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Avaliao Distncia 1

Perodo 2014.2
Disciplina: Direito Administrativo
Coordenador da Disciplina: Prof. Snia Barroso B. Soares
AD1: Questes Subjetivas
Analise os casos a seguir e responda ao que se pede de maneira fundamentada.

1 - O Governador de um determinado estado, inconformado com o nmero de


servidores pblicos na rea da sade que responde a processo administrativo
disciplinar, resolve colocar tais servidores em disponibilidade e, para tanto, edita
decreto extinguindo os respectivos cargos.
Considerando a hiptese apresentada, empregando os argumentos apropriados e a
fundamentao legal pertinente ao caso, responda aos itens a seguir.
A) A extino de cargos pblicos, por meio de decreto, est correta? Justifique.
(Valor: 2,0)
R. No. Conforme disposto no art. 48, X, da Constituio Federal, a criao,
transformao e extino de cargos, empregos e funes pblicas, observado o que
estabelece o art. 84, VI, b, s se materializam mediante lei (devido processo legislativo).
Cuida-se de matria de observncia obrigatria pelos estados e municpios, em
atendimento ao princpio da simetria das esferas federativas 1 (CARVALHO FILHO, 2010).
Contudo, importante destacar que a meno constante do inciso retrocitado, in fine
(...observado o que estabelece o art. 84, VI, b.), diz respeito possibilidade de extino
de cargos ou funes pblicos, quando vagos, por meio de decreto do presidente da
Repblica, hiptese inserida no texto constitucional pela EC n. 32/2001. Sobre o tema,
vale registrar a magistrio de Silva (2009, p. 399):
Cargos, empregos e funes pblicos que dependem da lei do Congresso
Nacional so os do Executivo (art. 84, XXV) como os do Judicirio (art. 96,
II, b); no, porm, os do Legislativo, porque estes dependem no de lei,
1 Ao Direta de Inconstitucionalidade. Lei do Estado do Esprito Santo. Origem parlamentar. Extino de
cargos e promoo de carreiras do corpo de bombeiros militar. Processo legislativo. Simetria. Vcio
formal de iniciativa. As regras previstas na Constituio Federal para o processo legislativo aplicam-se
aos Estados-membros. Compete exclusivamente ao Governador a iniciativa de leis que cuidem da
extino de cargos pblicos e da promoo de carreiras diretamente vinculadas ao Poder Executivo,
especialmente quando resultarem em acrscimo de despesa pblica (CF, artigos 61, 1, II, a e c; 63,
I; e 144, 6). Precedentes. Inconstitucionalidade da Lei 7134/02, do Estado do Esprito Santo. Ao
julgada procedente. (ADI n 2.742/ES, Rel. Min. Maurcio Corra, julg. 20.03.2003, publ. DJ 23.05.2003,
p. 00030) (In PEREIRA, Maria Fernanda Pires de Carvalho; CAMARO, Tatiana Martins da Costa.
Criao, alterao e extino de cargo pblico. In FORTINI, Cristiana (Org.). Servidor pblico na
jurisprudncia: estudos em homenagem ao Professor Pedro Paulo de Almeida Dutra. Belo Horizonte:
Frum,
2009.
p.
xx-xx.
ISBN
978-85-7700-xxx-x.
Disponvel
em
http://carvalhopereira.adv.br/html/artigo4.html. Acesso em 22 Ago 2014)

mas de resoluo de cada uma das Casas do Congresso Nacional (arts.


51, IV, e 52, XIII). A diferena que, tratando-se de cargos, empregos e
funes pblicos da Administrao Pblica Federal, a iniciativa da lei de
competncia exclusiva do presidente da Repblica (art. 61, 1, II, a). Se
do Judicirio, a iniciativa do STF, ou dos Tribunais Superiores. A ressalva
mediante remisso ao art. 84, VI, b, refere-se competncia do
presidente da Repblica para extinguir, por decreto, funes ou cargos
pblicos, quando vagos. Vale dizer que a extino de cargos pblicos
federais no-vagos exige lei (). (grifos no original)

