CONFERENCIA DEL DR. C.

FERNNDEZ SESSAREGO

El Perfil del Juez

SUMARIO
Palabras preliminares
1.- Introduccin
1.1.- Qu se entiende por perfil del Juez
1.2.- El Juez y el vivenciamiento de los valores
1.3.- La estructura del ser humano en cuanto sujeto de derecho
1.4.- Los conocimientos bsicos que el Juez debe poseer
1.5.- El Juez ideal y el Juez actuando en el Per
1.6.- El rol de la Academia de la Magistratura en la formacin integral del Juez
2.- El Juez y los valores
2.1.- El ser humano como vivenciador de valores
2.2.- Todos los seres humanos vivencian valores
2.3.- Los valores se vivencian en la vida de relacin
2.4.- Los valores se dan en y para la vida humana
2.5.- El conocimiento de los valores
2.6.- La personal escala de valores
2.7.- Intensidad y finura en el vivenciamiento de valores
2.8.- El Derecho es, primariamente, vida humana social
2.9.- No existe conducta humana interferida ajena a una valoracin jurdica
2.10.- La bipolaridad valorativa
3.- Lo que todo Juez debera saber
3.1.- El necesario aproximativo conocimiento de la naturaleza del ser humano
3.2.- El ser humano no es slo un ser racional
3.3.- La escandalosa revolucin del cristianismo
3.4.- El redescubrimiento de la libertad
3.5.- El vuelco filosfico de la primera mitad del siglo XX
3.6.- Las dos instancias de la libertad

3.7.- La libertad fenomnica no es absoluta

3.8.- La unidad psicosomtica como instrumento
3.9.- Libertad y voluntad
3.10.- La coexistencialidad estructural del ser humano
3.11.- La dignidad del ser humano
3.12.- Derecho y Moral
4.- El sentido del derecho para la vida humana
4.1.- El sentido del Derecho
4.2.- El Derecho como creacin del ser humano
4.3.- La persona como razn de ser del Derecho
5.- Cul es el objeto de estudio de la ciencia jurdica?
5.1.- La necesidad de conocer el objeto de estudio del Derecho
5.2.- La complejidad del Derecho
5.3.- La tridimensionalidad del Derecho
5.4.- Las normas jurdicas constituyen la dimensin formal del Derecho
5.5.- La expresin lgica de la norma jurdica
5.6.- La vida humana social
5.7.- Interaccin dinmica de vida humana, valores y normas
6.- La potestad del Juez
6.1.- El sentido de ser Juez
6.2.- El Juez como creador de la sentencia
6.4.- La obligatoriedad de impartir justicia
6.5.- El Juez y el axioma jurdico
6.6.- La creatividad del Juez en la experiencia jurdica
6.7.- La ley slo cobra vida en la sentencia
6.8.- El Juez como hacedor inmediato del Derecho
6.9.- El Juez como protagonista del Derecho
6.10.- El Juez como justicia viviente
7.- Qu es lo que interpreta el Juez?
7.1.- Cmo opera el Juez frente a un caso sometido a su conocimiento

7.2.- La bsqueda previa de la fuente adecuada al caso

7.3.- El Juez y el movimiento circular
7.4.- Qu significa aplicar la ley?
7.5.- La comprensin como va cognoscitiva de las conductas
7.6.- La interpretacin de las conductas por medio de la ley
7.7.- Cmo obliga la ley al Juez?
8.- El Juez y la sentencia
8.1.- Cules son los componentes de la sentencia?
8.2.- La relacin existente entre los tres componentes de la sentencia
9.- Exigencias de la sociedad
10.- Requerimientos de la funcin jurisdiccional
11.- Esbozo del perfil del Juez
11.1.- Vocacin por la justicia
11.2.- Integridad moral y honestidad
11.3.- Fino y sensible vivenciador de valores
11.4.- Conocedor del ser humano y del objeto del derecho
11.5.- Independencia
11.6.- Imparcialidad
11.7.- Capacidad profesional
11.8.- Capacidad de adaptacin a los cambios sociales y a las nuevas corrientes de pensamiento
11.9.- Creador de derecho
11.10.- Defensor de la Constitucin
11.11.- Actitud dinmica en busca de la verdad
11.12.- Capacidad intelectual
11.13.- Personalidad y carcter
11.14.- Disposicin de servicio
11.15.- Conocimiento del medio en el que acta
11.16.- Dominio del lenguaje
Palabras preliminares

Antes de iniciar la redaccin de las breves lneas que siguen debemos aclarar que ellas no pretenden tratar
exhaustivamente la materia, as como deseamos reconocer, con sincera humildad cientfica, que tal vez no
seamos la persona ms calificada para asumir esta tarea. De todos modos y en cualquier caso, conscientes
de nuestras limitaciones, no podamos rehusar el gentil llamado del Consejo Nacional de la Magistratura
para contribuir, aunque fuere modestamente, en esta inmensa, delicada e importante tarea que es la de
dotar al Poder Judicial de jueces idneos y honestos. No es otro el propsito de este trabajo.
1.- INTRODUCCIN
1.1.- Qu se entiende por perfil del Juez
Se suele entender como perfil del Juez al conjunto de cualidades o caractersticas mnimas que debe
poseer un ser humano que pretende ser Magistrado a fin de poder cumplir cabalmente su misin como tal y
satisfacer las exigencias comunitarias en cuanto a su honesto y eficiente desempeo.
Las lneas siguientes reflejan la opinin personal de un abogado de larga trayectoria profesional - que no ha
sido nunca Juez aunque s rbitro - sobre cules podran ser dichas cualidades, as como intentan
comprender el proceso existencial - y no solamente lgico - en que consiste la elaboracin de una
sentencia.
1.2.- El Juez y el vivenciamiento de los valores
El Juez, en nuestro concepto, debe tener una definida nocin de qu son y cules son los valores que se
hallan en la cima o cumbre de la escala de valores propios del derecho presididos por la justicia. Ello es
imprescindible desde que la primera y fundamental caracterstica del Juez es el de ser un constante
vivenciador de valores. El Juez, por ello, debe estar dotado de una fina sensibilidad para recrear en su
conciencia, lo ms intensamente posible, los valores que se viven - se realizan o dejan de realizar - en toda
relacin humana, con mayor razn cuando ella es conflictiva.
1.3.- La estructura del ser humano en cuanto sujeto de derecho
Al mismo tiempo, se hace tambin necesario que el Juez tenga un conocimiento aproximado del ser del
sujeto cuyas conductas humanas intersubjetivas o interferidas debe vivenciar y valorar para su debido
juzgamiento. Si el Juez no posee una nocin, lo ms clara posible, sobre la estructura propia del ser
humano no podr cumplir, satisfactoriamente, su misin primordial que es la de proteger integral y
oportunamente a la persona humana que, por lo dems, es el fin ltimo del derecho. Al ser humano se le
protege tutelando su libertad y hacindole justicia. Esta tutela ha de ser preventiva, unitaria e integral.
1.4.- Los conocimientos bsicos que el Juez debe poseer
Valores y ser humano son, por consiguiente, dos situaciones que el Juez debe conocer, hasta donde ello es
factible, para comprenderlas debidamente a fin que, en el ejercicio de su funcin, tenga una slida base
cultural, un firme y claro punto de partida en cuanto a la fundamentacin de sus resoluciones. El Juez
trabaja sobre conductas de seres humanos y vivencia los valores que a ellas le otorgan un sentido. Un Juez
que ignore qu son lo valores que el ser humano vivencia durante su temporal existencia as como cul es
su presencia en la vida humana o que desconozca la realidad propia del ser humano carece, a nuestro
criterio, de aquellas nociones bsicas, previas y necesarias para un debido desempeo de sus potestades y
funciones.
Cuanto ms finamente se vivencie la justicia y los dems valores jurdicos y ms profundamente se
conozca la estructura propia del ser humano se ser un mejor Juez. Por ello, desde nuestra perspectiva, la
preparacin del Juez - denominada capacitacin - que imparte la Academia de la Magistratura debe
empezar por desarrollar lo concerniente a esta especfica y bsica temtica filosfico-jurdica. Despus,
lgicamente, se deben actualizar los conocimientos del Juez, de todos los niveles jerrquicos, sobre los
ms relevantes asuntos de la disciplina jurdica. Tal vez, el nfasis de la enseanza debera ponerse en el

Derecho de las Personas y en el Derecho de Daos desde que es el ser humano, y no el patrimonio, el eje
y centro del Derecho, su creador, protagonista y destinatario. En sntesis, su sujeto.
1.5.- El Juez ideal y el Juez actuando en el Per
Cabe distinguir entre el perfil de un Juez ideal, vlido para aqul que cumple su funcin en cualquier lugar
del mundo, y el perfil del Juez que acta en nuestro pas. Si bien las cualidades de ambos jueces son
bsica y esencialmente semejantes, existen ciertos matices diferenciales que se originan a partir de la
realidad en la que ellos operan as como en cuanto a las peculiaridades y exigencias propias de cada
sociedad. Se debe tener en cuenta las diferencias culturales de nuestra comunidad nacional en relacin
con la de otros pases ms desarrollados y, dentro de ellas, principalmente, las sociales, econmicas,
religiosas, polticas.
En el Per, pocos lo pueden ignorar, por la accin escandalosamente corrupta de ciertos Magistrados de la
ltima dcada vivida, al amparo de una dictadura y de una carencia de integridad moral, se acentu la
tradicional desconfianza de la poblacin en el Poder Judicial o, para mejor decirlo, en la de un buen nmero
de magistrados que se sometieron a los dictados del poder oculto. Rescatar la majestad y credibilidad de
los jueces que componen el Poder Judicial es tarea prioritaria del pas. La estabilidad democrtica y social
de la Nacin depende, en gran medida, de un Poder Judicial cuyos miembros acten con honestidad y
eficiencia.
Puede sostenerse que la situacin y grado de desarrollo y madurez de una comunidad nacional se percibe
a travs de la actuacin y calidad de los seres humanos integrantes de su Poder Judicial. Por ello, la
seleccin de los jueces que deben incorporarse a dicho Poder del Estado es tarea delicada y de gran
responsabilidad. A ello se une la constante capacitacin y actualizacin a que deben ser sometidos los
jueces a fin de lograr una reflexin permanente sobre las calidades bsicas que debe poseer el Juez as
como destinada a aprehender los ltimos desarrollos de la disciplina jurdica.
1.6.- El rol de la Academia de la Magistratura en la formacin integral del Juez
La Academia de la Magistratura debe ser, por lo anteriormente expresado, no slo una escuela de
transmisin de conocimientos dogmticos actualizados sino - y esto es de suma importancia - un centro de
permanente reflexin e intercambio de opiniones sobre la funcin y realidad del Juez en el Per. Debe
tenderse, por ello, a la provocacin de una sincera y sana autocrtica que ayude al Juez, cuando ello es
pertinente, a una enmienda de rumbo en lo tocante a su actuacin y desempeo como tal.
En el contexto antes mencionado un Seminario dedicado a poner de manifiesto las causas de la corrupcin
y sus posibles soluciones, escuchando a los propios jueces, sera altamente beneficioso para lograr una
toma de conciencia colectiva sobre la importancia de la honestidad en el proceder de los miembros del
Poder Judicial.
Para el efecto deseado resulta del todo claro que no son suficientes las tradicionales e imprescindibles
lecciones magistrales, que han de ser impartidas por consagrados juristas de nuestro medio o del
extranjero, sino que se hace necesaria la continua realizacin de talleres de reflexin colectiva en los
cuales se puedan intercambiar ideas y debatir aquellos principios y posiciones que interesen a los jueces.
La cultura, no podemos olvidarlo, reposa en la comunicacin y en el dilogo.
La idea, por lo anteriormente expuesto, no es slo buscar la capacitacin y actualizacin de los
conocimientos dogmticos de los postulantes a Juez o de los actuales integrantes del Poder Judicial, sino
tambin el lograr, hasta donde ello fuere posible, una formacin integral en la cual el factor tico resulta
decisivo. En este sentido, sera provechoso provocar una necesaria y oportuna catarsis, cuando ello fuere
pertinente, de los miembros del Poder Judicial.
2.- El Juez y los valores
2.1.- El ser humano como vivenciador de valores

