregularidades ou nulidades sejam sanadas
pelas partes guisa de providncias preliminares. O 3 do art. 331 acaba por se referir situao em
que aquelas providncias foram tomadas a contento e, como tais, desafiam o seu reconhecimento
(declarao) jurisdicional, por isso a meno expresso sanear o processo no sentido de declar-lo
saneado, j isento de quaisquer irregularidades ou nulidades.
A fixao dos pontos controvertidos (questes) e a determinao da prova que lhe correlata
providncia que otimiza, em todos os sentidos, a fase instrutria e que por isso no pode ser apequenada.
O sucesso, a bem da verdade, daquela nova fase do procedimento depende desta prvia fixao com
vistas a realizar adequada e suficientemente o princpio da economia e da eficincia processuais (v. n. 15
do Captulo 1 da Parte II do vol. 1). E por esta razo que o nmero anterior colocou em destaque que, a
despeito do sucesso da transao, pode o magistrado designar a audincia para viabilizar que a discusso,
quanto fixao das questes sobre as quais recair a produo da prova, bem assim o seu correlato nus,
seja feita oralmente.
O comando do 2 do art. 331, aplicvel hiptese aqui examinada, de no realizao da audincia
preliminar, por fora do 3 do mesmo dispositivo, determina, por fim, que haver, se necessrio,
designao de audincia de instruo e julgamento. A ressalva feita pela prpria regra importante
porque, para o procedimento ordinrio, a necessidadede desenvolvimento da fase instrutria no
sinnimo de realizao da referida audincia. Aquele ato processual s se justifica se a prova a ser
produzida for oral. O art. 336, que poderia dar ensejo a interpretao diversa, no resiste a uma
interpretao sistemtica, como demonstra o n. 10 do Captulo 1 da Parte IV. O dispositivo, destarte,
indicativo da necessidade da fase instrutria e no da audincia de instruo e julgamento que pode, ou
no, justificar-se nela.
para o exame detido da fase instrutria que se volta a parte seguinte deste Curso.

Audincia de instruo e julgamento

1. CONSIDERAES INICIAIS

A audincia de instruo e julgamento o ato culminante da faseinstrutria. nela que, frustrada


tentativa de conciliao, realizam-se as provas orais (art. 336, caput), tempestivamente requeridas pelas
partes ou determinadas pelo juiz (v. n. 2, infra), que permite o debate oral da causa e conduz o magistrado
ao proferimento da sentena.
Trata-se, desta forma, de um ato processual complexo em que diversas atividades jurisdicionais so
praticadas, ainda que todas elas voltadas a uma s e comum finalidade: a formao da convico do juiz
com vistas ao julgamento da causa. Por isso mesmo que a audincia rende ensejo a que se verifique,
com clareza, a realizao dos princpios da oralidade, da imediatidade, da concentrao dos atos
processuais e da identidade fsica do juiz, todos j discutidos no n. 6 do Captulo 1.
A realizao da audincia de instruo e julgamento, contudo, no obrigatria. Ela s ser
designada se houver necessidade de prova oral. Mesmo que o caso no comporte julgamento antecipado
da lide (art. 330; v. n. 3 do Captulo 2 da Parte III), porque, por exemplo, fez-se necessria a realizao de
prova pericial, nem por isso a audincia aqui discutida ter que se realizar. Ela pressupe necessidade de
prova oral e s se houvernecessidade de provas daquela espcie que ela ser marcada pelo juiz, nem que
seja para que o perito ou os assistentes tcnicos esclaream algum ponto de suas concluses tcnicas (art.
435; v. n. 4 do Captulo 7). Caso contrrio, apresentados o laudo pericial e os pareceres dos assistentes
tcnicos, o juiz limitar-se- a proferir sentena.
A audincia de instruo e julgamento, contudo, no a nica audincia que se realiza ao longo do
processo. Antes dela pode ser o caso de designao da audincia preliminar a que se refere o art. 331
(v. n. 4 do Captulo 2 da Parte III) e pode acontecer, at mesmo, de o juiz, a pedido da parte ou por
determinao sua de ofcio, designar o que chamado de audincia de justificao prvia, que a
audincia especialmente designada pelo juiz em alguns casos para viabilizar a produo de prova para
embasar o proferimento de deciso fundada em cognio superficial ou sumria tpica das tutelas
jurisdicionais preventivas, antecipadas ou provisrias (v. n. 9 do Captulo 1 da Parte III do vol. 1).
Os arts. 461, 3, e 804 a preveem expressamente, assim como o art. 926, assuntos que so abordados
pelo n. 2.4 do Captulo 6 da Parte I e pelo n. 3.8 do Captulo 3 da Parte II, ambos do vol. 4, e pelo n. 5 do
Captulo 5 da Parte I do tomo II do vol. 2 deste Curso, respectivamente.
O nome audincia aceita, at mesmo, interpretao mais ampla para descrever qualquer encontro
das partes e/ou seus advogados com o juiz. Nenhuma outra dessas situaes, contudo, a audincia de
que se ocupa o Captulo VII do Ttulo VIII do Cdigo de Processo Civil e seus arts. 444 a 457, objeto do
exame presente.
A audincia, como todo ato jurisdicional, pblica. Trata-se de exigncia feita desde o modelo
constitucional do processo civil (v. n. 11 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1) e expressamente reiterada
pelo art. 444. As excees mencionadas pelo dispositivo, que faz remisso ao art. 155, encontram-se em
absoluta consonncia com o inciso LX do art. 5 e com o inciso IX do art. 93, ambos da Constituio
Federal (ainda aqui, v. n. 11 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1). Naqueles casos, em funo do interesse
pblico (art. 155, I) ou em casos de famlia ou similares (art. 155, II), a audincia ser realizada a portas
fechadas, isto , no ser admitida a presena de quaisquer outras pessoas que no o magistrado, as
partes, seus advogados, o membro do Ministrio Pblico, se a hiptese assim impuser (art. 82; v. n. 3.2 do
Captulo 4 da Parte II do vol. 1) e os serventurios da justia que se fizerem necessrios para a
documentao dos trabalhos a serem realizados naquele ato.
bastante comum a afirmao, com base no art. 455, de que a audincia una e contnua embora ela
possa deixar de ser realizada num s dia quando no for possvel nele a concluso de todas as atividades
reservadas pela lei processual civil para aquele ato.
A unidade e a continuidade da audincia deve ser entendida no sentido de que por mais adiamentos
ou prorrogaes que a audincia possa receber, uma vez iniciada (v. n. 2, infra), ela no recomea, pelo
que atos processuais que, antes de seu incio, poderiam ter sido praticados pelas partes, j no podero
mais s-lo porque foram atingidos pela precluso. A audincia de instruo e julgamento, destarte e isso
vale para qualquer outra audincia , , em si mesma considerada, um s ato processual, embora ele possa
ser praticado em mais de um dia pelasnecessidades do prprio caso concreto.
o juiz que preside a audincia (art. 446, I) exercendo o que o art. 445, caput, chama de poder de
polcia. No exerccio dele, compete-lhe: (a) manter a ordem e o decoro na audincia (art. 445, I); (b)
ordenar que se retirem da sala da audincia os que se comportarem inconvenientemente (art. 445, II); e (c)
requisitar, quando necessrio, a fora policial (art. 445, III). Sem prejuzo, ao juiz que cabe
procederdireta e pessoalmente a colheita das provas, concretizando, assim, o princpio da imediatidade
(art. 446, II), determinar que os advogados e o membro do Ministrio Pblico debatam a causa com
elevao e urbanidade (art. 446, III), realizando, destarte, amplamente, o princpio da lealdade (v. n. 4
do Captulo 2 da Parte IV do vol. 1), e dar a palavra a eles, advogados e membros do Ministrio Pblico,
para fazer qualquer comentrio ou repergunta (v. n. 6 do Captulo 1) sobre os depoimentos do perito, dos
assistentes tcnicos, das partes ou das testemunhas (art. 446, pargrafo nico).

