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Pedro Tiago Ferreira

O infligir arbitrrio do mal - que razes so vlidas para a


permissibilidade moral e jurdica do aborto? (2014)
INTRODUO
O presente ensaio visa demonstrar em que circunstncias que o aborto moral e
juridicamente permissvel. Na primeira seco deste trabalho, explicamos qual a relao
necessria entre a Moral e o Direito, elucidando por que razo a lei sempre produto do
pensamento moral. Na segunda seco, introduzimos e explicamos o princpio segundo
o qual , de uma forma universal, proibido infligir arbitrariamente o mal a um ser vivo.
Na terceira seco, introduzimos o conceito de "erro moral", que fornece um teste para
aferir da moralidade das posies contemporneas na discusso do aborto. A quarta
seco dedicada aplicao desse mesmo teste s posies conservadoras, radicais e
moderadas. Na quinta seco traamos as concluses a que os argumentos aduzidos nas
outras seces nos levam.

1. Moral e Direito.
nossa conteno que existe uma relao necessria entre a Moral e o Direito, o que
leva inexistncia de conflitos entre estas duas ordens normativas em todas as questes
morais que tenham relevncia jurdica.
O aborto , precisamente, uma dessas questes. Isto significa que o regime
jurdico do aborto no s , como no pode sequer deixar de ser, reflexo da posio
moral que a comunidade, considerada no seu conjunto, tome em relao ao aborto.
Esta posio parece, primafacie, contra-intuitiva. Com efeito, Peter Singer, por
exemplo, ao afirmar que "[i]t is a mistake to assume that the law should always enforce
morality"1 reflecte aquela que a posio leiga dominante no assunto - sendo,
simultaneamente, uma das posies do positivismo jurdico,2 por contraposio
doutrina do Direito Natural que defende que "lex iniusta non est lex". Parece-nos, sem
1
2

Singer, p. 144.
Hart, p. 57, nota 25.

embargo, que esta posio, afirmada por Singer, no tem em conta nem o
funcionamento da Moral, nem o do Direito, ignorando, por completo, a relao
necessria existente entre as duas ordens normativas.
um facto que, conforme Singer o refere, citando um relatrio de um comit
governamental britnico acerca de leis sobre a homossexualidade e a prostituio,
"[t]here must remain a realm of private morality and immorality that is, in brief and
crude terms, not the law's business."3 Daqui, contudo, no decorre que seja possvel ao
Direito tomar medidas que sejam, a partir da perspectiva da comunidade formada pelos
destinatrios das normas, imorais. O que esta citao demonstra, simplesmente, que h
certas questes morais que so irrelevantes para o Direito, tais como, por exemplo, a
homossexualidade. A prostituio e o aborto, sem embargo, no caem nesse tipo de
questes,4 pelo que a sua regulao jurdica ser sempre reflexo da moral da
comunidade, compreendida no seu conjunto, na qual estas questes sejam debatidas.
A relao necessria entre a Moral e o Direito manifesta-se a vrios nveis, de
entre os quais destacamos trs, a saber:
1) a nvel legislativo,

o indivduo que seja titular do cargo que lhe permita criar legislao pauta a sua conduta tendo em
ateno os preceitos da sua moral individual. Assim sendo, a legislao criada, necessariamente, tendo
em ateno, pelo menos, os critrios morais do indivduo responsvel por este exerccio do poder. 5

Por moral individual entendemos

o conjunto de disposies morais que determinado indivduo, a partir da sua prpria perspectiva,
considera vlidas, e atravs das quais pauta a sua conduta. 6

A moral individual deriva da teoria tica conhecida por "niilismo"; uma


derivao porque o niilismo, tal como, de resto, todas as teorias ticas, formulado ao
nvel do funcionamento das comunidades, ao passo que a moral individual se centra no
indivduo. Segundo o niilismo, no existe nada que seja intrinsecamente certo ou errado
de um ponto de vista moral. Para Russ Shafer-Landau, existem duas formas importantes