El hombre, por ser ontolgicamente libertad, debe ineludiblemente proyectar su vida, de modo consciente o
inconsciente. Para ello, en tanto ser libre y temporal debe decidir, por s mismo, ante un abanico de
posibilidades u opciones que le ofrece la circunstancia en la que se halla instalado, cul ha de ser su
proyecto personal. Decidir por s mismo significa tener la potencialidad, propia de su ser libertad, de
escoger y preferir uno o varios valores sobre otros a fin de otorgarle un sentido a su vida. Por cuanto el ser
humano tiene la capacidad, inherente a su ser, de vivenciar valores es un ser estimativo. Es decir, capaz de
otorgar un sentido a su vida. Toda las existencia humana posee un sentido, un rumbo, una direccin. El
ser humano, por ello, no es como una nave al garete.
La persona sensibiliza, en mayor o menor medida, los valores. Algunos seres humanos tienen el privilegio
de vivenciar, con ms intensidad y finura, ciertos valores en particular. Al ser los valores bipolares, el ser
humano vivencia el bien y el mal, la justicia y la injusticia, la utilidad y la inutilidad, el amor y el odio, la
solidaridad y el egosmo, la seguridad y la inseguridad, entre otros. Los valores se dan en la vida y sirven
para decidir nuestro proyecto de vida. Sin valores no se comprendera la vida humana pues carecera de
sentido, de razn de ser.
2.2.- Todos los seres humanos vivencian valores
Por lo anteriormente expuesto el ser humano, ya sea en la calle, en su casa o en la mesa de un bar,
vivencia valores desde que permanentemente tiene que preferir entre un comportamiento u otros
comportamientos que se le presentan como opciones. Es as que entre la gama de valores potencialmente
vivenciables por la persona, sta puede sensibilizar el valor justicia o el desvalor injusticia en relacin con
las conductas interferidas de las dems personas. As, por ejemplo, cualquier persona puede valorar que
fue injusto que el equipo de ftbol A perdiera frente al equipo B, a pesar que el primero, por su mejor
juego y las oportunidades de gol desperdiciadas, mereci la victoria. De ah que se concluya que la victoria
del equipo A sobre el B fue injusta.
En el caso del ejemplo propuesto, es posible que dichas personas que valoran el resultado del juego
ofrecido por los mencionados equipos de ftbol si se le preguntara por el sentido del valor justicia, no
pudieran encontrar una respuesta adecuada. Pero, sin duda, ellos sienten qu es lo justo o qu es lo
injusto. Por ello, son capaces de emitir un juicio de valor sobre los resultados del partido sobre el cual se
extendan sus comentarios.
2.3.- Los valores se vivencian en la vida de relacin
Los valores se viven y se sensibilizan, por consiguiente, en las conductas humanas intersubjetivas o
interferidas. Ellos no se dan en el vaco o en la soledad individual. Los valores son inherentes a las
conductas humanas compartidas al otorgarles un sentido. Para sensibilizar valores se requiere, por ello, de
la interferencia de dos o ms conductas humanas. No se puede predicar justicia o injusticia sino de la vida
de relacin. Una conducta es justa o injusta en relacin a otra conducta. Uno siente amor en relacin a otra
persona que es el ser amado. Por ello el derecho slo se refiere a conductas humanas intersubjetivas.
Cabe sealar a este propsito que si todo lo que est en la vida est en el derecho, todos los valores
vivenciados por el ser humano en su vida de relacin son jurdicos. Desde la justicia y la solidaridad hasta
la utilidad.
2.4.- Los valores se dan en y para la vida humana
La discusin sobre la naturaleza de los valores an no ha sido superada. Para unos, los valores son
objetivos por lo que se hallan fuera del ser humano. Por el contrario, para otros, son subjetivos, es decir,
una creacin de la persona. Pero, ms all de estos dos puntos de vista, lo que interesa bsicamente es
saber que los valores se dan en la vida humana y para la vida humana. Una conducta sin valor
ontolgicamente no puede ser. Ello, en cuanto el ser humano, como est dicho, por ser libertad, tiene
indefectiblemente que proyectar su vida y, proyectar, es necesariamente preferir esto sobre aquello, una
determinada conducta o un tipo de vida en relacin con otro u otros. Para preferir, por lo tanto, hay que

valorar. De ah que el ser humano es estimativo, es decir, est naturalmente dotado para comprender el
sentido valioso o desvalioso de las conductas humanas. Toda conducta humana tiene un sentido.
Como lo pusiera de manifiesto Dilthey, un filsofo alemn, la naturaleza se explica mientras que el ser
humano se comprende. Comprender, como est dicho, es encontrar el sentido valioso o desvalioso de las
conductas humanas intersubjetivas, el mismo que es dado por los valores que se realizan o dejan de
realizar.
2.5.- El conocimiento de los valores
Es imposible definir los valores, conocerlos primariamente a travs de la ontognosis, es decir, mediante un
conocimiento racional. Los valores se captan a travs de la ontostesia, es decir, en su vivencia, en su
sensibilizacin por el ser humano. Los valores se sienten, se viven, ya sea cuando se encuentran actuantes
en la propia conducta intersubjetiva del ser humano o en las obras u objetos creados por l durante su vida.
A estos ltimos se les conoce como objetos culturales.
Luego de una aproximacin cognoscitiva ontostsica cabe reflexionar sobre ellos. Los valores no son un
objeto que se presenta delante de nosotros y que podemos conocerlos, describirlos o definirlos, a travs
de una intuicin sensible o racional. Por ello, del valor no se puede decir otra cosa que l vale, que tiene
valor en y para nuestra vida.
2.6.- La personal escala de valores
Cada ser humano formula, consciente o inconscientemente, una personal escala de valores que orientarn
su vida. Los valores se jerarquizan de acuerdo con la sensibilidad de cada ser humano. Para unos, por
ejemplo, el valor supremo es el amor, para otros, la justicia y, ciertamente, no faltan los pragmticos que
hacen de la utilidad el valor que rige en su vida. Cada ser humano escoge sus valores cimeros de acuerdo
a su innata y especial sensibilidad. Los valores orientan el vivir, el proyecto de vida de cada cual. Les
otorga un sentido.
2.7.- Intensidad y finura en el vivenciamiento de valores
Hay seres humanos que, como se ha apuntado, vivencian con mayor intensidad y finura determinados
valores. Algunas personas sienten ms intensamente el valor belleza. Son, por lo general, los artistas, los
crticos de arte o de literatura, entre otros. El valor belleza es el valor supremo de la Esttica. Otros seres
humanos, vivencian con mayor intensidad el valor utilidad. Ellos son, por lo general, los economistas, los
negociantes de todo orden. La utilidad es el valor supremo de la Economa. Otros, vivencian con mayor
intensidad la justicia. Son los hombres y mujeres que, de algn modo, se ocupan del Derecho. Finalmente,
para no alargar la relacin, un sector de seres humanos vivencia con mayor intensidad el valor solidaridad.
ste es el valor que ms intensamente vivencian los religiosos, los trabajadores o voluntarios sociales de
todo orden, los defensores de los derechos humanos, entre otros. Este valor debera tambin ser, como la
justicia, preferentemente vivenciado por los seres humanos que dedican su vida al Derecho.
2.8.- El Derecho es, primariamente, vida humana social
Todas las conductas humanas interferidas, sin excepcin, pueden ser axiolgicamente valoradas para,
luego, ser reguladas mediante normas ya sean consuetudinarias o escritas. Todo lo que est en la vida
est en el Derecho. Nada de lo que est en la vida humana social es ajeno al Derecho. Por ello, se puede
predicar justicia o injusticia de cualquier conducta humana intersubjetiva.
As, podemos decir a manera de ejemplo, que si Can no mata a Abel no hay Derecho, pues no existira
ninguna conducta humana interferida que valorar para, luego, regular normativamente. Por ello, el Juez,
que debera ser fino sensibilizador de valores, est condenado a emitir sentencia en cualquier situacin en
que se presenten conductas humanas interferidas.
La conducta humana intersubjetiva, si bien se constituye como la dimensin primaria del Derecho no es, sin
embargo, la nica. No hay Derecho sin valores y sin normas jurdicas.

2.9.- No existe conducta humana interferida ajena a una valracin jurdica

No es posible hallar una conducta humana intersubjetiva de la cual no se pueda emitir un juicio de valor
luego de ser sensibilizada o vivenciada por el ser humano. Las conductas humanas interferidas que son
habituales o predecibles estn ya reguladas normativamente en los diversos ordenamientos jurdicos
positivos nacionales. Si no lo estuvieran, el Juez debe acudir a otras fuentes del Derecho como la
costumbre, la jurisprudencia, los principios generales del derecho, contando en todo caso con el apoyo de
la doctrina.
As, por ejemplo, saludar a un amigo en la va pblica no es una conducta humana intersubjetiva ajena al
Derecho aunque, obviamente, este derecho de la persona no est regulado por norma expresa del
ordenamiento jurdico positivo. En ltima instancia, para saber si dicho saludo est jurdicamente permitido,
por justo, o prohibido, por injusto, se debe acudir al axioma jurdico que expresa que todo lo que no est
prohibido est jurdicamente permitido, salvo que se atente contra el orden pblico o las buenas
costumbres. Saludar a un amigo en la calle no est prohibido ni atenta contra el orden pblico o las buenas
costumbres, por lo que se trata de una conducta jurdicamente permitida por justa. De ah que impedirla sea
injusto y, por tanto, prohibido.
Por lo expresado en precedencia, los jueces pueden siempre resolver los conflictos humanos sometidos a
su conocimiento, ya sea aplicando otras fuentes distintas a la ley o, en ltima instancia, el axioma jurdico
antes referido. De ah que se haga referencia a la plenitud hermtica del ordenamiento jurdico. O, en
otros trminos, se sostiene con razn que no hay lagunas en el Derecho, aunque las pueda haber, como
suele ocurrir, en la ley. Y, ello, porque la ley, en cuanto norma escrita, no agota el Derecho desde que el ser
humano, por libre, es impredecible y nunca todas sus posibles conductas pueden ser pensadas o
imaginadas para el efecto de su regulacin normativa. La ley, en cuanto norma escrita, es slo la dimensin
formal del Derecho. El Derecho, por ello, es ms que la ley.
2.10.- La bipolaridad valorativa
Cabe remarcar que sin vivenciar valores es imposible trazar un proyecto de vida, con conciencia o sin ella.
Los valores orientan nuestro quehacer existencial, le otorgan un sentido. No toda conducta es valiosa. Ella
puede ser tambin desvaliosa desde que los valores, como se ha dicho, son bipolares. Entre un polo y otro,
entre el valor y el desvalor, hay una gama intermedia de situaciones ms o menos valiosas, ms o menos
desvaliosas. La conducta humana compartida se despliega en el tiempo entre estos dos polos,
acercndose algunas veces ms a uno que al otro pero sin superponerse plenamente con alguno de dichos
polos. Nadie es siempre completamente justo o bueno o completamente injusto o malo.
Por ello, repetimos, es comprensible comprobar que son los valores los que otorgan un sentido a la vida.
La vida humana puede, as, ser virtuosa o degradada, solidaria o egosta. No obstante, por ser la libertad el
ncleo existencial del ser humano, es posible la redencin, es decir, la posibilidad, cercana o remota, de
cambiar, en algn momento, el sentido de la propia vida. Todo depende de los valores que se vivencien en
el transcurrir existencial del ser humano.
3.- Lo que todo Juez debera saber
3.1.- El necesario aproximativo conocimiento de la naturaleza del ser humano
El Juez, en cuanto juzgador, debe necesariamente vivenciar valores, recrear en su conciencia aquellos
valores nsitos en las conductas humanas intersubjetivas sometidas a su conocimiento. Para ello, resulta
indispensable que posea una nocin aproximada de la estructura de los seres humanos en cuanto sujetos
portadores de valores. No olvidemos que, como se ha sealado, los valores se dan en y para la vida
humana. Es por ello imprescindible que el Juez tenga una cierta comprensin de la naturaleza del ser
humano en cuanto creador, protagonista y destinatario del derecho. Es explicable, por tanto, preguntarse al
respecto cmo es posible que el Juez ignore la naturaleza de los entes cuyas conductas tiene que juzgar
?. Cmo juzgar a un ser humano sin tener una previa comprensin de su naturaleza ?. Cmo proteger