2. ABERTURA E ADIAMENTO DA AUDINCIA


Ao contrrio do que poderia parecer da leitura dos arts. 447 e 448, a abertura da audincia no se d
com a tentativa de conciliao se o direitoem litgio a admitir. A audincia deve, antes disto, ser
aberta formalmentecom observncia do art. 450. Ela, no dia e hora designados, ser apregoada, isto , seu
incio ser comunicado s partes e aos seus respectivos advogados, bem como ao membro do Ministrio
Pblico pelo serventurio da justia que, de acordo com as normas judicirias, tiver essa funo.
importante saber quando a audincia considerada aberta, iniciada, porque at ento que ela
pode ser adiada nos casos do art. 453.
A primeira hiptese, admitida por uma nica vez, por conveno das partes, qui porque buscam
uma forma de autocomposio do litgio sem a participao do magistrado (art. 453, I).
A segunda situao a da impossibilidade de comparecimento do perito, das partes, das testemunhas
ou dos advogados sempre por motivo justificado (art. 453, II).
H necessidade de distinguir o disposto naquela regra: o que o art. 453, II, regula o caso de o perito,
as partes, as testemunhas ou os advogados, devidamente intimados da designao da audincia, no
poderem comparecer quele ato por algum motivo justificado. O 1 do dispositivo a esse respeito impe
ao advogado que prove o impedimento at a abertura da audincia, sob pena de ela ser realizada sem a
sua presena. Se a ausncia for do advogado, prossegue o 2 do art. 453, o juiz poder dispensar as
provas da parte por ele representado. Embora silente o dispositivo em exame, a ausncia da parte,
intimada para o depoimento pessoal, permite a aplicao dos 1 e 2 do art. 343, isto , a confisso (v.
n. 3 do Captulo 2).
Se, contudo, a ausncia se der por falta de intimao quelas pessoas, a audincia no pode ser
realizada, sob pena de cerceamento de defesa. A nica exceo a esse entendimento verifica-se com as
testemunhas. Se sua intimao foi requerida no rol apresentado tempestivamente, aaudincia no se
realiza a no ser que, por qualquer razo, a parte desista da sua oitiva. Caso, no entanto, a parte tenha se
comprometido a dar cincia testemunha da audincia, o seu no comparecimento significa, sem
necessidade de qualquer outro ato, a desistncia no seu testemunho (art. 412, 1; v. n. 4 do Captulo 6).
O 2 do art. 453 silencia a respeito dos assistentes tcnicos. O seu no comparecimento, contudo,
deve ser entendido como desistncia da oitiva de seus esclarecimentos. No h, na sua ausncia, qualquer
bice realizao da audincia, desde que no se faam presentes os pressupostos examinados nos
pargrafos anteriores.
Quem der causa ao adiamento da audincia responde pelas custas processuais respectivas. o que
dispe o 3 do art. 454, generalizando para os demais sujeitos processuais a regra que o art. 412, caput,
j enunciara para as testemunhas (v. n. 4 do Captulo 6).

3. CONCILIAO
Declarada aberta a audincia com observncia do quanto discutido no nmero anterior, h espao
para que o juiz busque um consenso entre as partes (e eventuais terceiros) com vistas resoluo do
processo nos moldes do art. 269, III (v. n. 3.2.3 do Captulo 1 da Parte V), hiptese expressamente
prevista pelos arts. 447 e 448, quando o termo de conciliao, assinado pelas partes (e por eventuais
terceiros, a despeito da omisso do dispositivo) e homologado pelo juiz, far as vezes da prpria sentena
(art. 449).
A circunstncia de a audincia preliminar tambm buscar a conciliao das partes (v. n. 4 do
Captulo 2 da Parte III) em nada afeta a necessidade da prtica dos atos a que se referem os arts. 447 e
448. Cabe ao juiz, em qualquer instante procedimental, buscar a conciliao das partes e no apenas ao
ensejo da realizao da audincia de instruo e julgamento (art. 125, IV). Trata-se, em ltima anlise, de
um dispositivo que ser to mais aplicado quanto seja o magistrado condutor do processo afeito s
tcnicas de transao e, mais amplamente, de autocomposio do litgio. Alm disso, a iniciativa mostrase afinada s preocupaes do direito processual civil da atualidade (v. n. 3.3 do Captulo 1 da Parte I do
vol. 1).
O Projeto de Lei n. 3.006/2008, da Cmara dos Deputados, prope o acrscimo de um pargrafo
nico no art. 444, segundo o qual o magistrado, a propsito das audincias de instruo e julgamento
realizadas em processos relativos a direitos patrimoniais disponveis, deve indicar s partes a
possibilidade de emprego da arbitragem disciplinada pela Lei n. 9.307/1996 para resoluo do conflito,
explicando, de acordo com a sua Exposio de Motivos, as vantagens de sua utilizao. Aceita a proposta
do magistrado, o processo ficar suspenso at o proferimento da sentena arbitral (novo inciso VII do art.
265, tambm proposto pelo mesmo Projeto), aps o que o processo ser extinto nos moldes de um novo
inciso XII do art. 267, a ser igualmente acrescentado ao Cdigo de Processo Civil.