Singer, p. 144.
Condutas como, nomeadamente, o lenocnio ou a prostituio de menores merecem tutela jurdica.
5
Ferreira, p. 4211.
6
Idem, p. 4201.
4

de niilismo, a saber, o "expressivismo" e a "teoria do erro". 7 Nas palavras deste Autor,


aqueles que propugnam o expressivismo
are not making an effort to describe the way the world is. We are not trying to report on the moral
features possessed by various actions, motives, or policies. Instead, we are venting our emotions,
commanding others to act in certain ways, or revealing a plan of action. When we condemn torture, for
instance, we are expressing our opposition to it, indicating our disgust at it, publicizing our reluctance to
perform it, and strongly encouraging others not to go in for it. We can do all of these things without trying
to say anything that is true.8

Quanto teoria do erro, J.L. Mackie formula-a com o intuito de defender que
"[t]here are no objective values",9 explanando-a atravs de dois argumentos: o
argumento da relatividade e o argumento da implausibilidade (queerness). De acordo
com o primeiro argumento, cuja premissa assenta na "well-known variation in moral
codes from one society to another and from one period to another", 10 bem como em
"differences in moral beliefs between different groups and classes within a complex
community",11 constata-se que, na realidade,

Disagreement about moral codes seems to reflect people's adherence to and participation in different ways
of life. The causal connection seems to be mainly that way round: it is that people approve of monogamy
because they participate in a monogamous way of life rather than that they participate in a monogamous
way of life because they approve of monogamy. 12

Esta linha de raciocnio implica, por conseguinte, que o cdigo moral de uma
comunidade consequncia das prticas dos membros que fazem parte dessa mesma
comunidade, e no origem das referidas prticas, o que afasta quer a concepo da
existncia de um pacto prvio (relativismo), quer a noo de que as regras morais so
universais e independentes das convices e prticas de cada comunidade ao longo do
tempo (universalismo).
Em relao ao argumento da implausibilidade, este consiste na chamada de
ateno para o facto de que

Shafer-Landau, p. 292.
Idem, p. 293.
9
Mackie, p. 15.
10
Idem, p. 36.
11
Ibidem.
12
Ibidem.
8

If there were objective values, then they would be entities or qualities or relations of a very strange sort,
utterly different from anything else in the universe. Correspondingly, if we were aware of them, it would
have to be by some special faculty of moral perception or intuition, utterly different from our ordinary
ways of knowing everything else.13

Mackie sustenta, portanto, que a existncia de valores objectivos implausvel


na medida em que estes valores so inapreensveis pelos sentidos humanos, o que no
abona a favor da plausibilidade da sua existncia.
A moral individual revela-se, deste modo, como notoriamente niilista, dado que
o reconhecimento de que cada indivduo tem um cdigo moral idiossincrtico implica,
igualmente, que se reconhea que no h verdades absolutas (expressivismo) nem
valores morais absolutos (teoria do erro/cepticismo moral).

2) A nvel consuetudinrio, verifica-se que

Ao contrrio da legislao, o costume no criado por indivduos que sejam titulares de cargos polticos.
O costume "[u]m Direito que fruto das pulses dirias do grupo e da sociedade", cujas regras
"resultam da prpria dinmica da sociedade civil. Brotam de um jogo de vida entre foras que procuram
solues para um projecto de construo colectiva em permanente reviso." (S&G, p.149) O costume ,
portanto, criado atravs da vivncia em sociedade. Ora, a sociedade rege-se pela moral convencional, e,
por isso, as normas consuetudinrias tm, tal como as normas legais, um fundo moral. Na medida em que
o costume pressupe "[o] uso, ou uma prtica social reiterada" ligada a uma "convico da
obrigatoriedade da conduta que objecto de repetio ao longo do tempo" (S&G, p. 150), tem,
necessariamente, que ser moral, visto que nenhum indivduo considera uma conduta imoral como sendo
obrigatria.14

Por moral convencional entendemos

o conjunto de normas morais segundo as quais uma determinada sociedade, globalmente considerada, se
rege.15

A moral convencional tributria da teoria tica denominada por "relativismo".