adecuadamente lo que se desconoce o se conoce de modo imperfecto?. Nos hemos planteado alguna
vez este problema o le hemos dado por sabido ?.
Los siguientes prrafos pretenden mostrar, sintticamente, una nueva concepcin de la naturaleza del ser
humano en los umbrales de un nuevo milenio.
3.2.- El ser humano no es slo un ser racional
Como primera aproximacin al tema relativo al conocimiento del ser del hombre - hasta donde ello es
posible - cabe sealar que dicho ser no se resume, como se ha sostenido a travs de los siglos, en la
racionalidad. El ser humano es biolgicamente una unidad - indisoluble, indivisible, inescindible - de
carcter psicosomtico. Es decir, se trata de una unidad que comprende el soma o cuerpo, en sentido
estricto, y la psique. Pero esta concepcin tradicional del ser humano es slo parcial, es decir, incompleta.
Ella se refiere nicamente a lo que de naturaleza animal tiene el ser humano. Boecio, en el siglo VI,
recogiendo la tradicin filosfica precedente, defini al ser humano como una unidad indivisa de sustancia
racional.
El acento ontolgico, como se aprecia, se pona en la razn como elemento definitorio del ser humano.
Pero, como apreciaremos ms adelante, el ser humano no se agota, ni por lo tanto se le comprende,
apelando tan slo a su racionalidad ni a la voluntad ni a los sentimientos o reducindolo a su cuerpo o
soma.
3.3.- La escandalosa revolucin del cristianismo
El cristianismo comport, en su momento, una escandalosa revolucin, no suficientemente valorada, en
cuanto a la comprensin de lo que ontolgicamente es el ser humano. Es el cristianismo la doctrina
religiosa que se refiri a l como un ser dotado de libre albedro. Ello es explicable, pues si la persona
careciese de libre albedro no sera posible comprender qu es el pecado y qu la virtud, es decir, conocer
el sustento del proceso de salvacin o perdicin de la persona.
La concepcin cristiana, pese a su evidente trascendencia para la comprensin de la naturaleza del ser
humano, no tuvo el debido eco entre filsofos y pensadores, los que siguieron interesados ms en conocer
el ser de las cosas del mundo que su propio ser. El mundo exterior era el preferido en cuanto a la bsqueda
del ser.
3.4.- El redescubrimiento de la libertad
No obstante lo expresado en precedencia, la concepcin cristiana del ser humano fue retomada, con el
transcurrir de los siglos, por algunos notables pensadores. Entre los precursores del redescubrimiento de
la libertad cabe recordar a Kant y al dans Sren Kierkegaard. Este ltimo, en 1844, en su libro El concepto
de la angustia, al proponerse hacer tan slo un estudio puramente psicolgico del pecado, concluye
expresando su hallazgo filosfico en el sentido que el hombre, al volverse hacia adentro, descubre tambin
la libertad. Para Kierkegaard la libertad no es mera posibilidad, tan pronto como es, es real.
3.5.- El vuelco filosfico de la primera mitad del siglo XX
Aproximadamente 75 aos despus de lo expresado por Kierkegaard, como natural reaccin frente a los
horrores derivados de las dos guerras mundiales de la primera mitad del siglo XX, los filsofos vuelcan su
inquisidora mirada sobre s mismos. Al hacerlo, redescubren que la libertad se constituye en el ser del
hombre y que la unidad psicosomtica es un instrumento a su servicio a fin de lograr su realizacin
personal. La tesis del ser humano como un ser racional qued atrs por su notoria insuficiencia para
comprender la compleja y rica realidad del ser humano que, como est dicho, no se agota en la pura
racionalidad.
Este hallazgo de la primera mitad del siglo XX, quizs el siglo filosficamente ms rico de la historia desde
los griegos hasta nuestro tiempo, se debe al aporte de un notable grupo de filsofos conocidos como

existencialistas. Cabe citar entre stos a Sartre, Marcel, Heidegger, Jaspers, Zubiri, Mounier. A ellos se
debe agregar, fuera de la escuela, a Jos Ortega y Gasset, entre otros.
3.6.- Las dos instancias de la libertad
La libertad, en cuanto ncleo unitario existencial del ser humano, tiene dos instancias: la subjetiva y la
objetiva. La subjetiva consiste en la pura decisin a la que le es inherente la capacidad de gozar de
derechos naturales - de todos los derechos naturales - y de poder potencialmente concretarlos o ejercerlos
en la realidad de la vida. Es en esta ntima instancia donde se decide sobre el proyecto de vida. La
instancia objetiva es la capacidad del ser humano de realizar en la vida de relacin, a travs de actos,
conductas o comportamientos, sus propias decisiones. El ser humano, en tanto libre, es capaz de gozar
ilimitadamente de derechos naturales y es capaz, salvo disposicin contraria de la ley, de ejercerlos
limitadamente en el curso de su vida, es decir, durante el proceso de desarrollo de su proyecto de vida. La
esfera subjetiva de la libertad, donde se adopta un proyecto de vida, slo se pierde con la muerte. No cabe
limitacin ni restriccin de la capacidad llamada de goce o de derecho. Este mbito es, por lo tanto, ajeno al
derecho. La instancia objetiva, es decir, la del ejercicio de decisiones libres que integran el proyecto de
vida, si es susceptible de ser limitada o restringida mediante la ley en cuanto libertad fenomnica.
3.7.- La libertad fenomnica no es absoluta
La libertad, en cuanto a su realizacin fenomnica, no es absoluta. El ejercicio de la libertad est
tremendamente condicionado por su propia envoltura psicosomtica, por los otros y por las cosas del
mundo exterior. El ser humano, en cuanto ser libre, puede decidir un determinado proyecto de vida. En este
mbito subjetivo de la libertad no existe limitacin alguna de parte del Derecho. Es en la dimensin
fenomnica donde puede restringirse el ejercicio de la libertad.
As, el tradicional ejemplo tomado de la Constitucin peruana en el sentido que el extranjero no puede ser
propietario de ciertos bienes, que ha sido mostrado como ejemplo de limitacin de la libertad a ser
propietario, es tan slo una restriccin de su libertad fenomnica. El extranjero, as, puede decidir
libremente ser propietario en esa zona del pas pero su decisin no podr ser ejercida por la existencia de
un condicionamiento proveniente del mundo exterior como es el impuesto por la ley. Ello no significa que
haya perdido su capacidad de decidir sino tan slo se ve impedido de concretarla en la realidad. El da que
dicho dispositivo legal sea derogado no es que el propietario adquiere nuevamente su potencialidad de
hombre libre sino nicamente la posibilidad de ejercerla.
No obstante, por ms agobiantes que puedan ser los condicionamientos, la libertad, en cuanto ser del
hombre, no se extingue. Slo la muerte le pone fin.
Los esclavos constituyen un claro ejemplo de un variable proceso de una mayor o menor restriccin de la
capacidad de ejercer sus propias decisiones, sin haber perdido nunca su libertad ontolgica. Es decir,
aquella que lo hace ser.
3.8.- La unidad psicosomtica como instrumento
La voluntad, la razn y los sentimientos - es decir, el aparato psquico del ser humano - son instrumentos
que nos permiten concretar en actos o conductas nuestras propias libres decisiones, aunque, como se ha
dicho, en algunas ocasiones tales instrumentos pueden convertirse en condicionantes de la libertad. De
igual modo, nuestro soma o cuerpo tiene un rol instrumental. En sntesis, todas nuestras potencialidades y
energas estn comprometidas en la realizacin del proyecto de vida. El proyecto de vida puede realizarse
en todo o en parte. Pero, tambin, puede sufrir retardos o menoscabos, o frustrarse total o parcialmente.
3.9.- Libertad y voluntad
Por lo anteriormente expuesto, el Juez debe tener plena conciencia de que el ser humano es un ente
ontolgicamente libre y que su voluntad es un instrumento para su realizacin o para su frustracin total o
parcial. El ser humano es autnomo en cuanto es libre. La supuesta autonoma de la voluntad est sujeta a

su mandato. Lo que es autnoma es la libertad en cuanto pura decisin. La voluntad, como bien lo
precisara Sartre en El ser y la nada, es un instrumento a su servicio o un elemento condicionante de su
libertad ontolgica, segn los casos.
3.10.- La coexistencialidad estructural del ser humano
Lo escuetamente dicho hasta ahora sobre el ser humano se refiere tan slo a una de sus dos constitutivas
dimensiones: la de ser una existencia individual y, por libre, nica e irrepetible. La otra dimensin del ser
humano es la coexistencial: el ser humano es social, hace su vida con los otros. No se concibe al ser
humano absolutamente en soledad, incomunicado, fuera de la sociedad. Lo social no est fuera de l:
constituye su propia estructura.
3.11.- La dignidad del ser humano
La dignidad del ser humano se sustenta en que es libre y, por consiguiente, nico, no estandarizado. Cada
ser humano es un universo personal irrepetible. Lo es tanto por ser ontolgicamente libre como tambin por
poseer una clave gentica nica. Ello hace que el ser humano sea idntico a s mismo, no obstante que
todos los seres humanos son iguales en cuanto a su estructura. En la libertad y en la identidad consigo
mismo radica la dignidad de cada persona.
3.12.- Derecho y Moral
El Juez debe saber que el Derecho y la Moral tienen una estrecha relacin en cuanto ambas disciplinas
tienen como objeto la conducta del ser humano. La Moral, que tiene que ver con el mundo subjetivo del
sujeto, es el sustento del derecho que surge slo cuando existe interferencia de conductas. Rara vez la
norma jurdica tiene un sentido inmoral. El rea de coincidencia entre ambas normatividades es casi plena.
La tica, dentro de una concepcin hegeliana, es el conjunto de principios morales que cada comunidad
acepta como aplicables a las relaciones interpersonales y que cada miembro de ella debe respetar. Estos
principios resultan del consenso que surge entre los miembros de una sociedad dada. Ellos se inspiran en
cierta Moral cuyos principios son los que predominan en la subjetividad de la mayora de sus integrantes.
Podramos decir, desde esta perspectiva, que la Etica resultara ser una Moral colectiva.
Desde otra perspectiva se suele considerar que la tica es el estudio de los principios morales.
4.- El sentido del Derecho para la vida humana
4.1.- El sentido del Derecho
El Derecho carecera de sentido, de razn de ser, si no existiesen seres humanos ontolgicamente libres y
coexistenciales. El Derecho es, por ello, una exigencia existencial del ser humano. Sin reglas de Derecho el
ser humano no podra realizarse como persona y convivir en sociedad. La convivencia requiere
ineludiblemente de reglas de conducta. Por ello, los seres humanos coexistiendo en sociedad son los
creadores del Derecho. De ah que el Derecho sea un producto cultural y de ah, tambin, que sea la
persona el centro y el eje del Derecho. El sentido ltimo del Derecho es proteger a la persona, a todas y
cada una de ellas. Ello, siempre, dentro del bien comn.
4.2.- El Derecho como creacin del ser humano
El Derecho es, por lo expuesto, una creacin exclusiva de seres libres para seres libres. Si el ser humano
no fuese ontolgicamente libre el Derecho carecera de sentido. Slo a un ser libre -y no a un robot que
est totalmente determinado - se le pueden proponer permisiones o prohibiciones o, dicho en otras
palabras, la posibilidad de cumplir con su propio deber jurdico o de incumplirlo. Pero, al mismo tiempo, el
Derecho tiene sentido porque el ser humano es coexistencial o social y requiere de reglas de conducta para
poder convivir. En nuestro tiempo, esas reglas de conducta son las normas jurdicas, las mismas que se
distinguen de las normas morales o de otra ndole en que aqullas son de obligatorio cumplimiento.

