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Consulta y participacin
El espritu de la consulta y la participacin constituye la piedra angular del Convenio nm. 169 sobre la cual se basan todas sus
disposiciones. El Convenio exige que los pueblos indgenas y tribales sean consultados en relacin con los temas que los afectan.
Tambin exige que estos pueblos puedan participar de manera informada, previa y libre en los procesos de desarrollo y de
formulacin de polticas que los afectan.
Los principios de consulta y participacin en el Convenio nm. 169 no se relacionan nicamente con proyectos de desarrollo
especficos, sino con cuestiones ms amplias de gobernanza, y la participacin de los pueblos indgenas y tribales en la vida pblica.
En su artculo 6, el Convenio establece un lineamiento sobre cmo se debe consultar a los pueblos indgenas y tribales:
La consulta a los pueblos indgenas debe realizarse a travs de procedimientos apropiados, debuena fe, y a travs de
sus instituciones representativas;
Los pueblos involucrados deben tener la oportunidad de participar libremente en todos los nivelesen la formulacin,
implementacin y evaluacin de medidas y programas que les conciernen directamente;
Otro componente importante del concepto de consulta es el de representatividad. Si no se desarrolla un proceso de consulta
apropiado con las instituciones u organizaciones indgenas y tribales que son verdaderamente representativas de esos pueblos,
entonces las consultas no cumpliran con los requisitos del Convenio.
El Convenio tambin especifica circunstancias individuales en las que la consulta a los pueblos indgenas y tribales es
obligatoria.
La consulta debe hacerse de buena fe, con el objetivo de llegar a un acuerdo. Las partes involucradas deben buscar establecer
un dialogo que les permita encontrar soluciones adecuadas en un ambiente de respeto mutuo y participacin plena. La
consulta efectiva es aquella en la que los interesados tienen la oportunidad de influir la decisin adoptada. Esto significa una
consulta real y oportuna. Por ejemplo, una simple reunin informativa no constituye una consulta real; tampoco lo es una
reunin celebrada en un idioma que los pueblos indgenas presentes no comprenden.
Los desafos de implementar un proceso adecuado de consulta para los pueblos indgenas han sido objeto de muchas
observaciones de la Comisin de Expertos de la OIT, como as tambin otros procedimientos de supervisin de la OIT,
compilados ahora por la organizacin en una Recopilacin. La consulta apropiada es fundamental para poder alcanzar un
dilogo constructivo y para la resolucin efectiva de los diferentes desafos asociados con la implementacin de los derechos
de los pueblos indgenas y tribales.
decisiones que les conciernen. A nivel nacional, se ha hecho evidente que para llegar a un dilogo constructivo resulta fundamental
concentrarse en las buenas prcticas y en las lecciones aprendidas de la implementacin prctica. Este es el caso en particular de
frica y Asia, donde la sensibilidad percibida de las cuestiones indgenas constituye un obstculo importante para el dilogo. Por
tanto, el trabajo de la OIT en esta rea ahora se concentra en la documentacin de buenas prcticas para la implementacin de los
principios del Convenio nm. 169, para que los actores clave se beneficien y aprendan de experiencias ms abarcativas en su
trabajo. Gradualmente, la OIT est poniendo a disposicin una serie de estudios de buenas prcticas en relacin con las principales
disposiciones del Convenio nm. 169
Cmo surge el convenio 169?
Con fecha 27 de junio de 1989 la Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo, adopt el Convenio N 169 sobre
Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes. El Congreso Nacional, lo aprob y desde el 15 de septiembre de 2009 forma
parte de la legislacin chilena.
A quines se aplica?
Se aplica a los pueblos indgenas y tribales en pases independientes, cuyas condiciones sociales, culturales y econmicas les
distingan de otros sectores de la colectividad nacional, y que estn regidos, total o parcialmente, por sus propias costumbres o
tradiciones o por una legislacin especial. Es el caso de los pueblos originarios de Chile. El convenio seala que se aplica a quienes
descienden de poblaciones que habitaban en el pas o en una regin geogrfica a la que pertenece el pas en la poca de la
conquista o la colonizacin o del establecimiento de las actuales fronteras estatales.
Qu responsabilidad asumen los gobiernos?
Los gobiernos debern asumir, con la participacin de los pueblos indgenas, la responsabilidad de desarrollar acciones para
proteger los derechos de estos pueblos y garantizar el respeto a su integridad. Estas acciones incluyen medidas que aseguren a los
miembros de los pueblos indgenas gozar de manera igualitaria de los derechos y oportunidades que la legislacin nacional otorga a
todas las personas; promover la plena efectividad de los derechos sociales, econmicos y culturales de esos pueblos, respetando su
identidad social y cultural, sus costumbres y tradiciones, y sus instituciones, y ayudar a los miembros de los pueblos a eliminar las
diferencias socioeconmicas que puedan existir entre los miembros indgenas y los dems integrantes de la comunidad nacional de
manera compatible con su forma de vida.