Aps demonstrar que "the assertion that (a) there are no universal moral principles and
(b) one ought to act in accordance with the principles of one's own group, where this
13

Ibidem, p. 38.
Ferreira, p. 4213.
15
Idem, pp. 4201 e 4202.
14

latter principle, (b), is supposed to be a universal moral principle"16 no so definies


adequadas do conceito de relativismo moral, por o apresentarem como uma tese
inconsistente, Gilbert Harman argumenta que a melhor forma de entender o relativismo
moral atravs da considerao de que "the judgment that it is wrong of someone to do
something makes sense only in relation to an agreement or understanding",17 o que leva
a que "an action may be wrong in relation to one agreement but not in relation to
another."18 Esta verso de relativismo metatico19 depende, portanto, da pressuposio
de que determinado grupo de pessoas celebra, entre si, um pacto moral contra o qual as
condutas dos membros originrios, bem como as de quem se junte, posteriormente,
comunidade assim formada, sero avaliadas.
A moral convencional , portanto, marcadamente relativista, dado que os
comportamentos dos indivduos so considerados como moralmente bons ou maus
tendo em ateno os parmetros da moral convencional, que a moral da sociedade na
qual o indivduo se insere.

3) A nvel da jurisprudncia, constata-se que

O julgador, ao resolver uma questo de Direito, no se consegue afastar da sua moral individual mais do
que o prprio legislador consegue a propsito da criao das normas. Isto significa que a moral individual
influencia, ainda que inconscientemente, a interpretao das normas jurdicas.20

As trs fontes do Direito acima consideradas (lei, costume e jurisprudncia) so


sempre criadas por seres humanos, que so "agentes morais". Segundo Jonathan
Edwards,

A moral agent is a being that is capable of those actions that have a moral quality, and which can properly
be denominated good or evil in a moral sense, virtuous or vicious, commendable or faulty. To moral
Agency belongs a moral faculty, or sense of moral good and evil, or of such a thing as desert or
worthiness, of praise or blame, reward or punishments; and a capacity which an Agent has of being
influenced in his actions by moral inducements or motives, exhibited to the view of understanding and
reason, to engage to a conduct agreeable to the moral faculty. 21

16

Harman, p. 3.
Idem.
18
Ibidem, p. 4.
19
Cf., em relao ao relativismo descritivo e ao relativismo normativo, Swoyer.
20
Ferreira, pp. 4223 e 4224.
21
Edwards, p. 34.
17

Somente os seres humanos so capazes de aces morais, nos termos definidos


por Edwards. O prprio Autor afasta, alis, a possibilidade de entidades como o Sol ou
"criaturas brutas" agirem moralmente, visto que estas

have no moral faculty, or sense of desert, and do not act from choice guided by understanding, or with a
capacity of reasoning and reflecting, but only from instinct, and are not capable of being influenced by
moral inducements, their actions are not properly sinful or virtuous, nor are they properly the subjects of
any such moral treatment for what they do, as moral Agents are for their faults or good deeds. 22

Assim sendo, unicamente os seres humanos so dotados da capacidade de agir


moralmente. Pretendemos, no entanto, ir mais longe e afirmar que os seres humanos no
so apenas dotados da capacidade de agir moralmente, mas sim que no o podem evitar
fazer, a no ser, porventura, em casos de anomalia psquica grave que impeam, em
grande parte ou totalmente, o exerccio, por parte do indivduo, do seu livre arbtrio.23
Fora destes casos excepcionais, todos os seres humanos agem segundo o preceituado ou
pela sua moral individual, ou pela moral convencional da sociedade da qual faam
parte.24 Esta posio implica que as fontes do Direito tenham um contedo moral nsito
em si mesmas, na medida em que a lei, o costume ou a jurisprudncia, sendo de criao
humana, seguem ditames morais, dado que impossvel aos seres humanos no
conformarem a sua conduta dentro dos parmetros ou da sua moral idiossincrtica, ou
da moral do grupo onde se insiram.
Por estas razes, a soluo jurdica do aborto coincide, forosamente, com a sua
soluo moral. A aparente falsidade desta assero, ilusoriamente demonstrvel atravs
da constatao de que, em alguns Estados, a lei contraria a moral convencional, ser
discutida a propsito da noo de "erro moral".25