Dessa forma, verifica-se que o decreto editado pelo governador inconstitucional, por
afrontar, diretamente, ao mandamento de observncia obrigatria e ao princpio da
reserva legal.
B) correta a deciso do Governador de colocar os servidores em disponibilidade?
(Valor: 2,0)
R. Mais uma vez, a resposta h de ser negativa. O instituto da disponibilidade possui
assento constitucional e somente aplicvel nas hipteses previstas no art. 41, 2
(Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel, ser ele reintegrado, e o
eventual ocupante da vaga, se estvel, reconduzido ao cargo de origem, sem direito a
indenizao, aproveitado em outro cargo ou posto em disponibilidade com remunerao
proporcional ao tempo de servio) e 3 (Extinto o cargo ou declarada a sua
desnecessidade, o servidor estvel ficar em disponibilidade, com remunerao
proporcional ao tempo de servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo).
Verifica-se, assim, de que se trata de ato vinculado, sendo que a utilizao com fim
diverso ao estabelecido no texto constitucional se subsume ao denominado desvio de
finalidade, uma das espcies de abuso de poder. Sobre o tema, Marcelo Alexandrino e
Vicente Paulo (2010, p. 443) dissertam o seguinte:
Nos termos literais do art. 2., pargrafo nico, alnea e, da Lei
4.717/1965 (que regula a ao popular), o desvio de finalidade se verifica
quando o agente pratica o ato visando a fim diverso daquele previsto,
explcita ou implicitamente, na regra de competncia (a expresso regra
de competncia empregada nesse dispositivo da Lei 4.717/1965 como
sinnimo de lei; o enunciado do dispositivo no se refere a vcio de
competncia, e sim, to somente, a vcio de elemento finalidade).
Conforme seja desatendida a finalidade geral ou a especfica, teremos
duas espcies de desvio de poder:
a) o agente busca uma finalidade alheia ou contrria ao interesse pblico
(exemplo, um ato praticado com o fim exclusivo de favorecer ou prejudicar
algum);
b) o agente pratica um ato condizente com o interesse pblico, mas a lei
no prev aquela finalidade especfica para o tipo de ato praticado (por
exemplo, a remoo de ofcio de um servidor, a fim de puni-lo por
indisciplina; ser desvio de finalidade, ainda que a localidade para a qual
ele foi removido necessite realmente de pessoal; isso porque o ato de
remoo, nos termos da lei, no pode ter o fim de punir um servidor, mas,
unicamente, o de adequar o nmero de agentes de determinado cargo s
necessidades de pessoal das diferentes unidades administrativas em que
esses agentes sejam lotados).
Seja qual for o caso, o vcio de finalidade no pode ser convalidado e o ato

que o contenha sempre nulo. (grifos no original)

Ante o exposto, conclui-se que a opo do governador, alm de conte bice legal, nula,
pois desrespeita um dos elementos vinculados do ato administrativo, qual seja, a
finalidade2.
C) Durante a disponibilidade, os servidores pblicos percebem remunerao?
(Valor: 1,0)
R.: Sim. Consoante o art. 41, 2 e 3, a disponibilidade, cabvel apenas aos servidores
estveis, d ensejo percepo de remunerao proporcional ao tempo de servio at o
adequado aproveitamento34
2 - O proprietrio de um terreno passou dois anos sem ir at sua propriedade. Aps
esse perodo, ao visitar o local, constatou que, em seu terreno, foi construda uma
escola municipal que, quela altura, j se encontrava em pleno funcionamento. Com
base no relatado acima, com o emprego dos argumentos apropriados e a
fundamentao legal pertinente ao caso, responda aos itens a seguir.
A) Indique, conceitue o fato/ato administrativo tratado no caso apresentado e
apresente possveis argumentos para sua validade. (Valor: 3,0)
R.: Cuida-se, o presente fato administrativo, da denominada desapropriao indireta,
hiptese de interveno do Poder Pblico na propriedade caracterizada pela
inobservncia dos requisitos constitucionais e legais da declarao e indenizao prvia
(CARVALHO FILHO, 2010), desrespeitando o devido processo legal (MARCELO
ALEXANDRINO; VICENTE PAULO, 2010).
O fundamento jurdico-legal dessa modalidade desapropriatria encontra-se no art. 35
do Decreto-lei n. 3365/1941, a saber: Os bens expropriados, uma vez incorporados
Fazenda Pblica, no podem ser objeto de reivindicao, ainda que fundada em nulidade
do processo de desapropriao. Qualquer ao, julgada procedente, resolver-se- em
perdas e danos.
2 () o resultado que a Administrao quer alcanar com a prtica do ato. Em sentido amplo, a
finalidade do ato corresponde consecuo do interesse pblico, enraizando-se ao princpio da
impessoalidade. Por sua vez, Moreira Neto (2002) sustenta que a atividade da Administrao Pblica
ser legtima se obedecer destinao estritamente disposta pela lei que define um determinado
interesse pblico especfico a ser por ela satisfeito, outorgando a correlativa competncia entidade, ao
rgo ou ao agente pblico para o seu atendimento. Em outras palavras, que a lei vincula competncia
do agente a finalidade a ser por ele alcanada. (OLIVO, 2010, p. 72)
3 Diz o art. 41, 3, da CF, que, ocorrendo tais pressupostos [extino do cargo mediante lei e declarao
de desnecessidade do cargo], o servidor ficar em disponibilidade remunerada at o seu adequado
aproveitamento em outro cargo.
Vislumbram-se, ento, dois efeitos. O primeiro impe que o servidor em disponibilidade perceba
remunerao aps a lei de extino do cargo ou o ato de declarao de sua desnecessidade. Essa
remunerao, deve destacar-se, tem a mesma natureza dos proventos, pois que atribuda a servidor
inativo (ainda que temporariamente).
O segundo efeito o dever imposto Administrao de aproveitar o servidor em outro cargo, evitando-se
a eternizao da inatividade remunerada, com notrios prejuzos ao errio. Esse pressuposto no existia
na Constituio anterior, o que permitia situaes como essa. Com os novos dizeres, o texto
constitucional no mais permite esse fato: ocorrendo a disponibilidade, deve a Administrao, da forma
mais breve possvel, providenciar o reingresso s servidor em outro cargo (CARVALHO FILHO, 2010,
pp. 792-793)
4 Trata-se do retorno do servidor que havia sido posto em disponibilidade (estvel, portanto) a um cargo
de atribuies e vencimentos compatveis com o anteriormente ocupado (o qual foi extinto, ou teve
declarada a sua desnecessidade). (MARCELO ALEXANDRINO; VICENTE PAULO, 2010, pp.347-348)
(grifo no original)