En sntesis, el Derecho pertenece a la estructura de la persona pues sin reglas de conducta - que son el
producto de vida humana intersubjetiva axiolgicamente valorada - sera imposible proteger a un ser que
es, simultneamente, libre y coexistencial.
4.3.-La persona como razn de ser del Derecho
El Derecho cumple, as, la funcin protectora del ser humano - de cada ser humano en sociedad - para que,
en tanto ser libre, pueda realizar su personal proyecto de vida dentro del bien comn. Por ello, el ser
humano es, como est dicho, el centro y el eje del Derecho. Dicho en pocas palabras, su razn de ser. Y
es, tambin por ello, que el primer deber genrico impuesto por el orden jurdico a la persona es el de no
daar al prjimo en el ejercicio de sus derechos, de cualquier derecho, en cualquier circunstancia. Este
deber genrico es independiente de los deberes particulares, propios de cada institucin jurdica desde
que, a nivel fenomnico, no existen derechos absolutos.
Los derechos subjetivos, en cuanto a su ejercicio, no son absolutos. Todo derecho subjetivo conlleva,
siempre y necesariamente, un deber genrico que se expresa en no daar al prjimo. En el ejercicio de
cualquier derecho subjetivo se debe respetar la libertad del otro en el contexto social. De ah, por ejemplo,
que el artculo 19 del Cdigo civil peruano prescribe que: Toda persona tiene el derecho y el deber de
llevar un nombre. Es decir que el nombre es, simultneamente un derecho siubjetivo y un deber a cargo de
su titular. El derecho consiste, como bien se sabe, que nadie puede contestar o usurpar el nombre,
mientras que el deber es el de no cambiar de nombre pues lo dems tienen el derecho
5.- Cul es el objeto de estudio de la ciencia jurdica?
5.1.- La necesidad de conocer el objeto de estudio de la ciencia jurdica
El Juez, que conoce Derecho, que debe aplicar el Derecho, que acta segn el Derecho, no puede
desconocer en qu consiste esta materia o, en otras palabras, ignorar cul es el objeto de estudio de la
disciplina jurdica. El Derecho es una disciplina del saber humano. El Juez, como todo jurista, debe, por
ello, tener una nocin, lo ms clara posible, de cul es el objeto de estudio del Derecho. Es indispensable
saber cul es la disciplina a cuyo servicio se hayan los juristas y los operadores del derecho, especialmente
quin funge de Juez. Saber en qu consiste el derecho supone tener muy claro cul es su objeto de
estudio. Y ello, bsicamente, porque es ste el objeto que ha de conocer el operador del Derecho.
Cabe preguntarse, a propsito de lo dicho en este pargrafo, cmo podra una persona trabajar toda su
vida en una actividad que, en lo esencial, desconoce ?. Cmo podran realizar su tarea los operadores
del Derecho sin saber cul es el objeto de la disciplina a la que dedican su existencia ?. Nos hemos
planteado alguna vez este problema o lo hemos dado por sabido ?.
5.2.- La complejidad del Derecho
La respuesta a la interrogante planteada de saber cul es el objeto de estudio del Derecho no resulta
sencilla en tanto el Derecho es, de suyo, complejo. Histricamente, se ha considerado, al menos en siglos
recientes, que el objeto de estudio de Derecho es un conjunto de normas jurdicas. En otro momento se ha
sostenido que el Derecho es una especulacin sobre los valores, principalmente del valor justicia. Una
tercera corriente de opinin postula la tesis que el objeto del Derecho se encuentra en los propios
comportamientos humanos sociales. Como se advierte, se trata de las tradicionales respuestas ofrecidas, a
travs del tiempo, por el formalismo-positivista, el derecho natural y el sociologismo jurdico,
respectivamente. Sus respuestas resultan a todas luces fragmentarias, unidimensionales, incompletas,
pues no nos proporcionan una visin completa, total, del Derecho. Ello justifica plenamente un replanteo de
tan radical asunto.
5.3.-La tridimensionalidad del Derecho
Desde nuestra personal perspectiva, el Derecho es una experiencia tridimensional en tanto es vida humana
social valiosamente regulada por normas jurdicas. El Derecho no es slo, por lo tanto, un conjunto de

normas jurdicas, ni tampoco slo valores ni slo vida humana social, no obstante que ninguno de estos
tres objetos puede faltar cuando aludimos al concepto unitario Derecho. El concepto Derecho es el
resultado de la dinmica interaccin de estos tres objetos.
5.4.- Las normas jurdicas constituyen la dimensin formal del Derecho
La perspectiva tridimensional a la nos hemos referido nos muestra que el Derecho no es, como pregonaba
el formalismo jurdico, tan slo un conjunto de normas. Las normas constituyen la estructura o dimensin
formal del derecho. Las normas jurdicas son pensamiento y, como tal, son objetos formales, ideales, cuyo
estudio y conocimiento es materia de la Lgica Jurdica. Las normas, que son formas lgicas, tienen un
contenido que est dado por la vida humana social axiolgicamente valorada. Es decir, que si no existiese
vida humana social no tendra sentido referirse a las normas.
5.5.- La expresin lgica de las normas jurdicas
Por ser objeto de la Lgica Jurdica las normas pueden simbolizarse. As podemos presentar a la norma
jurdica mediante la frmula de: Si es A debe ser B o si es no-B debe ser S. Es esta la estructura formal de
la norma jurdica cuyo contenido es vida humana social axiolgicamente valorada. La letra A simboliza el
derecho subjetivo o facultad. La letra B simboliza el deber. Este el extremo de la norma jurdica que
prescribe que frente al derecho subjetivo de un determinado titular existe el deber del otro o de los otros
seres humanos de cumplir con respetarlo, de no impedir injustamente su ejercicio. El otro extremo de la
norma contiene, mediante la simbologa no-B, el incumplimiento del deber de respetar o no impedir
injustamente el ejercicio del derecho subjetivo de un determinado titular del mismo. Finalmente, S
simboliza la sancin que le corresponde, civil, penal o administrativa, a cierta persona por haber incumplido
con el propio deber de respetar el ejercicio de un derecho subjetivo.
La forma en que consiste la norma jurdica, a la que hemos aludido en el prrafo anterior, se puede llenar
de cualquier contenido. As podemos decir: La vida humana debe ser respetada o de no respetarla debe
haber una sancin. Obsrvese que, como bien lo pusiera de manifiesto Hans Kelsen, lgicamente la
libertad en que ontolgicamente consiste el ser humano slo se puede expresar mediante la cpula deber
ser. Ello porque el ser humano siendo libre puede decidir cumplir con el propio deber o incumplirlo.
Las cosas del mundo, en cambio, se piensan con la cpula son. Ello, en tanto los objetos del mundo
exterior son acabados, mientras que el ser humano, por libre, se halla en continuo dinamismo, va haciendo
su vida en el tiempo, cumpliendo o incumpliendo con sus propios deberes jurdicos.
5.6.- La vida humana social
Como est dicho, cabe sealar que la vida humana social es la dimensin primaria del derecho. Sin vida
humana social no es concebible el Derecho, por lo que tanto los valores como las normas jurdicas
careceran de sentido, de razn de ser. El Derecho est, por ello, primariamente en la vida humana. El
Derecho es vida humana valiosamente vivenciada y normativamente regulada. Si no existiera vida humana
social cabe preguntarse qu se valorara ?, qu se normara ?. El Derecho, vale la pena reiterarlo, es
una exigencia existencial del ser humano libre que tiene que convivir en sociedad, desde que vivir es
convivir. El ser humano requiere de la proteccin del Derecho para, en cuanto ser libre, poder realizar su
proyecto de vida.
5.7.- Interaccin dinmica de vida humana, valores y normas
Para comprender en qu consiste y cmo funciona la interaccin dinmica de vida humana social, valores y
normas jurdicas pensemos en un ejemplo extrado de la experiencia. Nos referimos, en este caso, al
concepto motor. Estticamente, lo que devendr en un motor se presenta originalmente como un
conjunto yuxtapuesto de piezas, colocadas una al lado de otra. En esta situacin, cuando todava nos
tenemos ante nosotros el objeto motor, se puede prescindir de una o de otra pieza y no ocurre nada.
Estaremos siempre ante un conjunto de piezas yuxtapuestas aunque en menor nmero. Slo cuando tales
piezas entran en interaccin dinmica podemos decir que estamos frente a un motor, el mismo que tiene

sentido para la vida humana. Es til. En esta situacin no podemos prescindir de cualquiera de las piezas
del motor que interactan dinmicamente pues el motor se paralizara, dejara de ser tal.
Lo mismo que ocurre en cuanto al motor sucede en lo tocante al Derecho. La vida humana social, los
valores y las normas jurdicas, estticas, yuxtapuestos uno al lado del otro, no se presentan como el
concepto Derecho. Para que logremos este concepto unitario se requiere de la accin dinmica de tres
objetos. Por ello, tambin, ninguno de ellos puede faltar aunque ninguno de ellos, por s mismo, constituye
el concepto Derecho.
6.- La potestad del Juez
6.1.- El sentido de ser Juez
El Juez cumple dos funciones bsicas interrelacionadas: impartir justicia y crear Derecho. El Juez, dentro
del sistema romano-germnico y desde la perspectiva de la ley, a travs de la sentencia resuelve conflictos
de conductas humanas intersubjetivas. El Juez es un creador de Derecho desde que ste, como la vida, se
va haciendo a travs del tiempo. La jurisprudencia es, en nuestro pas, fuente supletoria de Derecho,
entendiendo como fuente de derecho todo aquello en que se sustenta el Juez para emitir una sentencia.
Quien hace el Derecho, de la manera ms inmediata, es principalmente el juez, cuyos actos de voluntad
integran la sustancia misma del derecho.
No olvidemos, por lo dems, que en el sistema del common law que rige en Gran Bretaa o Estados
Unidos, entre otros pases, la jurisprudencia es la fuente principal del Derecho en tanto ella fija en el tiempo
la costumbre social que resulta un precedente obligatorio. Es as que, mediante la accin de la
jurisprudencia, las normas jurdicas consuetudinarias se constituyen en normas obligatorias.
6.2.- El Juez como creador de la sentencia.
La sentencia es el fenmeno jurdico por excelencia. El fallo representa, que duda cabe, el instante
culminante del proceso jurdico. Es el derecho vivo. En l adquiere vida la ley. El Juez es creador de la
sentencia desde que en ella est dada, en un acto unitario, la interpretacin de la ley y la valoracin de las
conductas intersubjetivas en conflicto.
Para crear Derecho mediante la sentencia el Juez tiene que sumergirse en la vida humana, en lo que se
suele denominar las circunstancias del caso. Desde la perspectiva de la ley, el Juez debe valorar dichas
conductas intersubjetivas para encontrar en ellas su sentido, es decir, los valores o desvalores que en ellas
anidan.
6.3.- La sentencia como norma individual
La sentencia es, como lo demostr Kelsen en su momento, una norma individual que, si bien es obligatoria
para la partes, tiene un alcance ms amplio cuando, a travs de ella, se crea Derecho a falta de una
disposicin legal que sirva de fundamento para resolver el caso propuesto a su jurisdiccin. Es decir,
cuando la jurisprudencia, adquiere la calidad de fuente de Derecho.
6.4.- La obligatoriedad de impartir justicia
Dada la plenitud hermtica del orden jurdico el Juez est obligado, en toda circunstancia, a impartir justicia.
Ello determina que el Juez sea un creador de derecho. El inciso 8) del artculo 139 de la Carta
Constitucional vigente en el pas al momento de escribir estas lneas, establece al respecto que el Juez no
puede dejar de administrar justicia por deficiencia o vaco de la ley. Cabe sealar que, ms all de la
impropiedad del trmino administrar justiciaque se adopta en tal inciso - desde que la justicia no se
administra sino que se imparte - dicho numeral obliga al Juez, en toda circunstancia, a crear Derecho.
De otro lado, a nadie escapa que la norma constitucional que comentamos es el reconocimiento que hace
el ordenamiento jurdico que en la ley no se agota el Derecho, que ambos conceptos no son sinnimos.