4. INSTRUO E DEBATES
No havendo acordo, tem incio a instruo (art. 451) pela fixao dos pontos controvertidos sobre
que incidir a prova. No obstante a expresso colocada entre aspas ser bastante similar quela que se l
no 2 do art. 331 (v. n. 4 do Captulo 2 da Parte III), elas no podem ser confundidas. A fixao dos
pontos controvertidos l disciplinada, como ato inicial da fase instrutria, busca impor s partes e a
eventuais terceiros o nus da prova sobre os fatos controvertidos e determinar quais os meios de prova
que devero ser empregados para prov-los. Aqui, na audincia de instruo e julgamento, ato final da
fase instrutria, o art. 451 deve ser compreendido como a ordenao dos atos probatrios que sero
realizados na prpria audincia e no em toda fase instrutria. o caso de o juiz destacar quais os pontos
que, a despeito de eventualprova anteriormente produzida (documental, por exemplo), ainda lhe parecem
pouco claros e, consequentemente, que ser sobre eles que ele ouvir os esclarecimentos do perito, das
partes ou das testemunhas. um ato, portanto, que pretende colocar em relevo a razo de ser da audincia
e qual ser o objeto da prova a ser nela produzida.
O dispositivo determina que o juiz, para a fixao das questes, oua as partes. A providncia
correta e deve ser observada em nome do princpio do contraditrio (v. n. 5 do Captulo 1 da Parte II do
vol. 1). com a possibilidade de ampla participao das partes e de seus advogados ao longo da
audincia que seus objetivos sero melhor alcanados.
O art. 452 estabelece a ordem das provas que sero produzidas na audincia de instruo e
julgamento.
Em primeiro lugar, sero ouvidos o perito ou os peritos no caso de nomeao de mais de um
profissional, por fora do art. 431-B e os assistentes tcnicos. Para tanto, eles devero ter sido intimados
no prazo e na forma do art. 435 (v. n. 4 do Captulo 6).
Depois, ter lugar o depoimento pessoal, primeiro do autor e depois do ru. Embora a lei no
distinga, a referncia a depoimento pessoal abrange as trs espcies propostas nos ns. 2 a 4 do Captulo
2.
Em ltimo lugar, sero ouvidas as testemunhas. Primeiro, as do autor; depois, as do ru.
A contradita (v. n. 4 do Captulo 6) deve ser apresentada aps a identificao da testemunha, seguindo-se,
desde logo, se for o caso, a colheita da prova acerca do fato que impede a sua oitiva. Se houver
contradio entre testemunhos, a acareao (v. n. 4 do Captulo 6) deve ser determinada aps a oitiva da
testemunha que levou o magistrado a entend-la pertinente.
mister observar, durante a colheita da prova oral, a colocao do n. 5 do Captulo 2: nenhuma parte
ou testemunha pode ouvir o depoimento da outra, sendo insuficientes, a respeito, as regras dos arts. 344,
pargrafo nico, e 413, que do ensejo interpretao de que o bice seria dirigido apenas a quem no
deps ou testemunhou ainda.
Colhidas as provas orais, inclusive com os desdobramentos que podem ocorrer, consoante colocado
em destaque acima, isto , finda a instruo, como dispe o art. 454, caput, tem incio o debate da
causa. O Cdigo de Processo Civil, forte no princpio da oralidade, optou francamente pela
manifestao verbal dos procuradores das partes, dos eventuais terceiros e do membro do Ministrio
Pblico.
Primeiro falar o advogado do autor, seguido do advogado do ru e, depois, ter a palavra o membro
do Ministrio Pblico, quando atua na qualidade de fiscal da lei (v. n. 3.2 do Captulo 4 da Parte II do vol.
1). Se sua atuao justificar-se no processo como parte, como autor ou como ru que se manifestar, por
fora do que dispe o art. 81. Cada um ter vinte minutos para as suas alegaes finais, prorrogveis
por mais dez se o juiz assim entender necessrio.
Se houver litisconsorte ativo, litisconsrcio passivo ou qualquerterceiro que no o opoente, dispe
o 1 do art. 454 que o prazo para as manifestaes orais ser de trinta minutos para cada um dos
grupos, isto , para cada um dos polos em que se verifique a pluralidade de partes ou a interveno de
terceiro, sendo admissvel que eles repartam entre si o tempo de comum acordo.
O 2 do art. 454 regula expressa e diferentemente o caso de a modalidade interventiva ser a
oposio (art. 56). Pela prpria razo daquela interveno, que visa excluso da pretenso alheia sobre
um mesmo bem jurdico (v. n. 1 do Captulo 4 da Parte VII), o opoente (oterceiro interveniente)
sustentar suas razes em primeiro lugar, seguindo-se os opostos (as partes) pelo prazo de vinte
minutos cada um.
O 3 do art. 454, contudo, traz expressa exceo ao prevalecimento da palavra oral no debate da
causa, generosamente empregada na prtica, ao admitir a substituio dos debates orais pela apresentao
de memoriais quando a causa apresentar questes complexas de fato ou de direito. Neste caso, o juiz
designar dia e hora para a sua apresentao. Podem os procuradores chegar a um acordo quanto
apresentao escrita de suas alegaes finais e, na falta dele, compete ao magistrado decidir por uma ou
outra forma consoante as exigncias do prprio caso concreto.

Questo interessante que ganha pertinncia no s quando analisada luz do dispositivo em exame
mas, superiormente, quando enfrentada luz do princpio do contraditrio a respeitante ordem da
apresentao dos memoriais. Podem eles ser apresentados simultaneamente, como d a entender o 3 do
art. 454, ou eles devem ser apresentadossucessivamente, primeiro os do autor e depois do ru, de forma a
que ele, ru, tenha condies de analisar as alegaes finais do autor? A melhor soluo a do
prevalecimento da ordem constante do caput do art. 454, isto , primeiro o autor se manifesta e depois o
ru, que ter acesso s alegaes do autor, para delas se defender. Se houver, contudo,pedido formulado
pelo ru em face do autor (reconveno, pedido incidental de declarao ou falsidade documental),
razovel o entendimento de que possa o autor manifestar-se depois das alegaes finais do ru sobre
aqueles pontos.
As alegaes finais ou memoriais, independentemente de sua apresentao oral ou escrita,
devem ser entendidas como um resumo de tudo aquilo que, na viso das partes (ou dos terceiros), mais
importante para a formao da convico do juiz. No s no que diz respeito aosfatos e s suas
respectivas provas, mas tambm s questes jurdicas, com a indicao de entendimentos doutrinrios e
jurisprudenciais que corroborem o acolhimento ou a rejeio do pedido ou pedidos de cada um dos
sujeitos processuais.