Por fim, a doutrina administrativista defende que, para a ocorrncia da desapropriao


indireta, necessrios so os seguintes requisitos: (i) incorporao do bem ao patrimnio
pblico, ou que determinada limitao imposta por este [Poder Pblico] ao uso do bem
resulte no completo esvaziamento do contedo econmico da propriedade (MARCELO
ALEXANDRINO; VICENTE PAULO, 2010, p. 937) e (ii) irreversibilidade da situao ftica.
B) Diante do ocorrido, o proprietrio do terreno pode tomar alguma providncia
junto Administrao Pblica para ser de alguma forma indenizado? (Valor: 2,0)
R.: Nos termos do artigo 35 do DL n. 3365/1941 acima citado, o proprietrio poder
ajuizar, no prazo de 15 anos 5, ao indenizatria de perdas e danos, tambm chamada de
ao de desapropriao indireta (CARVALHO FILHO, 2010).

5 H divergncias quanto ao prazo prescricional para o ajuizamento da ao indenizatria, contudo,


doutrina majoritria entende que o prazo a ser observado pela parte aquele previsto para a aquisio
de propriedade por usucapio, qual seja, quinze anos, conforme disposto no art. 1238 do Cdigo Civil.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BRASIL, Constituio da Repblica Federativa do Brasil, 1988. Disponvel em
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm. Acesso em 22 Ago
2014;
BRASIL, Decreto-lei n. 3.365, de 21 de junho de 1941. Dispe sobre desapropriaes
por utilidade pblica. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decretolei/del3365.htm. Acesso em 22 Ago 2014;
BRASIL, Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Disponvel em
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm. Acesso em 22 Ago 2014;
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo, 23. ed. rev.
ampl. atual. At 31.12.2009. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010;
MARCELO ALEXANDRINO; VICENTE PAULO. Direito Administrativo Descomplicado,
18. ed. rev. e atual. So Paulo: Mtodo, 2010;
OLIVO, Lus Carlos Cancellier de. Direito Administrativo. Florianpolis / Departamento
de Cincias da Administrao / UFSC. Braslia: CAPES: UAB, 2010. 162p. : il;
PEREIRA, Maria Fernanda Pires de Carvalho; CAMARO, Tatiana Martins da Costa.
Criao, alterao e extino de cargo pblico. In FORTINI, Cristiana (Org.). Servidor
pblico na jurisprudncia: estudos em homenagem ao Professor Pedro Paulo de Almeida
Dutra. Belo Horizonte: Frum, 2009. p. xx-xx. ISBN 978-85-7700-xxx-x. Disponvel em
http://carvalhopereira.adv.br/html/artigo4.html. Acesso em 22 Ago 2014;
SILVA, Jos Afonso da. Comentrio Contextual Constituio, 6. ed. atual. at a EC
57, de 18.12.2008. So Paulo: Malheiros, 2009.