2. A proibio de infligir arbitrariamente o mal.

22

Idem.
Cf. a propsito da responsabilidade moral e penal dos psicopatas, Litton, especialmente pp. 371-375.
24
Para um desenvolvimento completo deste argumento cf. Ferreira, especialmente pp. 4199-4224.
25
Cf. infra, seco 3.
23

Tendo em conta o exposto na seco 1, estamos em crer que a Moral tem,


simultaneamente, traos niilistas e relativistas, ao contrrio do que , a nosso ver de
forma errnea, tradicionalmente defendido em filosofia moral, onde os autores
consideram que estas teorias so antagnicas e, por conseguinte, mutuamente
excludentes. Somos, sem embargo, de opinio que, para alm de ter, simultaneamente,
traos niilistas e relativistas, a Moral possui, igualmente, traos universalistas. O
universalismo moral, nas palavras de Ronald Hepburn, designado, por este Autor, como
objectivismo tico, uma teoria que consiste em defender a posio de que

moral judgements can be rationally defensible, true or false, (...) there are rational procedural tests for
identifying morally impermissible actions, (...) moral values exist independently of the feeling-states of
individuals at particular times."26

Kant um dos defensores mais conhecidos desta posio, proposta, por este
Autor, atravs do conceito "imperativo categrico" que, na sua "frmula da lei
universal", sustenta o seguinte: "Handle nur nach derjenigen Maxime, durch die du
zugleich wollen kannst, da sie ein allgemeines Gesetz werde."27 Allen W. Wood
explica a posio de Kant da seguinte forma:

Kant thinks that if the good will that acts from duty has the characteristic that it follows a rational
principle even when all empirical incentives oppose it, then such a will should be understood as following
a categorical imperative. For to act from duty is to follow a moral principle whether or not doing so
achieves some antecedently desired end. Therefore, if acting from duty is what is most essential to
morality, then the moral law should also be characterized as a categorical imperative. Thus the supreme
principle of morality, whatever else it is, must be conceived as a categorical imperative. 28

A ideia de que uma conduta moral uma conduta que se pauta pelo dever de
seguir princpios morais, independentemente da vontade ou do desejo do agente,
pressupe, precisamente, que a Moral universal. Uma outra formulao, da autoria de
Noam Chomsky, definida pelo prprio por "princpio da universalidade", corrobora esta
pressuposio:

26

Honderich, pp. 631 e 632.


Kant, 4, p. 421.
28
Wood, p. 349.
27

if an action is right (or wrong) for others, it is right (or wrong) for us. Those who do not rise to the
minimal moral level of applying to themselves the standards they apply to others -- more stringent ones,
in fact -- plainly cannot be taken seriously when they speak of appropriateness of response; or of right and
wrong, good and evil.29

Contudo, no subscrevemos a operatividade quer do imperativo categrico, quer


do princpio da universalidade, pelo menos a partir da forma como os mesmos so
elaborados por Kant e Chomsky. Com efeito, estas duas ideias, tal como exploradas
pelos autores mencionados, fazem com que o universalismo moral se contraponha,
frontalmente, quer ao relativismo, quer ao niilismo, o que leva os filsofos a,
tradicionalmente, considerarem que as teorias so incompatveis entre si, e, por
conseguinte, a exclurem qualquer possibilidade de coexistncia. Conforme explanamos
na seco 1, quer a moral individual, quer a moral convencional, que so,
respectivamente, derivaes do niilismo e do relativismo, no s so compatveis entre
si, como o reconhecimento de que operam em simultneo descreve melhor o
funcionamento da Moral do que as teorias tradicionais, cujos argumentos as tornam,
efectivamente, incompatveis entre si, deixando por explicar a existncia factual de
desacordo moral.
No entanto, para alm de ter, simultaneamente, traos niilistas e relativistas a
Moral possui, igualmente, traos universalistas. Estes podem ser retirados tanto a partir
do imperativo categrico como do princpio da universalidade, embora estejamos em
crer que estas duas ideias, tal como formuladas por Kant e Chomsky, so imprestveis,
na medida em que no levam em linha de conta nem a moral individual, que
idiossincrtica, nem as diferenas entre distintas morais convencionais, i.e. as morais
convencionais de duas sociedades diferentes. Se, numa determinada comunidade, for,
por exemplo, moralmente aceitvel a prtica da mutilao sexual, tanto masculina como
feminina, tanto o imperativo categrico como o princpio da universalidade tornam esta
conduta moralmente admissvel, o que absurdo. Em termos chomskianos, basta que
quem efectue a mutilao sexual aceite, por sua vez, vir a ser alvo de tal prtica para
que a conduta se torne moralmente boa a partir de um ponto de vista universal. Em
termos kantianos, suficiente considerar a mutilao sexual como um dever e agir em
prol do mesmo, independentemente de quaisquer inclinaes pessoais, para que a
conduta seja moralmente boa. Constata-se, por conseguinte, que, quando aplicadas a um
29