5. JULGAMENTO
Findos os debates orais (art. 454, caput e 1 e 2) ou apresentados os memoriais (art. 454, 3),
cabe ao juiz proferir sentena.
Ela poder ser proferida desde logo, na prpria audincia, quando os debates orais realizarem-se ou,
em qualquer caso, no prazo de dez dias, de acordo com o art. 456. O prazo daqueles que a doutrina
chama de imprprio, mas que impe a reflexo a que faz meno o n. 4.3.1 do Captulo 3 da Parte III
do vol. 1.
De acordo com o art. 457, o escrivo lavrar, sob ditado do juiz, o termo da audincia, isto , a
documentar, fazendo resumo de todas as ocorrncias, os despachos e decises eventualmente proferidos
e, se ela for proferida em audincia inclusive quando h transao entre as partes (art. 449) , a prpria
sentena. Ocorrendo esta hiptese, doprimeiro dia til que se seguir prpria audincia que tem incio o
prazo para apresentao do recurso de apelao (art. 506, I).
O termo ser assinado pelo juiz, pelos advogados das partes e dos eventuais terceiros, pelo membro
do Ministrio Pblico e pelo prprio escrivo e rubricadas as suas folhas. De acordo com o 1 do art.
457, o original do termo ser juntado em caderno prprio e o escrivo far juntar cpia autntica sua aos
autos (art. 457, 3). bastante comum, a esse respeito, que o termo j seja lavrado em duplicidade
ambos originais, portanto , que, assinados e rubricados, passaro a documentaro ato para todos os fins.
Sendo os atos praticados na audincia de instruo e julgamento documentados por meios eletrnicos,
deve observar-se o disposto nos 2 e 3 do art. 169, consoante expressa remisso feita pelo 4 do art.
457 (v. n. 4.7.2 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1).
Sobre as decises eventualmente proferidas pelo juiz ao longo da audincia de instruo e julgamento
cabe uma palavra adicional. So vrias as decises que podem ser proferidas durante aquele ato
processual. Assim, por exemplo, o indeferimento da oitiva de testemunha sobre um mesmo fato; o
indeferimento de reperguntas formuladas ao perito, parte ou s testemunhas; o indeferimento da
contradita de testemunha; a recusa de determinar a acareao de testemunhas ou o indeferimento da
produo de documento que se reputa novo nos termos do art. 397.
Em todos esses casos, de acordo com o que dispe o art. 523, 3, aforma do recurso de agravo (so
todas decises interlocutrias, agravveis, portanto, por fora do art. 522, caput) retido. O recurso deve
ser interposto oral e imediatamente, constando do respectivo termo as razes recursais sucintamente
apresentadas pelo recorrente. O dispositivo, inovao da Lei n. 11.187/2005, admite uma srie de
desenvolvimentos relevantes com os quais ocupa-se o n. 2.3 do Captulo 7 da Parte I do vol. 5
deste Curso.

Theodoro Jnior, Humberto.


Curso de Direito Processual Civil Teoria geral do direito processual civil e processo de
conhecimento vol. I Humberto Theodoro Jnior Rio de Janeiro: Forense, 2014.

349. Audincia de conciliao


A lei prev duas audincias no procedimento sumrio: a primeira destinada
conciliao e eventual resposta do ru; a segunda, instruo e julgamento.
No se abrem o contraditrio e a instruo sem antes tentar a soluo conciliatria.
A citao, por isso, para conciliao, em primeiro lugar. Somente depois de frustrada a
soluo negocial que o ru produzir sua contestao, ainda dentro da audincia
inaugural (art. 278).
Chegando as partes a um acordo, a conciliao ser reduzida a termo e homologada
pelo juiz, tudo na prpria audincia (art. 277, 1o). Tanto o acordo como a
homologao ficaro constando da ata da audincia, produzindo sua plena eficcia,
independentemente de qualquer outra intimao.
Para estimular a composio negocial dos litgios, que alm de mais econmica
quase sempre melhor do que a imposta pela sentena, a Lei no 9.245/95 previu a
possibilidade de o juiz ser auxiliado na audincia de conciliao por um conciliador,
que se encarregar de ouvir as partes e de incentiv-las a transigir (art. 277, 1o). O
recurso a esse auxiliar do juzo depender de lei local para criar o respectivo cargo ou
para disciplinar a funo independentemente da criao de cargo especfico.
A ideia de agregar ao juzo a figura do conciliador j est em prtica h algum
tempo na Frana, graas sistemtica de seu novo Cdigo de Processo Civil, que no s
fez integrar funo do juiz a tarefa de conciliar as partes, como instituiu em todo
rgo judicial o agente auxiliar denominado conciliador, e que escolhido entre
notveis ou juzes aposentados. Esse conciliador no um magistrado, pois sua
funo no julgar, mas apenas aproximar as posies litigiosas, na tentativa de que as
prprias partes encontrem uma soluo para suas divergncias. Trata-se de uma
providncia integrante da poltica moderna de acelerao da prestao jurisdicional, que
opera por meio de uma espcie de justia consensual e que vem desfrutando de todos
os favores do legislador francs. Nela se enxerga um meio de aliviar os tribunais e de
tornar mais humana a justia. A doutrina aplaude o programa do legislador e considera a
justia consensual intimamente ligada ideia de que, neste fim de sculo XX, o
jurisdicionado aspira a uma Justia mais simples, menos solene, mais prxima de suas
preocupaes quotidianas, quilo que numa palavra se denomina uma justia de
proximidade.29
Para facilitar o acesso soluo negocial, a lei impe a necessidade de as partes
estarem presentes audincia de conciliao ou, pelo menos, fazerem-se representar por
preposto com poderes para transigir (art. 277, 2o).
Visando a acelerar a marcha do procedimento sumrio, estipulou-se que a
designao da audincia conciliatria se d para 30 dias, no mximo (art. 277), o que
no ser difcil de cumprir-se, visto que, limitada tentativa de composio negocial, a