Qu dice el convenio sobre los derechos humanos y la discriminacin?
Los pueblos indgenas debern gozar plenamente de los derechos humanos y libertades fundamentales, sin obstculos ni
discriminacin. El convenio establece que se debern adoptar medidas especiales para proteger a las personas, instituciones, los
bienes, el trabajo, la cultura y el medio ambiente de los pueblos originarios. Esas medidas no deben ser contrarias a lo que expresen
libremente tales pueblos.
Qu deben hacer los estados para aplicar las disposiciones del convenio?
Se deben reconocer y proteger los valores y prcticas sociales, culturales, religiosas y espirituales propias de los pueblos y respetarse
la integridad de sus valores, prcticas e instituciones.
Qu dice el convenio acerca de la consulta a los pueblos originarios?
Se seala que se deber consultar a los pueblos originarios, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus
instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles
directamente. Este aspecto es central, puesto que obliga al Estado a establecer un mecanismo de consulta, que considere las
instituciones representativas de los pueblos, para que puedan participar libremente en las decisiones que les afecten. Se establece
que las consultas debern ser llevadas a cabo de buena fe, con el objeto de lograr el consentimiento o llegar a un acuerdo sobre
la medida propuesta.
Hay alguna alusin a las prioridades de desarrollo de esos pueblos?
Los pueblos originarios tienen derecho de decidir sus propias prioridades respecto de su proceso de desarrollo, en la medida en que
ste afecte a sus vidas, creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan de alguna manera, y de
controlar, en la medida de lo posible, su propio desarrollo econmico, social y cultural. Adems debern participar en la
formulacin, aplicacin y evaluacin de los planes y programas de desarrollo nacional y regional que les afecten.
El mejoramiento de las condiciones de vida y de trabajo y del nivel de salud y educacin de los pueblos interesados, con su
participacin y cooperacin, deber ser prioritario en los planes de desarrollo econmico global de las regiones donde habitan.
Qu se debe tomar en cuenta al aplicar la legislacin nacional a los pueblos originarios?
Debern tomarse en cuenta sus costumbres o sus normas internas, traspasadas de generacin en generacin. Los pueblos deben
tener el derecho de conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre que stas no sean incompatibles con los derechos
fundamentales definidos por el sistema jurdico nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos.
Se establece un trato especial en los procesos penales?
En la medida en que ello sea compatible con el sistema jurdico nacional y con los derechos humanos internacionalmente
reconocidos, debern respetarse los mtodos a los que los pueblos interesados recurren tradicionalmente para la represin de los
delitos cometidos por sus miembros. Las autoridades y los tribunales debern tener en cuenta las costumbres de dichos pueblos
para tratar los casos penales. Cuando se impongan sanciones penales previstas por la legislacin general a miembros de dichos
pueblos debern tenerse en cuenta sus caractersticas econmicas, sociales y culturales. Deber, adems, darse la preferencia a
tipos de sancin distintos del encarcelamiento.
Cmo trata el Convenio la relacin de los pueblos originarios y la tierra?
Los gobiernos debern respetar la importancia especial que para las culturas y valores espirituales de los pueblos reviste su relacin
con las tierras o territorios, o con ambos, segn los casos, que ocupan o utilizan de alguna otra manera, y en particular los aspectos
colectivos de esa relacin. Deber reconocerse a los pueblos, el derecho de propiedad y de posesin sobre las tierras que
tradicionalmente ocupan. Adems, en los casos apropiados, debern tomarse medidas para salvaguardar el derecho de los pueblos
interesados a utilizar tierras que no estn exclusivamente ocupadas por ellos, pero a las que hayan tenido tradicionalmente acceso
para sus actividades tradicionales y de subsistencia. Debern instituirse procedimientos adecuados para solucionar las
reivindicaciones de tierras formuladas por los pueblos interesados. Los pueblos originarios no debern ser trasladados de las tierras
que ocupan. Cuando excepcionalmente el traslado y la reubicacin de esos pueblos se consideren necesarios, slo debern
efectuarse con su consentimiento, dado libremente y con pleno conocimiento de causa. Siempre que sea posible, estos pueblos
debern tener el derecho de regresar a sus tierras tradicionales en cuanto dejen de existir las causas que motivaron su traslado y
reubicacin. Deber indemnizarse a las personas trasladadas y reubicadas.
Qu obligacin tiene el Estado respecto a los recursos naturales?
Se deben proteger especialmente los derechos de los pueblos a los recursos naturales existentes en sus tierras y a participar en la
utilizacin, administracin y conservacin de dichos recursos.
Qu normas hay en cuanto a los derechos laborales?
Los gobiernos deben adoptar medidas especiales para garantizar a los trabajadores pertenecientes a esos pueblos una proteccin
eficaz en materia de contratacin y condiciones de empleo, en la medida en que no estn protegidos eficazmente por la legislacin
aplicable a los trabajadores en general y evitar la discriminacin. Asimismo, se dispone que los miembros de les pueblos indgenas
debern disponer de programas de formacin profesional a un nivel igual que lo que se proporciona a otros miembros de la
sociedad. Estos programas debern tomar en cuenta las necesidades especiales de los pueblos indgenas y sus comunidades, es
decir su economa, las condiciones sociales y econmicas, y las necesidades concretas de los pueblos originarios.