Chomsky.

caso como a mutilao sexual, estas teorias levam a um resultado absurdo, i.e. o de
considerar a mutilao como universalmente boa. Esta absurdidade seguramente
desajustada em relao s intenes de Kant e Chomsky; , no entanto, o resultado
natural da formulao das suas teorias.
O universalismo que a Moral necessariamente contm no se encontra nem no
imperativo categrico, nem no princpio da universalidade, tal como formulados por
Kant e Chomsky, nem, com efeito, em quaisquer outros princpios com excepo do
seguinte, a saber, o de ser proibido infligir arbitrariamente o mal. As condutas que
inflijam arbitrariamente o mal no podem, em quaisquer circunstncias, ser
consideradas morais, ou seja, encontram-se, de uma forma universal, fora da
moralidade. Isto significa que, ainda que o indivduo paute a sua conduta quer segundo
os ditames da sua moral individual, que idiossincrtica e de tendncia niilista, quer
segundo os ditames da moral convencional da sua sociedade, que relativista, no pode
infligir o mal de forma arbitrria, i.e. sem uma razo vlida. Esta posio
universalista, podendo ser retirada, por um lado, do conceito de imperativo categrico
porque a obrigao de absteno de cometimento arbitrrio do mal algo que surge a
partir do dever, de uma lei moral suprema, que opera independentemente das
inclinaes do indivduo, e, por outro lado, do princpio da universalidade, na medida
em que o agente de uma putativa conduta que infligisse arbitrariamente o mal
reconheceria a mesma como errada, por no admitir poder vir a ser, hipoteticamente,
vtima de uma conduta semelhante. Em todo o caso, conforme temos vindo a referir, o
imperativo categrico, bem como o princpio da universalidade, apenas contribuem para
a formulao do princpio "proibio de infligir arbitrariamente o mal"; este princpio
derivado daqueles, sem que, contudo, haja uma identificao total.
Pelo acima exposto, constata-se que o indivduo, regendo-se, simultaneamente,
quer pela sua moral individual, que contm traos niilistas, quer pela moral
convencional da sua comunidade, que tem traos relativistas, encontra-se igualmente
constrangido por um princpio universal, a saber, o de no infligir o mal arbitrariamente,
ou seja, sem uma razo que o justifique.

3. O "erro moral".
8

O aborto ser, portanto, moralmente permissvel se existir uma razo vlida para
abortar, ao passo que ser moralmente inadmissvel se a razo para abortar for invlida
e, por conseguinte, arbitrria. Em todo o caso, as razes aventadas em cada caso
concreto tero que ser avaliadas luz de critrios substantivos, razo pela qual ser
possvel que uma justificao para abortar como, por exemplo, a existncia de perigo
para a vida da me possa ser, por uns, considerada como uma razo vlida, e, por
outros, como uma razo invlida. Sem embargo, possvel a um agente moral cair em
"erro moral", isto , estar convencido de que a sua conduta moral, por no
corresponder a um infligir arbitrrio do mal, no se apercebendo que a razo por si
subscrita para afastar a arbitrariedade invlida. No nosso entender, existe um teste
muito claro que, quando aplicado, revela a arbitrariedade; esse mesmo teste assenta em
dois aspectos, a saber:

1) um mal pode e deve ser infligido quando da resulte, tendo em conta todas as
circunstncias relevantes, um benefcio para o ser sobre o qual a conduta executada.
2) um mal pode e dever ser infligido quando da resulte um benefcio para
outrem que no o ser sobre o qual a conduta executada, ou seja, um terceiro, desde
que, cumulativamente:
exista uma situao de conflito entre ambos.
O infligir do mal seja absolutamente necessrio para impedir que recaia um mal
sobre o terceiro.
Esse mal provoque danos cuja suportao seja inexigvel a esse mesmo terceiro.
O terceiro seja um ser que, por qualquer motivo, goze de uma dignidade superior
do ser sobre o qual a conduta executada.

Qualquer razo para infligir o mal que no caia nos parmetros dos dois aspectos
acima referidos ser arbitrria, mesmo que, luz dos ditames da sua moral individual,
ou da moral convencional da sua comunidade, o agente moral esteja convencido que a
sua conduta moralmente boa. Se tal acontecer, o agente moral estar em "erro moral";
isto significa que o agente moral poder executar uma conduta objectiva e
universalmente imoral ainda que, da sua perspectiva, essa conduta seja moralmente
permissvel. Este factor justifica a existncia de posies claramente imorais face

questo do aborto, tanto de um ponto de vista moral como jurdico, o que ajuda a
explicar a razo pela qual a lei do aborto de determinado Estado poder ser tida como
imoral, pese embora o facto de, na seco 1 deste trabalho, termos argumentado que tal
no possvel em virtude de a criao das fontes do Direito estar adstrita,
necessariamente, a critrios morais. Contudo, a moral subjacente criao do Direito
pode estar objectivamente errada na medida em que no respeite o teste designado para
aferir se uma conduta consiste no infligir arbitrrio de um mal, pese embora o
legislador, a comunidade ou o juiz estarem convencidos de que as suas decises so
morais. Na prxima seco do presente ensaio iremos submeter as principais posies
acerca do aborto ao teste por ns elaborado, de forma a descobrirmos quais sero
moralmente admissveis, o que nos permitir, igualmente, aferir se a posio da lei
portuguesa em relao ao aborto uma instncia de "erro moral" ou se, por outro lado,
configura uma posio moral possvel.

4. O aborto.
A discusso jurdico-doutrinria sobre a questo do aborto levou ao aparecimento de
uma tipologia dentro da qual se inserem quatro "indicaes" que podero,
hipoteticamente, tornar o aborto juridicamente permissvel.30 Iremos utilizar esta mesma
terminologia na discusso acerca da permissibilidade moral e jurdica do aborto, pelo
que apresentamos, seguidamente, a definio das referidas "indicaes":
Indicao teraputica - "Nesta categoria se inscrevem os casos em que a
continuao da gravidez pode, hipoteticamente, acarretar um perigo grave para
a vida ou para a sade fsica ou psquica da me."31
Indicao eugnica - "Aqui se incluem todos os casos em que o feto apresenta, a
um diagnstico pr-natal, malformaes congnitas."32
Indicao tica ou criminolgica - "Nesta alnea se compreendem as gravidezes
resultantes de violao, incesto e, de um modo geral, de toda e qualquer
conduta criminosa."33

30

Cf. Almeida Costa, pp. 556 - 581.


Idem, p. 557.
32
Ibidem, p. 568.
33
Ibidem, p. 574.
31

10

Indicao econmico-social - "Sob a epgrafe indicao econmico-social


englobam-se todos os casos em que o objectivo do aborto no salvaguardar o
bem-estar fsico ou mental da mulher e da sua famlia, mas antes o seu bemestar social."34

Na medida em que o feto um ser vivo, e em que os actos que causem a morte a
um ser vivo consubstanciam um mal, o aborto s ser moralmente permissvel se no
for executado por uma razo arbitrria. Recordando o exposto na seco 3:

Um mal pode e deve ser infligido quando da resulte um benefcio para o ser sobre o qual a
conduta executada.