audincia no demandar sesso demorada, tanto mais que o juiz pode servir-se do
auxlio de conciliador para abreviar o contato com as partes.
Ao despachar a inicial, tambm, no deve se preocupar com o saneamento de
questes preliminares mais complicadas, pois podero restar prejudicadas pela
composio eventual entre as partes. Assim, salvo falhas grosseiras da petio inicial,
que o juiz no ter como ignorar e deixar de coibir desde logo, o mais comum ser a
designao pura e simples da audincia de conciliao.
Fracassada a tentativa de acordo, a sim, o magistrado, ainda na audincia,
examinar as preliminares, mormente aquelas que dizem respeito ao valor da causa (art.
275, I) e natureza da demanda (art. 275, II). Reconhecendo que a causa no se
enquadra no campo que a lei destina ao procedimento sumrio, determinar, de plano, a
sua converso para o rito ordinrio (art. 277, 4o). Nesse caso, se a causa ainda no foi
contestada, o juiz encerrar a audincia e abrir o prazo normal de resposta previsto
para o rito ordinrio.
Haver, tambm, converso para o rito ordinrio quando o juiz, no exame da inicial,
se convencer de que, pela exposio dos fatos e dos fundamentos de direito, a soluo
da causa estiver a exigir prova pericial de maior complexidade (art. 277, 5o).
Ainda na audincia inicial, caber ao juiz, se no obtida a conciliao:
a) receber a contestao, escrita ou oral (art. 278, caput);
b) decidir sobre as provas ainda cabveis (testemunhas e percia, principalmente);
c) se couber percia, nomear o perito e marcar o prazo de pelo menos 20 dias,
antes da audincia de instruo e julgamento (art. 433, caput);
d) designar audincia de instruo e julgamento, para data prxima, no excedente
de 30 dias, salvo se houver determinao de percia (art. 278, 2o).
349-a. Audincia de instruo e julgamento
Somente ocorrer a segunda audincia, destinada instruo e julgamento, se, aps
a frustrao da tentativa de conciliao, houver necessidade de colher prova oral para
dirimir a lide. Portanto, mesmo depois de oferecida a contestao na primeira audincia,
no ser designada a segunda se o juiz verificar:
a) que deve extinguir o processo por falta insanvel de pressuposto processual ou
condio da ao (art. 278, 2o, c/c art. 267, IV e VI);
b) que deve proferir julgamento antecipado da lide, por desnecessidade de prova
oral diante da natureza puramente documental da prova, da presuno legal de
veracidade dos fatos alegados pela parte ou da circunstncia de ser puramente de direito
a controvrsia a solucionar (art. 278, 2o, c/c art. 330, I e II).
A designao da audincia de instruo e julgamento ser para data que no
ultrapasse 30 dias a contar da audincia de conciliao, prazo que dever ser ampliado
se houver determinao de percia (art. 278, 2o).
Na documentao dos atos probatrios realizados na audincia (depoimentos de
partes e testemunhas e esclarecimentos de perito), usar-se-o, de preferncia, mtodos
como a estenotipia. Far-se- constar do registro comum do depoimento, onde no for
possvel o uso da estenotipia ou taquigrafia, apenas o essencial (art. 279, pargrafo
nico).
Tudo o que o juiz decidir em audincia de instruo e julgamento somente poder
ser impugnado por meio de agravo retido manifestado imediatamente e sob a forma oral
(art. 523, 3o, com a redao da Lei no 11.187, de 19.10.2005). Com isso, busca-se
eliminar os inconvenientes e embaraos da formao do agravo de instrumento durante

a marcha processual. Regra, alis, que foi generalizada pelas Leis nos 10.352/01 e
11.187/2005, de modo a abranger todo e qualquer procedimento.
A audincia deve permitir s partes o debate oral, aps a coleta das provas orais. E a
sentena, em princpio, dever ser proferida pelo juiz na prpria audincia. Se no for
possvel, ter 10 dias de prazo para faz-lo, depois de encerrada a audincia final (art.
281).

72. AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO


Sumrio: 473. Audincia. 474. Caractersticas da audincia. 475. Atos preparatrios. 476. Adiamento da
audincia. 477. Antecipao de audincia. 478. Conciliao. 479. Procedimento da conciliao. 480.
Instruo e julgamento. 481. Documentao da audincia.

473. Audincia
Audincia o ato processual solene realizado na sede do juzo que se presta para o
juiz colher a prova oral e ouvir pessoalmente as partes e seus procuradores.
Em vrias oportunidades, o juiz promove audincias, como as de justificao
liminar nas aes possessrias (art. 928), nas medidas cautelares (art. 804), nas de
conciliao prvia nas aes de separao (Lei no 968, de 10.12.49) e, ainda, nas de
conciliao incidental (art. 331, com a redao das Leis nos 8.952, de 13.12.94, e 10.444,
de 07.05.2002).
Mas a principal audincia regulada pelo Cdigo de Processo Civil a de instruo e
julgamento (arts. 450-457), que momento integrante do procedimento ordinrio e
tambm se aplica a todos os demais procedimentos, desde que haja prova oral ou
esclarecimento de peritos a ser colhido antes da deciso do feito.
No procedimento oral, ela o ponto alto, pois concentra os atos culminantes da
disputa judicial. Nela, o juiz entra em contato direto com as provas, ouve o debate final
das partes e profere a sentena que pe termo ao litgio. Por meio dela, pem-se em
prtica os princpios da oralidade e concentrao do processo moderno.
Em regra, a designao da audincia de instruo e julgamento no faculdade
conferida ao juiz e sim imposio da lei adjetiva, aplicvel sempre que haja prova a ser
produzida.179
, pois, ato solene, revestido de publicidade, substancial ao processo, que se realiza
sob a presidncia do juiz e que se presta instruo, discusso e deciso da causa.180
Pela sistemtica do Cdigo, a audincia s , entretanto, indispensvel quando haja
necessidade de prova oral ou esclarecimentos de perito e assistentes tcnicos. Fora
desses casos, o julgamento da lide antecipado e prescinde da solenidade de audincia
(art. 330).
Quando, no entanto, se fizer necessria a audincia de instruo e julgamento, o
momento adequado sua designao pelo juiz o despacho saneador, oportunidade em
que deferir as provas que nela ho de produzir-se (art. 331, 2o).