El artculo VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo civil de 1984 recoge el principio contenido en el inciso 8 del
numeral 139 de la Constitucin al prescribir que: Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por
defecto o deficiencia de la ley. En tales casos, deben aplicar los principios generales del derecho y,
preferentemente, los que inspiran el derecho peruano. El artculo III del Cdigo Procesal Civil, por su parte,
establece que en caso de vaco o defecto en las disposiciones del Cdigo, se deber recurrir a los
principios generales del derecho procesal y a la doctrina y jurisprudencia correspondientes, en atencin a
las circunstancias del caso. Los principios generales del Derecho cumplen una funcin integradora.
El artculo 3 de la misma Carta de 1993 faculta al Juez a crear Derecho cuando se trata de un inters
existencial o derecho natural de la persona que no est an expresamente protegido por la ley. En este
caso, el Juez, ms all de la inexistencia de ley expresa, debe amparar dicho inters existencial si se funda
en la dignidad de la persona.
6.5.- El Juez y el axioma jurdico
En caso de inexistencia de norma jurdica expresa o de principio general del Derecho reguladores de un
caso imprevisto e indito, el Juez puede recurrir, en ltima instancia, al axioma jurdico referido en el
acpite a) del inciso 24) del artculo 2 de la Carta constitucional vigente al escribirse estas lneas. Segn
dicho numeral nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no
prohbe. Es decir, que lo que no est jurdicamente prohibido est permitido, salvo que se atente contra el
orden pblico o las buenas costumbres. Este axioma jurdico permite al Juez crear Derecho en toda
circunstancia en que, como est dicho, no exista norma expresa en el ordenamiento jurdico que regule el
caso sometido a su conocimiento.
Ello se explica, en el caso mencionado por el indicado artculo 3 de la Carta de 1993, porque el Derecho
no se confunde con el derecho positivo, mxime cuando se trata de proteger un inters existencial o
derecho natural del ser humano. No hacerlo significara vaciar al Derecho de contenido axiolgico. O, dicho
en otras palabras, desconocer que razn o exigencia existencial por la que crea el Derecho no es otra que
proteger al ser humano dentro del contexto social.
6.6.- La creatividad del Juez en la experiencia jurdica
Existen en el Derecho Comparado elocuentes ejemplos que nos muestran concretamente como se plasma
la funcin creadora del Derecho de parte del Juez. Es el caso, entre otros, de la intimidad de la vida privada
personal y familiar que, desde las primeras dcadas del siglo XX, empez a ser protegida por la
jurisprudencia pese a la no existencia de derecho subjetivo alguno que la tutelase dentro de los
ordenamientos jurdicos nacionales.
La tutela de la intimidad, que se instituye en los Estados Unidos a fines del siglo XIX, fue decidida por los
jueces en tanto se trataba de un inters existencial del ser humano, fundado en la dignidad de la persona
humana. En Italia, por ejemplo, se sigue amparando la intimidad de la persona y de su familia no obstante
que ni en el Cdigo civil de 1942 ni en la Constitucin de 1947 existe norma expresa alguna que proteja
este inters existencial o derecho natural. Cabe sealar, por lo dems, que dicha proteccin se comenz a
aplicar en las primeras dcadas del siglo XX antes de la promulgacin de los mencionados cuerpos legales.
Igual situacin es la que se presenta en torno al derecho a la identidad personal. La proteccin
jurisprudencial de este inters existencial o derecho natural de la persona empieza a ser protegido en Italia
en la dcada de los aos 70 del siglo pasado, a pesar de la no existencia de derecho subjetivo que la tutele
dentro de los ordenamientos jurdicos nacionales. La Carta Constitucional peruana de 1993 en el inciso 1)
del artculo 2 consagra la proteccin del derecho a la identidad personal. Debe sealarse que es la primera
Constitucin del mundo que tutela la identidad del ser humano en la plenitud de su contenido conceptual
fijado en la doctrina imperante en el momento en que dicta tal Constitucin.
La Constitucin del Portugal ya haba mencionado la identidad pero enfocndola, como era normal en el
momento histrico en que se concibe, desde su vertiente esttica. Es decir, de lo que en el lenguaje comn

se designa como las generales de ley. Se dejaba de lado la identidad dinmica, es decir, la constituida por
la personalidad de cada sujeto.
La identidad significa, como es sabido, que el ser humano es el que es y no otro. Identidad natural en
tanto gentica y biogrfica en cuanto la persona tiene una determinada personalidad en cuanto es un ser
libre. La proteccin de este inters existencial, representado por la identidad dinmica, supone que nadie
puede atribuir a otro pensamientos, conductas, creencias, actividades que no le son propias as como
tampoco puede negarse u omitirse aqullas calidades que integran su personalidad, es decir, las que lo
hacen ser el que es y no otro. Nadie puede, en consecuencia, pretender desnaturalizar la identidad de una
persona. En sntesis, el derecho a la identidad tutela lo que podramos designar como la verdad personal.
6.7.- La ley slo cobra vida en la sentencia.
La ley slo existe en la sentencia, es aqu donde cobra vida. Fuera de la sentencia la ley es slo un mero
pensamiento, una pura forma encauzatoria de conductas humanas. La ley no tiene otra existencia que
aquella de las normas individuales. Antes es tan slo una norma jurdica esttica, congelada en el tiempo,
impresa en un documento que es papel y tinta.
6.8.- El Juez como hacedor inmediato del Derecho
El Derecho es un quehacer constante y dinmico como la vida humana. Lo jurdico es una experiencia que
est hacindose siempre, y quien lo tiene que hacer, en trminos ms inmediatos, es principalmente el
Juez. El Derecho ampara al ser humano mediante la ejecucin de una sentencia.
Cmo es que el Juez crea Derecho ?. El legislador tiene la potestad de crear la ley. Para ello conoce y
valora conductas humanas a fin de emitir una norma jurdica que, al proteger a cierto sector de seres
humanos, trasunta justicia. Es, por ello, un molde formal cuyo contenido servir a los ciudadanos para
encauzar sus conductas, ya sea por la senda de las permisiones o de las prohibiciones y ser til al Juez
para, a partir de la ley, valorarlas y encontrar su sentido, as como aquel nsito en las conductas que juzga
en el acto de pronunciar sentencia a travs de un nico acto interpretativo.
Pero, el proceder del Juez esbozado en el prrafo anterior es aproximadamente aquel que asume el
legislador al crear una ley o norma general. La conducta del Juez se le asemeja en este aspecto pues l
tambin conoce y valora conductas desde la perspectiva de la ley para crear una norma individual que es la
sentencia. La sentencia es una norma jurdica que se haya en la base de la famosa pirmide kelseniana a
la que se llega, por consiguiente, despus de un proceso de conocimiento y valoracin de conductas
interferidas a partir de la ley. El Juez conoce el texto de la ley y puede servirse de alguna de ellas como
molde formal de su sentencia, pero puede tambin descartarla y buscar otra u otras disposiciones legales
que le sean tiles para su especfica finalidad. La sentencia, en cuanto norma individual, es el resultado
creativo de esta personal y unitaria interpretacin. Cada sentencia, por ello, tiene sus propios acentos
axiolgicos.
Por lo anteriormente expuesto podemos sostener que el Juez es un hacedor de Derecho. Esta situacin se
hace ms evidente cuando el Juez, a falta de norma expresa en el ordenamiento jurdico, suple este vaco
y, aplicando el axioma jurdico, crea una norma individual sin precedente legal.
6.9.- El Juez como protagonista del Derecho
Es en el Juez donde se hallan, en realidad, los sentidos jurdicos de justicia, solidaridad, seguridad, orden y
todos otros que se vivencian en la vida humana social. El Juez los vivencia personalmente y recrea
aquellos vivenciados por las partes en conflicto para valorar y hallar el sentido de las conductas humanas
interferidas.
El Juez, por todo lo anteriormente expuesto, es un protagonista principal del Derecho. No es un mero
espectador. Es protagonista en cuanto parte del proceso y cumple igual rol que el legislador. No est, por
ello, fuera del Derecho.

6.10.- El Juez como justicia viviente

La importancia del Juez en la vida humana social est expresada desde la Antigedad por Aristteles
cuando, en la tica Nicomaquea, dice que ir al Juez es ir a la justicia, pues la naturaleza del Juez es ser
una especie de justicia viviente. Ello es exacto pues es en el Juez donde en realidad estn, segn se ha
anotado, los sentidos jurdicos de justicia y el de los otros valores que tienen que ser vivenciados por l
cuando pronuncia una sentencia.
Es pues extraordinaria la definicin que del Juez hace el extraordinario filsofo griego al decirnos, con plena
razn, que l es nada menos que la justicia viviente. Lo expresado por Aristteles corrobora lo que venimos
sosteniendo en el sentido que es el Juez el vivenciador por excelencia de los valores, los que otorgan un
sentido al accionar de las partes en conflicto. Entre dichos valores la justicia ocupa el lugar preferencial.
7.- Qu es lo que interpreta el Juez?
7.1.- Cmo opera el Juez frente a un caso sometido a su conocimiento
El Juez, frente a un caso sometido a su conocimiento aplica la ley o aplica el Derecho?. Responder a esta
pregunta nos permite descubrir el proceso de conocimiento por comprensin del Juez del sentido, valioso o
desvalioso, de las conductas humanas intersubjetivas en cierto o aparente conflicto de intereses. Los
objetos culturales, como la conducta humana o las obras realizadas por el hombre en su vida, se conocen
por comprensin mientras que la explicacin vale para los objetos naturales. Comprender es encontrar el
sentido axiolgico de un objeto cultural ya sea la conducta humana misma o una obra creada por el hombre
en su vida.
En efecto, no es lo mismo un pedazo de mrmol que una escultura o u trozo de hierro que un arado. El
mrmol y el hierro, en estos especficos casos, no son ms que el sustrato material o natural sobre los
cuales el ser humano, al actuar sobre ellos, deposita el valor belleza, el mismo que otorga un sentido
diverso al natural tanto al mrmol como al hierro. El valor belleza se capta por el hombre por comprensin,
es decir, vivenciando dicho valor que se ha posado en cosas del mundo natural para encontrar su sentido.
El mrmol y el hierro, en cuanto cosas del mundo natural, son pasibles de una explicacin en cuanto tales.
El Juez, frente a un conflicto de conductas humanas, tiene el deber de comprenderlas. Para ello debe
valorarlas, es decir, buscar en cada una, principalmente, el sentido de justicia o injusticia que subyace en
ellas. Lo que interpreta el Juez son las conductas humanas en conflicto mediante o por medio de la ley,
para extraer de ellas un sentido que, a su vez, est puesto en la ley.
7.2.- La bsqueda previa de la fuente adecuada al caso
El Juez, ante un caso sometido a su juzgamiento, busca previamente la fuente de derecho adecuada que le
permita encontrar en ella tanto un molde como un fundamento para su resolucin. Es decir, un molde que,
a partir de l, haga posible vivenciar axiolgicamente el caso sometido a su conocimiento. El Juez
sustentar su sentencia en alguna de dichas fuentes, con la lgica prioridad de la norma jurdica escrita que
es la fuente privilegiada en nuestro sistema de raigambre romano-germana. En la ley se halla la mencin
del sentido, pero ste se encuentra y se extrae de las conductas intersubjetivas en conflicto. En el
hipottico caso de no encontrar el Juez norma alguna pertinente para servir de molde o fundamento al caso
sometido a su conocimiento, y estando constitucionalmente obligado a impartir justicia, actuar como si
fuera un legislador creando una norma individual ad hoc a travs de la sentencia.
7.3.- El Juez y el movimiento circular
El Juez, para comprender y sentenciar el conflicto sometido a su conocimiento, realiza un movimiento
circular continuo que va de su conciencia, en cuyo mbito vivencia axiolgicamente las conductas
interferidas, a las circunstancias del caso y a las fuentes a l aplicables, para luego volver sobre su
conciencia, las circunstancias del caso y las fuentes. Este movimiento circular continuo se realizar tantas
veces como sea necesario para la mejor comprensin del sentido valioso o desvalioso de las conductas

humanas intersubjetivas involucradas en el conflicto de intereses. La comprensin del sentido de las