Hay disposiciones en el convenio sobre temas de salud?
Si, se debern apoyar servicios de salud adecuados, o poner a disposicin de los pueblos indgenas los medios que les permitan
organizar y prestar tales servicios, bajo su propia responsabilidad y control. Los servicios de salud debern organizarse a nivel
comunitario, en la medida de lo posible, y planearse y administrarse en cooperacin con los pueblos indgenas, y tener en cuenta
sus condiciones econmicas, geogrficas, sociales y culturales, as como sus propios mtodos de prevencin, prcticas curativas y
medicamentos tradicionales.
Qu pasa si un pueblo indgena vive en ms de un Estado? Pueden mantener su comunidad, pese a las fronteras?
Tomando en cuenta que muchos pueblos indgenas de las mismas culturas comparten fronteras de pases, los gobiernos debern
tomar medidas apropiadas, incluso por medio de acuerdos internacionales, para facilitar los contactos y cooperacin entre los
pueblos indgenas a travs de las fronteras.
Debe haber diferencias en la educacin que se imparte a los pueblos originarios?
Los programas y los servicios de educacin para los pueblos originarios debern desarrollarse y aplicarse en cooperacin con stos a
fin de responder a sus necesidades particulares, y debern abarcar su historia, sus conocimientos y tcnicas, sus sistemas de valores
y todas sus dems aspiraciones sociales, econmicas y culturales.
Se deben ensear las lenguas originarias?
Siempre que sea viable, deber ensearse a los nios de los pueblos interesados a leer y a escribir en su propia lengua indgena o en
la lengua que ms comnmente se hable en el grupo a que pertenezcan. Cuando ello no sea viable, las autoridades debern
consultar a los integrantes del pueblo originario para ver cmo asegurar ese objetivo.
Convenio No. 169 de la OIT
El Convenio reconoce en el Art. 2 que los pueblos y comunidades indgenas deben participar junto con el gobierno en el
desarrollo de polticas pblicas con miras a proteger sus derechos. Este artculo est vinculado a la participacin en la
generacin de polticas pblicas, en los siguientes temas reconocidos tambin en dicho convenio:
1. Salvaguardia de las personas, las instituciones, los bienes, el trabajo, las culturas y el medio ambiente de los pueblos (Art. 4)
2. Medidas para afrontar nuevas condiciones de vida y de trabajo (Art. 5)
3. Adopcin de decisiones en instituciones electivas y organismos administrativos responsables de polticas y programas que
les conciernan. (Art. 6.b)
4. Decidir sus propias prioridades sobre su proceso de desarrollo, en la medida en que afecta a sus vidas, creencias
instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan de alguna manera. (Art. 7.1 y 7.2)
5. El Estado debe efectuar estudios para evaluar la incidencia social, espiritual, cultural y ambiental que las actividades de
desarrollo puedan tener sobre dichos pueblos. Los resultados de los estudios deben ser considerados como criterios
fundamentales para la ejecucin de las actividades mencionadas. (Art. 7.3)
6. Medidas que protejan el medio ambiente de los territorios que habitan. (Art. 7.4)
7. Medidas especiales de proteccin para trabajadores indgenas (Art. 20.1)
8. Formacin profesional de dichos pueblos (Art. 22.2)
9. Fortalecer las artesanas, la industria rural y comunitaria y las actividades tradicionales relacionadas con su economa de
subsistencia (Art. 23.1)
10. Planear y administrar servicios de salud comunitarios (Art. 25.1)
11. Desarrollo de programas y servicios de educacin (Art. 27.1)
12. Mantener y desarrollar el contacto, relaciones y la cooperacin con sus propios miembros, as como con otros a travs de
las fronteras en el caso de pueblos binacionales. (Art. 36.1 y 36.2)
Tanto el Convenio como la Declaracin reconocen el derecho a la consulta de los pueblos y comunidades indgenas, toda vez
que el Estado prevea adoptar medidas administrativas o legislativas que les afecten. Este derecho debe ser ejercido a travs
de sus instituciones representativas y con procedimientos apropiados. La consulta tiene las siguientes particularidades:
1. Libre: la consulta no puede ser coaccionada ni dirigida a obtener un determinado tipo de respuesta.
2. Previa: necesariamente debe realizarse antes de la adopcin de la medida administrativa o legal.
3. Informada: la comunidad o pueblo consultado debe acceder de manera libre a la informacin necesaria que le permita
tomar una decisin respecto a la consulta que se realiza.
4. Consentimiento expreso: en todo proceso de consulta se debe obtener el consentimiento expreso de dichos pueblos caso
contrario, no se podr adoptar la medida administrativa o legal sujeta a consulta.