474. Caractersticas da audincia


A audincia pblica (art. 444). Alis, em regra, todos os atos processuais so
pblicos para o nosso Cdigo (art. 155).
Consiste a publicidade da audincia em franquear-se a presena, a seus trabalhos, a
qualquer pessoa que quiser assisti-los. Deve, por isso, a sesso realizar-se de portas
abertas.
H casos, porm, em que o decoro ou o interesse pblico recomenda a no
divulgao dos atos judiciais. Praticar-se-o, por isso, em segredo de justia. So eles,
segundo o art. 155:
I os recomendados pelo interesse pblico; e
II os que dizem respeito a casamento, filiao, separao dos cnjuges, converso
desta em divrcio, alimentos e guarda de menores.
Quando isto se d, a audincia realiza-se a portas fechadas, mas com presena
assegurada s partes e seus advogados.
Na presidncia dos trabalhos da audincia, o juiz exerce o poder de polcia, de modo
que lhe compete (art. 445):
I manter a ordem e o decoro na sesso;
II ordenar que se retirem da sala da audincia os que se comportarem
inconvenientemente;
III requisitar, quando necessrio, a fora policial.
O juiz exerce um dos poderes constitucionais inerentes soberania estatal; da
dispor do poder de polcia para assegurar o bom desempenho da funo jurisdicional
que lhe foi atribuda.
Cabe, outrossim, ao juiz a direo formal do processo, como dispe o art. 125. Esse
poder, nas audincias, revela-se atravs das atribuies que o art. 446, expressamente,
lhe confere e que consistem em:
I dirigir os trabalhos da audincia;
II proceder direta e pessoalmente colheita das provas;
III exortar os advogados e o rgo do Ministrio Pblico a que discutam a causa
com elevao e urbanidade.
Porque somente ao juiz compete a direo dos trabalhos e a colheita das provas,
durante os depoimentos de partes, peritos e testemunhas, no podem os advogados
intervir ou apartear sem licena do magistrado (art. 446, pargrafo nico).
A audincia realizar-se- em dia e hora designados pelo juiz, com prvia intimao
das partes (art. 450). sempre considerada una e contnua e, se no for possvel
concluir, num s dia, a instruo, o debate e o julgamento, o juiz marcar o seu
prosseguimento para dia prximo (art. 455).
Una, na expresso do Cdigo, quer dizer que, embora fracionada em mais de uma
sesso, a audincia tratada como uma unidade, um todo. H, assim,
uma continuidade entre os atos fracionados, e no uma multiplicidade de audincias,
quando no possvel iniciar e encerrar os trabalhos numa s sesso.
Corolrio desta regra que, se houver motivo para nulidade da primeira sesso,
todas as demais posteriormente realizadas estaro afetadas, pois o vcio atingir a
audincia como um todo.
Alm da exigncia de publicidade, traa o Cdigo vrias normas de solenidade para
que a audincia cumpra a sua finalidade processual, a partir do prego das partes e
advogados e que tm seguimento atravs das regras a serem observadas no curso dos
trabalhos, todas voltadas para o objetivo de assegurar ampla defesa dos interesses das
partes e propiciar ao juiz condies de proferir bom julgamento.

Como todo formalismo exigido pela atividade judiciria, a solenidade da audincia


de instruo e julgamento visa, precisamente, a garantir a observncia de princpios
indispensveis prpria eficincia e eficcia do ato processual.181
Em sntese, as caractersticas da audincia de instruo e julgamento so: a) a
publicidade; b) a solenidade; c) a essencialidade;d) a presidncia do juiz; e) a finalidade,
complexa e concentrada de instruo, discusso e deciso da causa; f) a unidade e
continuidade.182
Compreende a audincia, na sistemtica do Cdigo, atos de quatro espcies:
a) atos preparatrios: a designao de data e horrio para a audincia, a intimao
das partes e outras pessoas que devem participar; depsito do rol de testemunhas em
cartrio; o prego das partes e advogados na sua abertura;
b) atos de tentativa da conciliao das partes: quando a lide versar sobre direitos
patrimoniais privados;
c) atos de instruo: esclarecimento do perito e assistentes tcnicos; depoimentos
pessoais; inquirio de testemunhas; acareao de partes e testemunhas;
d) ato de julgamento: debate oral e sentena.
475. Atos preparatrios
Designada a audincia, no saneador, o juiz deferir as provas a produzir e
determinar a intimao dos advogados (art. 331, 2o). Se for possvel a tentativa de
conciliao, mandar intimar as partes, tambm, o que, entretanto, no reclama
intimao pessoal, bastando aquela ordinariamente feita atravs do advogado (art.
447).183
Para produo de prova testemunhal, em se omitindo o juiz, a parte ter de
apresentar o rol em cartrio, at dez dias antes da audincia (art. 407, com a redao da
Lei no 10.358, de 27.12.2001) (v., retro, no 464).
O depoimento pessoal da parte ser precedido de intimao para prest-lo, sob pena
de confesso (art. 343, 1o). E a parte que desejar esclarecimentos do perito e assistentes
tcnicos ter de formular quesitos e promover a intimao dos expertos, pelo menos
cinco dias antes da audincia (art. 435, pargrafo nico).
A abertura da audincia observar o disposto no art. 450. Isto , no dia e hora
designados, o juiz declarar aberta a audincia, mandando apregoar-se as partes e os
seus respectivos advogados.
Consiste o prego no anncio feito, de viva voz, pelo oficial de justia ou outro
serventurio encarregado do ofcio de porteiro do auditrio forense, convocando aqueles
que devam participar da audincia.
476. Adiamento da audincia
Na fase de abertura, poder o juiz determinar a suspenso dos trabalhos e adiamento
da audincia, em virtude de:
I conveno das partes;
II ausncia, por motivo justificado, do perito, das partes, testemunhas ou
advogados (art. 453).
O adiamento por conveno das partes s possvel uma vez (art. 453, I) e pode,
tambm, ser deferido antes mesmo da abertura, em despacho de petio dos
interessados.
A ausncia do juiz impede a abertura da audincia, porque, sem ele, no possvel
promov-la.

A ausncia injustificada de outras pessoas que deveriam participar da audincia, via


de regra, no motivo de adiamento, mas de realizao sem a sua participao.
Assim, se o ausente o advogado, o juiz realizar a audincia e poder dispensar a
produo das provas requeridas em nome da parte que lhe tocava representar (art. 453,
2o).
Faltando ambos os advogados, poder o juiz dispensar toda a instruo e proferir
logo o julgamento conforme o estado do processo, ou, ento, promover a colheita da
prova, sem a presena dos interessados.184
Se o no comparecimento injustificado for de parte que deveria prestar depoimento
pessoal, o juiz lhe aplicar a pena de confesso (art. 343, 2o), caso em que, diante da
confisso ficta, poder dispensar as demais provas, se a causa no versar sobre direitos
indisponveis (art. 334, no II).
Faltando sem justificativas, a testemunha sujeitar-se- a conduo forada
presena do juiz (art. 412). S haver adiamento se no for possvel a conduo durante
a prpria audincia. E, assim mesmo, no estar impedido o juiz de ouvir as demais
testemunhas da parte.
Embora omisso o Cdigo, entende-se que o perito e os assistentes tcnicos tambm
se sujeitam conduo forada.185
A ausncia do rgo do Ministrio Pblico, com ou sem justificativa, no impede a
realizao da audincia, diante dos termos dos arts. 84 e 246, visto que a lei exige, para
a validade do processo, apenas a intimao do custos legis e no a sua presena
obrigatria.
Por outro lado, mesmo as hipteses de ausncia justificada de outras pessoas que
deveriam participar da audincia, o adiamento de que fala o art. 453, no II, nem sempre
abrange toda a audincia, mas apenas os atos que deveriam se seguir ao que tocava
praticar o ausente.
Dessa forma, somente se o advogado justificar sua impossibilidade de comparecer
o que dever ser provado at a abertura da audincia (art. 453, 1o) que se torna
claro que os trabalhos no podero sequer iniciar-se.186
Se a falta for de parte que deveria prestar depoimento pessoal, no estar impedido o
juiz de ouvir os esclarecimentos do perito; se a ausncia for do perito, poder tomar os
depoimentos das partes e tentar a conciliao; e, em ambos os casos, havendo
concordncia dos advogados, tambm podero ser ouvidas as testemunhas presentes.
Quando a falta justificada for de uma ou algumas testemunhas do autor, o juiz
ouvir as demais arroladas por ele e adiar apenas a parte referente s testemunhas da
outra parte. Se a falta for de testemunha do ru, todas as demais, de ambas as partes,
sero ouvidas antes do adiamento. No primeiro caso, se concordar o ru, tambm suas
testemunhas sero ouvidas antes do adiamento.187
A parte que der causa ao adiamento, quer por falta de comparecimento pessoal ou
do respectivo advogado, quer por ter requerido o depoimento ou esclarecimento do
perito ou testemunha que deixou de comparecer, ficar responsvel pelas despesas
acrescidas com a realizao da nova audincia.188
477. Antecipao de audincia
Por motivos de convenincia da Justia, ou a requerimento de uma das partes, pode
o juiz antecipar a data inicialmente designada para a audincia de instruo e
julgamento.
Mas, em tais casos, o juiz mandar que a intimao seja feitapessoalmente aos
advogados, atravs de mandado, ou pelo escrivo, e no ser tolerada a intimao por