conductas interferidas permitir al Juez, finalmente, fundamentar su sentencia al encontrar dicho sentido
mencionado previamente en la ley o, en su defecto, en cualquier otra fuente o fuentes del derecho que
fueren pertinentes.
7.4.- Qu significa aplicar la ley ?.
Aplicar la ley es enfocar o apreciar una conducta humana intersubjetiva desde la perspectiva de la ley. Ello
significa poner el sentido axiolgico enunciado en la ley en la conducta bajo consideracin. La ley, como
est dicho, es la mencin del sentido, integrndolo como parte del proceso de aplicacin. No obstante, este
proceso se complementa con el de encontrar y extraer un sentido de las propias conductas interferidas
mediante un proceso de comprensin. Es decir, se trata de un dilogo, un ir y venir de la ley a la conducta y
de sta a la ley pasando por el vivenciamiento axiolgico que se produce en la conciencia del Juez. La
sentencia no es, por ello, un fro ni mecnico silogismo como postulan algunos juristas que se han ocupado
de esta especfica cuestin.
7.5.- La comprensin como va cognoscitiva de las conductas
La comprensin, como se ha apuntado, es el acto gnoseolgico o de conocimiento por el cual
aprehendemos el sentido, valioso o desvalioso, de un objeto cultural o de una conducta humana. Como lo
hemos apuntando citando a Dilthey, la naturaleza se explica mientras que la cultura se comprende. Cultura,
en trminos generales, es todo lo que el hombre produce o hace en su vida, al posar en las cosas un valor,
lo que les otorga un sentido. Por ejemplo, y como lo hemos expuesto, un pedazo de mrmol se convierte en
una escultura (objeto cultural) al posar la persona en aqul el valor belleza.
Pero la propia conducta del ser humano es tambin portadora de valores. A travs de un acto de
conocimiento se trata, por lo tanto, de comprender el sentido valioso de los objetos del mundo exterior
creados por la accin del ser humano como aquel sentido nsito en la propia conducta en interferencia
intersubjetiva. Por eso el Derecho es cultura. Slo a partir del vivenciamiento del sentido valioso de las
conductas en interferencia intersubjetiva es posible formular aquellas normas jurdicas que, segn el
resultado de tal vivenciamiento, consideren una determinada conducta como permitida, por justa, o
prohibida, por injusta.
7.6.-La interpretacin de las conductas por medio de la ley
Slo hay una interpretacin unitaria, que es la interpretacin de las conductas por medio de la ley. No hay
dos interpretaciones. No se interpreta slo la ley ni slo la conducta sino la conducta humana mediante la
ley. Interpretar la conducta humana es conocerla en su sentido, conocerla por comprensin. El sentido de
las conductas es recreado en la vivencia del Juez.
7.7.- Cmo obliga la ley al Juez ?.
Es decir, en otros trminos, la pregunta es qu obstculos pone la ley al arbitrio caprichoso del Juez para
que no desaparezcan el orden y la seguridad legales no obstante ser el Juez, quien valorando las
conductas, decide dialcticamente si es o no aplicable al caso?. Es decir, qu obstculos dentro del
ordenamiento jurdico encuentra el Juez que impidan que su caprichoso libre arbitrio impere frente al
Derecho.
La pregunta a formularse es, en otras palabras, en qu consiste el obstculo o los obstculos que la ley
pone al arbitrio caprichoso del Juez . El primer obstculo es el de la plenitud hermtica del ordenamiento
jurdico, es decir, el establecer que, por no reducirse el Derecho a la ley, no hay lagunas en el Derecho
aunque las hubiere en la ley. As, si el Juez desestima una figura legal tendr que buscar otra u otras y, si
finalmente no encontrase ninguna que le sirva de molde o fundamento para resolver el caso, aplicar el
axioma jurdico, mencionado en precedencia, que est en la base del derecho positivo.

El segundo obstculo se constituye por lo que se designa como norma de habilitacin, la misma que se
funda en el carcter alternativo que tiene toda sentencia y con la que desaparece la posibilidad de una
sentencia contra la ley. La sentencia es siempre anulable desde que el ordenamiento jurdico brinda al
litigante un recurso ante otro rgano de rango superior para que, si la hubiere, declare su nulidad.
8.- El Juez y la sentencia
8.1.- Cules son los componentes de la sentencia?.
La sentencia, fundamentalmente, consta de tres componentes: a) una estructura dada a priori, es decir,
aquella que le est dada al Juez por anticipado; b) el contenido contingente, que son las variables
circunstancias del caso y c), la valoracin del Juez.
La ley, dada a priori es el primer componente de la sentencia. La ley es un molde para la sentencia en
cuanto ella menciona el sentido que debe hallarse en las conductas humanas intersubjetivas despus de
comprenderlas.
En toda sentencia hallamos, como segundo componente, las circunstancias del caso, que es un elemento
contingente. Se trata de las conductas humanas que deben ser comprendidas en su sentido por el Juez.
El tercer componente es la vivencia valorativa del Juez. Es el componente ms problemtico y ms
delicado pues valorar supone que el Juez debe tener, en cuanto ser humano, la suficiente y fina
sensibilidad para comprender lo valioso o desvalioso de las conductas humanas interferidas sometidas a su
consideracin. Este aspecto fue desconocido por el racionalismo que reduca todo el derecho a un puro
ejercicio lgico-formal, a la construccin de un silogismo, no obstante que ya Aristteles, con palabras de
su tiempo pero con profunda intuicin, haba reconocido, como se ha apuntado, que ir al Juez es ir a la
justicia, pues la naturaleza del Juez es ser una especie de justicia viviente. La justicia no es el producto de
una construccin puramente lgica sino, fundamentalmente, de una vivencia del Juez.
Las valoraciones jurdicas son inmanentes al ordenamiento jurdico por lo que aparecen siempre en la
experiencia jurdica. Ellas estn dadas particularmente en la conciencia del Juez en cuanto l no es extrao
al Derecho. Como lo hemos sealado en precedencia, el Juez no es un espectador sino un protagonista
fundamental del Derecho. Es, en palabras del filsofo, que compartimos, la justicia viviente.
En sntesis, la sentencia, como hecho de la experiencia jurdica, es la conducta del Juez, interfiriendo con la
de las partes con el sentido axiolgico conceptualmente mentado en las normas.
8.2.- La relacin existente entre los tres componentes de la sentencia
Es necesario referirse a la cuestin relativa a saber en qu relacin se hallan los tres componentes de la
experiencia jurdica, antes mencionados, que se dan en la sentencia. Sobre el particular existen dos
hiptesis. La primera es la ms sencilla en cuanto consiste en esclarecer como juega la valoracin jurdica
cuando las circunstancias del caso no estn mentadas ni imputadas a priori por la ley. Al no encontrar en la
ley la mencin de dichas circunstancias, el Juez debe escoger determinadas situaciones propias del caso
sometido a su juzgamiento, dndole valor a una y negando otras. Para ello el Juez se gua por la valoracin
jurdica, en cuanto comprensin de una conducta, para vivenciar en ella el sentido de justicia, de
solidaridad, de orden y de los dems valores. En esta situacin suple al legislador y crea Derecho a travs
de la sentencia. El sentido axiolgico lo pone el Juez.
Para ejemplificar el caso aludido en precedencia recurrimos a un ejemplo extrado de la jurisprudencia
argentina. Un grupo de estibadores de una gran empresa descargan un barco. Cuando se hallan en plena
faena empieza una fuerte tormenta. Ante este hecho los empleados se guarecen en un galpn a la espera
que acabe la lluvia. En estas circunstancias uno de los estibadores mata a otro. La viuda de ste ltimo
demanda a la empresa por considerar que el hecho en mencin se produjo en ocasin del ejercicio de su
trabajo, fundndose para ello en el artculo 1113 del Cdigo civil argentino. Este artculo dice,
genricamente, que el patrn responde por los hechos de sus dependientes.

El Juez de la causa, despus de valorar la ley y las circunstancias del caso, consider que dicho artculo no
rega el caso sometido a su conocimiento pues el empleado victimado no se hallaba en el momento del
crimen en el ejercicio de sus funciones, lo que no es lo mismo que en ocasin del ejercicio de aqullas.
Es decir, que cuando se produce el mencionado hecho los trabajadores no se hallaban en funciones,
descargando el barco, sino apartados del trabajo al encontrarse guarecidos en un galpn. La solucin de la
jurisprudencia argentina, en este especfico caso, es contraria a lo resuelto por la jurisprudencia francesa.
Cuando existe una ley que menciona claramente las circunstancias del caso, el Juez valora la ley a fin de
considerar si es o no aplicable al caso as como valora tambin las circunstancias del mismo. No obstante
lo dicho, reiteramos que no se trata de dos valoraciones independientes. La valoracin judicial es nica y
sus dos perfiles actan en un acto indisoluble porque es uno slo el acto de sentenciar. La valoracin
jurdica est ontolgicamente en el Juez.
9.- Exigencias de la sociedad
Para referirse al perfil que debe tener el Juez en nuestro pas es necesario tener en consideracin las
principales exigencias de nuestra sociedad en el momento actual, es decir, en el umbral del siglo XXI.
Dichas exigencias guardan relacin y estn en funcin de la experiencia vivida a travs de nuestra historia
republicana, principalmente en la ltima dcada, donde las carencias y los males se han acentuado hasta
lmites inimaginables. Por ello, la opinin pblica reclama de sus jueces un cambio de actitud.
Tal vez el reclamo ms notorio, por reiterado, es el que atae a la honestidad que deben exhibir los
magistrados. El pas, despus de la experiencia de escandalosa deshonestidad que se ha evidenciado en
los ltimos aos a travs de la indecorosa conducta de algunos magistrados, clama por jueces honestos.
La honestidad o deshonestidad se pone de manifiesto, frecuentemente, en el manejo de los procesos
judiciales y en las sentencias.
No podemos olvidar que se educa con el ejemplo de una conducta honesta y, al mismo tiempo, la
honestidad contribuye a que el Juez merezca el respeto de los dems. Hay que recuperar, en este sentido,
la confianza ciudadana que repercutir, a su vez, en el respeto que merece el Poder Judicial como
institucin fundamental de la Repblica democrtica.
Si bien la honestidad supone una rectitud en el obrar, la integridad moral que debe tener el Juez
compromete la subjetividad de la persona. Actuar de conformidad con los dictados de una recta conciencia
moral se hace patente en todos los mbitos de la vida, ya sea privada o pblica, familiar, social o
profesional. La conciencia moral es una.
Aparte de la honestidad de los jueces, la poblacin exige, desde hace mucho tiempo atrs, una mayor
celeridad en los procesos, sobre todo cuando hay reos en crcel o se atenta contra los derechos
fundamentales de la persona. A estas legtimas exigencias de la sociedad habra que agregar el que se
otorguen mayores facilidades para acceder a la justicia.
Finalmente, la sociedad reclama que sus jueces mantengan su independencia, que tengan la fortaleza
moral y el sufieciente carcter para no doblegarse ante el poder del dinero o el poder poltico. Es decir, que
posean aquella fortaleza que permite al ser humano a alejarse de las tentaciones y renunciar a efmeros y
transitorios beneficios.
10.- Requerimientos de la funcin jurisdiccional
Las explicables exigencias de la opinin pblica en cuanto a contar con jueces honestos y con un servicio
judicial que rena algunos de los ms importantes requisitos, como los de celeridad en la conduccin y en
el fallo de los procesos, supone estimular a los jueces a travs de la obtencin de un adecuado nivel en sus
remuneraciones, a fin de que les permita sobrevivir con dignidad y tranquilidad econmica, as como contar
con las necesarias garantas de estabilidad en el ejercicio de su misin y con las condiciones de
infraestructura mnimas para desarrollar un eficiente e independiente servicio judicial.

Se requiere tambin que los magistrados tengan confianza en que sus ascensos en la carrera judicial
respondern tan slo a sus calidades personales, sin que para ello intervengan consideraciones de otro
tipo. Al mismo tiempo, los jueces deben ser conscientes que su conducta deshonesta ser sancionada y
que, por consiguiente, no habr impunidad.
Otro explicable requerimiento de los jueces es que el trabajo judicial se distribuya de modo tal que el Juez
no se vea abrumado por el nmero de causas que debe sentenciar. Ello atenta contra la calidad de los
fallos, aparte que puede crear en el Juez un desequilibrio emocional. Del mismo modo, es aconsejable que
los jueces se dediquen, en lo posible, a atender slo o de preferencia las causas referentes a la materia de
su especialidad. Ello facilita la labor del Juez as como le ahorra horas de estudio cuando la materia no es
de su dominio. De otro lado, la especializacin del Juez contribuye a obtener una mejor calidad de las
sentencias.
11.- Esbozo del perfil del Juez
Como consecuencia de todo lo anteriormente enunciado y de las mencionadas exigencias de la sociedad
civil podemos sintetizar las que, a nuestro criterio, son las cualidades o caractersticas ms relevantes en lo
atinente al perfil del Juez en general y del peruano en especial. Ello, sin pretender ser exhaustivo y
pensando, sobre todo, en el delicado proceso de seleccin de jueces que es una delicada responsabilidad
del Consejo Nacional de la Magistratura.
En este sentido, consideramos que el perfil del Juez se hace patente a travs, principalmente, de las
siguientes cualidades:
11.1.- Vocacin por la justicia
El Juez debe tener una decidida vocacin, una innata disposicin para dedicar su vida a impartir justicia. La
vocacin es un llamado interior para concretar un personal proyecto de vida y cumplir con un determinado
rol en la sociedad contribuyendo al bien comn. Cuanto ms intenso sea este llamado interior ms intensa
ser tambin la vocacin por cumplir con el personal proyecto de vida.
El Juez, si realmente tiene una decidida vocacin por impartir justicia, debera ser un idealista, un Quijote
en busca de proteger a aquellas personas cuyos intereses personales o patrimoniales han sido
injustamente lesionados por lo cual las vctimas del dao claman por que, en su caso, se vivencie justicia.
Debe, por ello, tener una sensibilidad especial para comprender al ser humano y solidarizarse con los
dbiles y los desamparados que acuden hacia l en busca de justicia, depositando su confianza y movidos
por su buena fe. El Juez no los puede defraudar al priorizar, frente a tal reclamo, una actitud pragmtica y
deshumanizada. Ello significara traicionar los ideales que hacen excelsa su funcin. No existe hecho ms
gratificante para el Juez que tener conciencia que ha impartido justicia, sin someterse a subjetividades o
presiones de cualquier tipo.
Consideramos que el Juez que no se irrita y se rebela contra la injusticia, sin perder el necesario equilibrio y
ponderacin para vivenciarla, no est capacitado para asumir tal funcin. Una actitud de este tipo
significara que el Juez no vivencia con intensidad - y hasta con pasin - el valor justicia. Es decir, que
carece de la sensibilidad mnima necesaria para sentir la vibracin que en el interior de su conciencia
produce el valor justicia. El Juez debe experimentar satisfaccin y complacencia al impartir justicia, al
contemplar que ella, en cualquier circunstancia de su obrar, prevalece frente a su negacin. Esta vocacin
es generalmente perceptible por la propia persona pues no puede dejar de sentir su llamado interior.
El problema que se presenta en este caso es el de saber cmo las terceras personas - que por el cargo que
ocupan deben seleccionar a los jueces - pueden percibir que la persona que pretende ser Juez tiene
vocacin por esta trascendente actividad. Ello, puede hacerse patente, en cierta medida, mediante una
cuidadosa y penetrante entrevista con el postulante, la misma que debera hurgar en ciertos reveladores
detalles de su vida y de sus quehaceres. De una entrevista bien conducida podran surgir, luego de las
respuestas y de la revisin de la hoja de vida (currculum vitae), los indicios necesarios para formarse una

opinin, aunque fuere aproximada, sobre los ideales que han presidido el transcurrir vital del postulante as
como los que han predominado en relacin con las actividades que ste ha desempeado en precedencia.
Consideramos oportuno que las autoridades encargadas por ley de seleccionar a los jueces pudieran
hacerse asesorar por calificados y experimentados psiclogos. Estos profesionales deberan someter a los
postulantes a Juez a un test psicotcnico y vocacional, cuyos resultados serviran como complemento al
obtenido de las entrevistas realizadas. Las opiniones de dichos profesionales contribuiran, a ttulo
referencial, a sustentar las delicadas decisiones del Consejo Nacional de la Magistratura en el momento de
seleccionar a los jueces. A aquellos jueces que han de dignificar el Poder Judicial de nuestro pas.
11.2. - Integridad moral y honestidad
En nuestro concepto, la caracterstica ms importante que debe detentar quien pretende ser Juez es su
calidad humana. Ella se manifiesta a travs de una vida moralmente consistente en todos los mbitos de su
existencia, tanto privada como pblica. La integridad moral, que supone que la persona est dotada de
slidos principios ticos, se refleja en una conducta honesta y en un espritu de probidad. Quien tiene
integridad moral es consecuente con sus principios a travs del curso de su vida y si, como es probable,
alguna vez flaquea y se aparta episdicamente de una lnea de conducta tica, debe tener la entereza y la
valenta de rectificarse, de enmendar rpida y conscientemente el rumbo de su vida. La calidad humana es,
sin duda, si bien no la nica, la caracterstica fundamental que debe poseer el Juez con vocacin.
La honestidad de que debe estar dotado el Juez supone un conjunto de virtudes indispensables para el
ejercicio de su funcin. Ellas, son, entre otras, amor por la verdad, honradez, probidad, transparencia,
imparcialidad, independencia, sentido de lo justo, decencia, decoro, dignidad, respeto por el ser humano sin
discriminaciones, un mnimo de altruismo y mucho de solidaridad.
Por lo expuesto, lo ms relevante en la seleccin de jueces es comprender si ellos tienen calidad humana,
si poseen integridad moral, es decir, si son honestos en el ms amplio y pleno sentido de este vocablo. Ello
es, sin duda, ms importante que el necesario examen de conocimientos bsicos de la disciplina jurdica a
que han de someterse los postulantes a jueces. Los conocimientos se adquieren si la persona tiene aptitud
intelectual, la calidad moral, en cambio, no se improvisa.
En este caso, como en el anterior, el problema es siempre cmo conocer si una persona es honesta. Para
ello hay que escudriar, hasta donde sea posible, en la vida y en el desarrollo de las actividades de la
persona durante su vida. Los detalles y las ancdotas, por irrelevantes o insignificantes que puedan parecer
a primera vista, juegan un rol importante en la caracterizacin de la personalidad del postulante a Juez.
Para apreciar la honestidad de una persona, hasta donde ello es posible, se debe recurrir a diversos
medios como son la acuciosa entrevista personal, el test psicotcnico, el anlisis del currculum vitae, las
referencias del postulante obtenidas de personas altamente calificadas que conozcan suficientemente la
personalidad de quien aspira a ser Juez as como aspectos de su vida y de sus actividades profesionales y
familiares.
11.3.- Fino y sensible vivenciador de valores
El Juez es un ser humano que est dotado, o debera estarlo, para vivenciar, con ms intensidad y finura
que otros seres humanos, los valores que estn en la cspide o cumbre de la escala de valores propios del
derecho, como son la justicia, la solidaridad, la seguridad, entre otros. El Juez debe ser un vivenciador por
excelencia de los valores presididos por la justicia. Debe poseer para ello una fina sensibilidad a fin de
distinguir la justicia de la injusticia, la solidaridad del egosmo, la seguridad de la inseguridad.
Desde nuestro punto de vista sta es una caracterstica tambin fundamental del Juez. Ella marca o signa o debera signar - al ser humano que se dedica a la responsable, noble y trascendente funcin de impartir
justicia. Es por ello razonable preguntarse cmo impartir justicia sin tener la sensibilidad necesaria para
vivenciarla fina e intensamente ?. Quien no siente y, por consiguiente, no distingue con la mayor claridad la
justicia de la injusticia y no reacciona vivamente ante sta ltima, estimamos que no est en condiciones
para desempearse como Juez.

El problema, sobre la base de lo anteriormente enunciado, es el cmo saber si un ser humano est
naturalmente dotado para ser Juez, es decir, si tiene autntica posibilidad para vivenciar el valor justicia.
Quien posee disposicin, en un grado de suficiente intensidad, para vivenciar el valor justicia siente el
incontenible e indisimulable llamado interior - que no es otra cosa que la vocacin - que lo impulsa a ser
Juez. Un test psicolgico, como est dicho, ayudara a descubrir, hasta donde ello es posible, si una
persona tiene la sensibilidad necesaria para vivenciar el valor justicia y, por lo tanto, encontrase en aptitud
para ser Juez.
Consideramos, por otro lado, que a dicho test psicotcnico y vocacional deberan someterse no slo los
que pretenden ser jueces sino todos los postulantes a las Facultades de Derecho de las Universidades del
pas. Ello evitara futuras frustraciones del supuesto proyecto de vida y, sobre todo, descartara a aquellos
que no renen las mnimas condiciones de sensibilidad personal para valorar la justicia.
11.4.-.- Conocedor del ser humano y del objeto del Derecho
El Juez debe tener conocimiento, lo ms aproximado posible, de la naturaleza o estructura existencial del
ser humano en cuanto centro, eje y protagonista o sujeto del Derecho. Si el Derecho tiene como funcin
primordial proteger a la persona no es concebible que el Juez, como lo hemos sealado en precedencia,
desconozca la estructura del ser humano, que ignore cul es su naturaleza. Cabe preguntarse con toda
razn y pertinencia, cmo proteger adecuadamente aquello de lo que se tiene tan slo un vago
conocimiento o simplemente se desconoce ?. En este sentido es dable tambin interrogarse sobre cmo
puede el Juez desconocer que el ser humano es un ente cuyo ser es libertad ?. Finalmente, sabe el Juez
qu es la libertad, en cuanto ser del hombre, y cmo se le debe tutelar ?, distingue el Juez una decisin
libre de un obrar libre ?. Sabe el Juez que los criterios y tcnicas de proteccin del ser humano son
distintas a las tradicionalmente ha utilizado y sigue utilizando para proteger el patrimonio, los objetos o
cosas mundo exterior al hombre ?.
Si el Juez debe tratar con seres humanos y comprender el sentido de sus conductas intersubjetivas no
puede, por consiguiente, desconocer la entidad del ser humano. Se trata del primordial conocimiento que
ha de tener el Juez. Por consiguiente, debe ilustrase sobre cules son las consecuencias del dao a la
persona, que es el captulo actualmente ms importante del Derecho de Daos. El Juez, dentro de este
importante captulo del Derecho de nuestros das debe tener plena conciencia sobre qu significa y cules
son los alcances del dao al proyecto de vida, el mismo que ha sido consagrado por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica y que ha sido incorporado al Proyecto
de Cdigo Civil argentino de 1998, aparte de haberse tambin recogido en las ms reciente jurisprudencia
argentina.
El Juez debe, de otro lado, tener slidos conocimientos bsicos sobre los supuestos del Derecho. Debe
conocer su naturaleza, el objeto de su estudio, las vas para su conocimiento, su funcin y su sentido para
la vida humana. El Juez no debe ser tan slo un mero tcnico operador de normas legales sino poseer
conocimientos indispensables sobre la disciplina a la que dedica su vida y sus esfuerzos cotidianos desde
tan importante perspectiva. El Juez debe estar dotado de un mnimo de cultura jurdica.
El Juez no puede dejar de ser un humanista. Cmo puede el Juez ser protagonista del Derecho
desconociendo en qu consiste el ser humano y cul es la naturaleza de la disciplina a la que dedica su
vida ?. Esto ser slo posible si, en ausencia de una adecuada formacin universitaria, la Academia de la
Magistratura capacita adecuadamente a los jueces de los diferentes niveles no slo en lo que concierne a
los conocimientos dogmticos sino, bsicamente, en los supuestos mismos de la disciplina jurdica. Es
decir, saber con claridad conceptual qu es el Derecho y cul es su sentido para la vida humana.
11.5.- Independencia
El Juez debe actuar con absoluta independencia. Es decir, sin someterse a criterios ajenos que no estn
acordes con los que fluyen de su propia conciencia. Ello supone no estar sujeto en su proceder a presiones
de magistrados de rango jerrquico superior o de autoridades de otros poderes del Estado. El Juez debe
tener la fortaleza espiritual suficiente para no admitir este proceder contrario a su independencia y dignidad