publicao na imprensa (art. 242, 2o). A razo da norma evitar desconhecimento, de


fato, da alterao, pela parte, pois, aps a intimao da primeira designao de data,
natural que o advogado se descuide de novas publicaes e fique apenas aguardando a
realizao da audincia.189
478. Conciliao
A composio do litgio o objetivo perseguido pelas partes e pelo juiz. O fim do
processo alcanar esse objetivo. E isto pode ser feito atravs de ato do juiz (sentena
de mrito) ou das prprias partes (autocomposio).
Muitas vezes mais prtico, mais rpido e conveniente que as prprias partes
solucionem seu conflito de interesses. Ningum mais indicado do que o prprio litigante
para definir seu direito, quando est de boa-f e age com o reto propsito de encontrar
uma soluo justa para a controvrsia que se estabeleceu entre ele e a outra parte.
Por isso, e porque cumpre ao juiz velar pela rpida soluo do litgio (art. 125, no II),
determina o Cdigo que, na audincia de instruo, antes de iniciar a instruo, o
magistrado tentar conciliar as partes (art. 448).
Somente nas causas sujeitas audincia que tem cabimento a tentativa de
conciliao. Por isso, quando houver julgamento antecipado da lide, ou extino do
processo sem apreciao do mrito, no caber a medida. Havendo, porm, audincia, a
conciliao ser tentada, em todos os processos de natureza patrimonial privada, at nos
de rito especial, e nos incidentais ou cautelares.
A conciliao , em nosso processo civil, um acordo entre as partes para solucionar
o litgio deduzido em juzo. Assemelha-se transao, mas dela se distingue, porque
esta ato particular das partes e a conciliao ato processual realizado por provocao
e sob mediao do juiz.
Por participar da natureza da transao e assim envolver potencialmente renncia de
direitos eventuais, s se admite a conciliao nas causas que versem sobre direitos
patrimoniais de carter privado (art. 447) e em algumas causas relativas famlia, em
que a lei permite s partes transigir (art. 447, pargrafo nico).
As aes de famlia que se submetem conciliao so as de separao (Lei n o 968,
de 10.12.49) e as de alimentos (Lei no 5.478, de 25.07.68).
Nos casos em que tem cabimento, a conciliao parte essencial da audincia.
Cumpre ao juiz promov-la, de ofcio, independentemente da provocao das partes.
Por isso, ao designar a audincia, cumpre ao juiz determinar o comparecimento dos
litigantes para a tentativa de encontrar uma soluo conciliatria para a lide, antes de
iniciar a instruo oral do processo (art. 447).
No manda a lei que a intimao, in casu, seja pessoal, de modo que ser vlida a
feita, normalmente, na pessoa do advogado da parte.190
Como regra, o juiz tentar conciliar as prprias partes, mas vlida, tambm, a
tentativa de conciliao realizada perante advogado com poderes especiais para
transigir, desistir e acordar.191No , pois, indispensvel a presena das partes em pessoa
para o ato.192
Embora seja obrigatria a intimao das partes, no esto elas sujeitas ao dever de
comparecer audincia s para a tentativa de conciliao. O no comparecimento
dever ser interpretado simplesmente como recusa a qualquer acordo.193
Por outro lado, no obstante tenha o juiz o dever de tentar a conciliao das partes,
no h cominao de nulidade para a omisso da providncia. Isto porque o objeto dela
apenas abreviar a soluo do litgio, de sorte que, se houve a instruo completa e o

julgamento de mrito, no haver prejuzo algum que a parte possa invocar para
justificar a anulao do processo.194
Se a lide restou solucionada, o processo atingiu seu objetivo, pouco importando se
atravs da conciliao ou da sentena de mrito. Incide, pois, o art. 244.195
Mormente se as partes nada alegaram na oportunidade, no tem cabimento que,
posteriormente, venham pleitear anulao do processo, em grau de recurso, a pretexto
de no ter o juiz tentado a soluo conciliatria do litgio.196
Com a Lei no 8.952, de 13.12.94, instituiu-se em todos os processos em que no seja
cabvel o julgamento antecipado da lide uma audincia especial, antes de passar
instruo probatria, destinada especialmente tentativa de conciliao dos litigantes
(ver,retro, no 408-a). Desta maneira, o procedimento ordinrio passou a contar, em
regra, com duas audincias: uma de conciliao e outra de instruo e julgamento,
sendo que, nesta ltima, tambm haver uma fase destinada conciliao.
479. Procedimento da conciliao
No h maiores solenidades para a tentativa de conciliao.
Ao abrir a audincia, o juiz, verbalmente, e sem prejulgar a causa, concitar os
litigantes a procurarem uma composio amigvel para suas divergncias.
Nas aes de separao, haver duas tentativas de conciliao: uma prvia, em
audincia especial, antes mesmo da contestao (Lei no 968, de 10.12.49), e outra na
abertura da audincia de instruo e julgamento, pois admite o Cdigo, expressamente,
que, em qualquer fase da separao litigiosa, possam as partes promover sua converso
em amigvel (art. 1.123).
H, como se v, convenincia em que o juiz renove a proposta conciliatria na
audincia final do processo.
Assim, tambm, entendeu o Simpsio Brasileiro de Direito Processual Civil,
realizado em Curitiba, no ano de 1975.197
Feita a proposta de acordo, e sem xito, o juiz passar instruo da causa. Se,
porm, as partes entrarem em composio, o juiz mandar tomar por termo o acordo e o
homologar por sentena (art. 448), ainda na mesma audincia, que, com isso, ficar
encerrada, sendo dispensadas as provas e o debate oral.
O termo de conciliao, assinado pelas partes e homologado pelo juiz, ter o valor
de sentena, diz o art. 449.
O processo, ento, se extinguir, com deciso definitiva de mrito (art. 269, no III),
gerando coisa julgada material.198
480. Instruo e julgamento
Passada a fase da conciliao, sem que o juiz consiga xito na tentativa de obter a
autocomposio do litgio, ou quando no couber a medida, tero incio os atos
instrutrios da audincia.
Fixar o juiz, inicialmente, os pontos controvertidos sobre que incidir a prova a ser
colhida (art. 451). Essa providncia feita com ouvida das partes e tem o objetivo de
evitar perda de tempo com provas inteis ou irrelevantes para o processo. Decorre do
poder geral conferido ao juiz pelo art. 130.
A colheita da prova oral na audincia observar a seguinte ordem, conforme o art.
452:
I em primeiro lugar, o perito e os assistentes tcnicos respondero aos quesitos de
esclarecimentos, requeridos no prazo e na forma do art. 435. Podero faz-lo oralmente