as como no caer en otras tentaciones a las que, desgraciadamente y con la complicidad de ciertos
litigantes y de descalificados abogados, rondan en torno al Juez.
En todo caso, el Juez debe tener el coraje de denunciar las acciones que intenten mellar su independencia
de conciencia, su rectitud moral. Tarde o temprano este correcto y valiente proceder ser reconocido y
recompensado por la comunidad. Ello le dar una enorme satisfaccin interior pues se sentir una persona
que posee dignidad, es decir, que no se ha degradado.
La independencia en el obrar es un natural reflejo de la calidad humana del Juez, de su honestidad e
integridad moral, de su connatural dignidad. Por ello, deben ser debidamente valoradas estas virtudes
cardinales tratndose de los magistrados en el momento de seleccionar a aquellos abogados que
pretenden ser jueces.
Esta aptitud del Juez para mantener con dignidad y personalidad su independencia es muy necesaria en un
pas que, como el nuestro, ha pasado la experiencia traumtica y vergonzosa de contar con un nmero de
jueces, de todos los niveles, que se doblegaron ante el poder poltico o las prebendas ofrecidas, que
negociaron con su dignidad. La peor sancin en estos casos proviene del mundo interior de los jueces
corruptos pues sentirn, aunque traten de olvidarlo o minimizarlo, el permanente dedo acusador de su
propia conciencia. Es una condena a perpetuidad, salvo que el Juez, recurriendo a sus reservas morales,
logre una sincera y firme redencin.
Es indudable que el ejemplo viene siempre de lo alto. Si el Juez de la Corte Suprema se doblega ante el
poder poltico o econmico es fcil que algunos otros magistrados de niveles inferiores, carentes de
dignidad, sigan su mal ejemplo. No podemos olvidar que la educacin se sustenta en la imitacin. El nio
tiende a imitar a sus progenitores, el subalterno al superior, el estudiante a sus maestros.
11.6.- Imparcialidad
El Juez debe mantener una actitud absolutamente imparcial ante los encontrados intereses de las partes en
litigio. Ello supone superar todo tipo de reacciones subjetivas y atender el caso con absoluta neutralidad.
No se puede impartir justicia si se peca de parcialidad, si se carece de personalidad, si se es fcilmente
influenciable por los dems. No ser imparcial atenta contra la dignidad del Juez y contra la imagen del
Poder Judicial.
El Magistrado debe rechazar toda insinuacin o prebenda dirigida a favorecer con su fallo a una de las
partes. La connatural calidad humana y la integridad moral de que debe estar dotado el Juez han de
contribuir a este propsito.
11.7.- Capacidad profesional
El Juez, aparte de poseer una indispensable cultura jurdica bsica, debe tener conocimientos suficientes
de dogmtica jurdica, en general, y de su especialidad, en particular, que le permitan resolver con
solvencia profesional los casos que son sometidos a su conocimiento. Para ello, debe capacitarse y
actualizarse constantemente pues el Derecho, como la vida humana, se encuentra en permanente cambio.
El hombre de derecho no deja nunca, por ello, de estudiar y reflexionar.
El seleccionador de jueces debe tener presente que ms importante que los conocimientos que pudiera
haber acumulado el postulante es su capacidad reflexiva, su posibilidad de estructuracin racional de
dichos conocimientos, su aptitud para convertirse en un autodidacta. No podemos olvidar que lo ms
valioso que podemos obtener de las Facultades de Derecho es una preparacin adecuada para utilizar
nuestra capacidad racional. Algn ilustre profesor, que no puedo olvidar, sintetiz esta caracterstica del
hombre de Derecho con una frase que me impact en su momento: ms vale tener una cabeza bien hecha
que una cabeza bien llena.

El Juez debe tener un permanente afn de perfeccin. El ser humano que carece de este mpetu se sume,
lamentablemente, en la mediocridad. Debemos siempre tender a la perfeccin, a ser cada da mejores en
nuestras actitudes y resultados existenciales. Es un mandato.
11.8.- Capacidad de adaptacin a los cambios sociales y a las nuevas corrientes de pensamiento
El Magistrado debe hacer un esfuerzo para vislumbrar en su momento y adaptarse despus a los cambios
sociales y a las nuevas corrientes de pensamiento. Debe tener una apertura mental y una necesaria
disposicin para superar el innegable peso de la tradicin cuando ello se justifique. No puede olvidar que la
vida, y consiguientemente el Derecho, se hallan en continuo dinamismo. El ser humano, en su dimensin
individual o en la social, en tanto ser libre, es creativo, por lo que resulta impredecible en cuanto a sus
comportamientos.
El Juez debe estar atento al devenir social. No puede aislarse, encerrarse sobre s mismo, ignorar lo que
ocurre a su alrededor. Debe, por el contrario, ser un atento observador y, tal vez protagonista, de los
cambios que tengan un sentido de progreso, de mejora de la calidad de vida.
11.9.- Creatividad
El Juez, como se ha expuesto en su lugar, no slo imparte justicia sino que tambin, al hacerlo, es un
creador de Derecho. Ello es tan cierto que, en atencin al principio de la plenitud hermtica del
ordenamiento jurdico, est obligado, por mandato constitucional, a impartir justicia an en situaciones de
inexistencia de un expreso dispositivo legal. En estos casos el Juez debe acudir a las fuentes supletorias
del Derecho, como son los principios generales y, en ltima instancia, debe aplicar el axioma jurdico por el
cual lo que no est prohibido est permitido, salvo que se atente contra el orden pblico o las buenas
costumbres.
Es, sobre todo en esta situacin, donde se hace ms patente el rol del Juez como creador de Derecho, es
decir, cuando resuelve, mediante una norma individual como es la sentencia, un caso indito a nivel
legislativo y jurisprudencial y, por tanto, absolutamente novedoso. Es en estas circunstancias que se pone a
prueba no slo el espritu creativo del Juez sino su cultura jurdica y su dominio de la dogmtica jurdica.
Para estar dotado de una mayor capacidad creativa, el Juez ha de tener una cultura jurdica bsica, es
decir, una clara visin de lo que es el ser humano, la naturaleza, sentido y funcin del Derecho en relacin
con la vida humana.
No podemos ignorar, por lo dems, que es la imaginacin la fuente original de toda creacin. Quien carezca
de este don natural tendr ms dificultades en sus posibilidades creativas. El imaginativo tiene la
posibilidad de manejar muchas hiptesis hasta encontrar entre ellas la idea sobre la cual desarrollar su
capacidad de razonamiento.
11.10.- Defensor de la Constitucin
El Juez debe tener siempre presente la defensa de los principios constitucionales y de los derechos
humanos fundamentales. El Magistrado debe velar por dichos principios y garantas y no aplicar ninguna
disposicin legal que, a su criterio, sea contraria a ellos. Es decir, deber hacer uso del control
constitucional difuso. Este proceder permitir contribuir a mantener el orden constitucional y las libertades
ciudadanas as como la democracia y el Estado de Derecho, es decir, la seguridad jurdica con la cual est
comprometido el autntico Juez.
Al lado del respeto y defensa de los principios antes enunciados, el Juez debe velar tambin por que
cumplan aquellos otros que conciernen al debido proceso.
11.11.- Actitud dinmica en busca de la verdad
Buscar la verdad en los casos en se enfrentan intereses contrapuestos supone la intervencin dinmica del
Juez en el proceso judicial, superando la tradicional actitud pasiva de abandono de toda iniciativa personal.

La actitud del Juez debe estar encaminada a dicho propsito. Debe, por ello, contribuir a la bsqueda de la
verdad, ms all de la actitud que asuman las partes en el proceso. Sin poseer la verdad es difcil, si no
imposible, impartir justicia. Para ello el Juez deber evaluar, con sentido crtico, las circunstancias del caso
y solicitar las pruebas que, aunque no hayan sido ofrecidas por las partes, le permitan en su concepto
esclarecer la verdad.
11.12.- Capacidad intelectual
El Juez, aparte de poseer fina sensibilidad para vivenciar fundamentalmente el valor justicia y estar dotado
de los conocimientos dogmticos necesarios, debe tambin tener capacidad intelectual para ponderar, con
sentido analtico y crtico, tanto las circunstancias del caso sometido a su conocimiento como los
argumentos esgrimidos por las partes en el proceso. Para ello debe hacer uso adecuado del razonamiento
jurdico para fundamentar, con sentido lgico, sus decisiones.
Esta capacidad, aparte de la entrevista personal, puede tambin ser apreciada a travs de un test
psicotcnico.
No est dems sealar que el Juez, aparte del sentido comn que le debera ser propio, debe tambin
conocer los principios lgicos fundamentales que son indispensables en la formulacin de una sentencia.
Sera excelente, aunque no indispensable, que el Juez tuviera tambin algunos conocimientos bsicos de
psicologa los que le ayudaran, en ciertos casos, a descifrara, hasta donde ello es posible, la personalidad
de las partes que, de alguna manera, se reflejan en el proceso.
11.13.- Personalidad y carcter
El Magistrado est obligado a proceder con la dignidad propia del cargo que detenta y hacer respetar su
investidura y su consiguiente autoridad. En su relacin con los litigantes debe actuar con firmeza pero, a la
vez y si fuere el caso, con flexibilidad. No debe, por ello, admitir actos prepotentes o irrespetuosos de parte
de las personas con las que entra en relacin con motivo de sus funciones.
11.14.- Disposicin de servicio
El Juez es un servidor pblico por lo que debe, sin desmedro de su investidura, evitar todo tipo de trabas o
impedimentos burocrticos, o de otra ndole, no compatibles con la atencin rpida y oportuna que se
merecen los litigantes.
La entereza de carcter del Juez es indispensable en el trato con los litigantes y Abogados que acuden
respetuosamente en busca de justicia, sin que ello suponga autoritarismo o actitudes reidas con el respeto
que ellos se merecen.
11.15.- Conocimiento del medio donde acta
El Juez debe conocer y, consecuentemente, comprender la realidad social, econmica, poltica y cultural
del medio donde cumple sus funciones jurisdiccionales. Por ello, debe ser un atento observador del discurrir
de la vida comunitaria y nacional para ponderar debidamente las consecuencias que en el contexto social
pueden derivarse de la ejecucin de sus decisiones.
La percepcin del ser humano de parte del Juez es indispensable para conocer la personalidad de aquellas
personas que dirigen el pas o el Poder del Estado donde prestan sus calificados servicios. Existen
situaciones tan evidentes que, frente a estos casos, no relevan al Juez de responsabilidad por supuesta
ignorancia o por fingido desconocimiento de la calidad moral de aquellos personajes. Consideramos que en
ciertas situaciones se justifica la ignorancia de la ley pero no es posible ignorar la trayectoria pblica de las
personas que coyunturalmente dirigen el Estado.
11.16.- Dominio del lenguaje

El Juez debe poseer un adecuado dominio y consiguiente manejo del lenguaje tanto para expresarse con
propiedad as como para poseer un estilo capaz de comunicar sus decisiones con claridad. Ello permitir la
debida comprensin de sus resoluciones y fallos de parte de los litigantes. El Juez tiene que tener presente
que sus resoluciones estn dirigidas a las partes litigantes y no a sus Abogados. stos contribuirn frente a
sus clientes a esclarecer tales decisiones cuando no fueren suficientemente inteligibles o contengan
cuestiones jurdicas de especial dificultad tcnica cuya comprensin, por lo tanto, no se haya al alcance de
dichos litigantes.
No es difcil percatarse si el postulante a Juez posee estos atributos. Ellos se han de hacer patentes a
travs de la prueba escrita a que se sometan as como de la entrevista que han de sostener con los
miembros del Consejo Nacional de la Magistratura designados al efecto.

Autor:
Luis Alarcn Flores
Abogado

alarconflores@hotmail.com
Disertante-Docente

Universitario