ou por escrito. As partes e o juiz podero pedir maiores esclarecimentos em torno das
respostas dos expertos, mas no lhes cabe transform-los em testemunhas, formulando
perguntas estranhas aos quesitos esclarecedores;
II em segundo lugar, o juiz tomar os depoimentos pessoais, primeiro do autor e
depois do ru;
III finalmente, completar a instruo, tomando, sucessivamente, os depoimentos
das testemunhas do autor e do ru.
Os empecilhos observncia da ordem de produo da prova no devem ser razo
para a obrigatria suspenso ou adiamento da audincia. Dentro do poder que toca ao
juiz de velar pela rpida soluo do litgio (art. 125, II) e de indeferir diligncias inteis
ou meramente protelatrias (art. 130), poder o magistrado, em determinadas hipteses,
inverter a sequncia de provas recomendada pelo art. 452.199 Nada impedir essa
providncia, principalmente quando as partes derem o seu acordo.
Assim, o juiz colher as provas possveis e, no havendo objeo, adiar a audincia
apenas para a produo daquelas que deveriam ser prestadas por pessoas que
justificadamente no puderem comparecer audincia (ver, retro, no 476).
Finda a instruo, tero lugar os debates orais. O juiz, ento, dar a palavra,
sucessivamente, ao advogado do autor e ao do ru, bem como ao rgo do Ministrio
Pblico se funcionar no processo, pelo prazo de 20 minutos, para cada um deles. Se
houver necessidade, a critrio do juiz, esse prazo poder ser ampliado por mais dez
minutos (art. 454, caput).
Se houver litisconsorte ou terceiro interveniente, o prazo de sustentao oral ser de
30 minutos para cada grupo e dividir-se- entre os diversos interessados, em parcelas
iguais, salvo se convencionarem de modo diverso (art. 454, 1o).
No caso de oposio (art. 56), antes das partes, falar o advogado do opoente, pelo
prazo de 20 minutos (art. 454, 2o).
Em causas que versem sobre questes complexas de fato ou de direito, o debate oral
poder ser substitudo pela posterior apresentao de memoriais.
O juiz, ento, suspender a audincia ao encerrar a instruo e marcar dia e hora
para o oferecimento das alegaes escritas (art. 454, 3o).
Encerrado o debate ou oferecidos os memoriais, na mesma audincia o juiz proferir
a sentena, ditando-a ao escrivo. Se se no julgar em condies de sentenciar
imediatamente, poder faz-lo no prazo de 10 dias (art. 456).
No segundo caso, a sentena ser elaborada por escrito e depositada em mos do
escrivo. Poder o juiz designar nova audincia para leitura e publicao da sentena ou
determinar que o escrivo tome essas providncias em cartrio.
Hoje, o sistema da oralidade acha-se abrandado e no mais h, como era ao tempo
do Cdigo de 1939, a obrigatoriedade de publicao da sentena em audincia.200
Isto quer dizer que, embora a sentena faa parte integrante da audincia (art. 455),
pode muito bem ser proferida e intimada depois da prpria audincia e
independentemente da reabertura de seus trabalhos.201
481. Documentao da audincia
Os atos praticados na audincia devero ser documentados em livro prprio e nos
autos do processo. No livro de audincias, lavrar-se- o termo respectivo, que ser
redigido pelo escrivo, sob ditado do juiz, e conter, em resumo, o relato de tudo o que
ocorreu durante os trabalhos da audincia (art. 457, caput). Obrigatoriamente, ficaro
consignados: a) as presenas registradas na abertura da audincia; b) todos os

requerimentos formulados durante os trabalhos; c) as decises do juiz a respeito dos


requerimentos; d) o debate oral; e) a sentena.202
Admite-se o uso de folhas soltas para que o termo possa ser datilografado, caso em
que o juiz as rubricar e mandar que sejam encadernadas em volume prprio (art. 457,
1o).
O termo de audincia, em livro ou em folhas soltas, ser subscrito pelo juiz,
advogados, rgos do Ministrio Pblico e escrivo (art. 457, 2o).
Se o advogado retirar-se, sem justificativa, antes do encerramento dos trabalhos, no
ser nulo o termo lavrado sem sua assinatura.203
A sentena, desde que proferida oralmente, ser transcrita integralmente no termo da
audincia.
Os depoimentos das partes e testemunhas, bem como os esclarecimentos dos peritos
e assistentes tcnicos, ficaro constando de termo em separado, que acompanharo, nos
autos, o termo geral da audincia.
Quando se der a conciliao, no haver necessidade de um termo separado s para
o acordo das partes. Poder ser includo no texto do termo da audincia, que conter,
tambm, a sentena homologatria do juiz.
Redigido e assinado o termo, o escrivo providenciar traslado, mediante cpia
autntica, que ser juntada aos autos (art. 457, 3o). Essa cpia pode ser obtida por
traslado manuscrito ou datilografado, ou por reproduo mecnica, mas dever conter a
autenticao do escrivo, com remisso ao nmero e pgina do livro em que se encontra
o original do termo.
Antecipando a implantao do procedimento eletrnico, que depender de
providncias administrativas e regulamentares dos Tribunais, a Lei no 11.419/2006
acrescentou ao art. 457 o 4o, cujos ditames iro simplificar bastante a documentao
da audincia, quando praticamente for abolido o processo escrito. Quando isto se der, os
atos acontecidos durante a audincia de instruo e julgamento, praticados na presena
do juiz, sero produzidos e armazenados de modo integralmente digital em arquivo
eletrnico inviolvel do juzo, mediante registro em termo que ser assinado
digitalmente pelo juiz e pelo escrivo, bem como pelos advogados das partes (art. 169,
2o).