Daqui resulta que o aborto moralmente permissvel em certos casos onde se


verifique a existncia de uma indicao eugnica, nomeadamente aqueles em que o feto
seja invivel. Com efeito, o ser acabar por perecer por si mesmo, pelo que levar uma
gravidez ao seu trmino sabendo-se, de antemo, que da resultar um nado-morto ou
que o recm-nascido perecer passados poucos instantes, com a possibilidade de o
mesmo vir a ser sujeito a algum tipo de sofrimento, totalmente descabido. Nestes
casos, no provocar a morte corresponder ao infligir de um mal maior do que a prpria
morte.
Mais complicados sero os casos em que se detecta, durante a gravidez,
deformaes ou anomalias cujo impacto na vida futura do feto seja considervel,
embora no coloquem a sua vida em risco. No nosso entender, estas situaes tero que
ser analisadas caso a caso. De uma forma geral, cremos que ser somente possvel
asseverar que, no caso de as deformaes ou anomalias serem de tal ordem que a vida
futura do feto, enquanto pessoa, no merea ser vivida em virtude de o hipottico
sofrimento que essa pessoa vir a passar ser atroz, ento o aborto ser moralmente
permissvel dado que, tambm neste caso, no abortar ser infligir um mal maior do que
aquele que infligido pelo aborto. Saber, no entanto, que circunstncias sero estas
algo que cai fora do escopo da filosofia, s podendo, na realidade, ser analisado caso a
caso.
As indicaes teraputica, tica e econmico-social configuram situaes de
conflito entre a me e o feto, razo pela qual o teste da sua moralidade ter que passar
34

Ibidem, p. 580

11

pela aferio dos requisitos cumulativos do segundo aspecto referido na seco 3. No


analisaremos as situaes de conflito que se coloquem entre fetos quando a gravidez
seja de dois ou mais nascituros, na medida em que, no nosso entender, a resoluo deste
tipo de conflitos no cai, de todo, no escopo da filosofia moral. Nestes casos
particulares de conflito, o nico critrio moral passvel de ser aplicado o de que os
nascituros que devam ser salvos sero aqueles cuja possibilidade de sobrevivncia seja
mais elevada; este critrio, pese embora a sua veracidade, , contudo, trivial, pelo que,
acerca do mesmo, nada mais h a dizer. No caso de a possibilidade de sobrevivncia
entre nascituros ser equivalente, sendo, contudo, necessrio sacrificar a vida de um, ou
alguns, deles para salvar a(s) vida(s) do(s) outro(s), a deciso sobre que feto sacrificar
ser puramente aleatria, ainda que o infligir deste mal esteja longe de ser arbitrrio,
dado que efectuado com o intuito de salvar a vida de outro(s) ser(es) vivo(s). No
existem, todavia, critrios morais que possam ajudar deciso.
Os maiores problemas colocam-se, por conseguinte, quando existe um conflito
entre os interesses da me e os do feto. Recorde-se que todos os seres vivos beneficiam
da proibio de infligir arbitrariamente o mal, pelo que tanto a me como o feto se
encontram protegidos, razo, alis, pela qual possvel denominar-se a situao como
sendo uma de "conflito".
Os conservadores radicais, entre os quais se encontra a Igreja Catlica, decidem
o conflito invariavelmente a favor do feto, visto que

A vida humana deve ser respeitada e protegida, de modo absoluto, a partir do momento da concepo.
Desde o primeiro momento da sua existncia, devem ser reconhecidos a todo o ser humano os direitos da
pessoa, entre os quais o direito inviolvel de todo o ser inocente vida.35

Para alm disto,

Uma vez que deve ser tratado como pessoa desde a concepo, o embrio ter de ser defendido na sua
integridade, tratado e curado, na medida do possvel, como qualquer outro ser humano. 36

Assim sendo, para os conservadores radicais, o aborto terminantemente


proibido. Nos casos em que se verifique qualquer uma das "indicaes", o conflito ,
sempre, decidido a favor do feto, o que significa que o mal ser, invariavelmente,
35
36

Catecismo, ponto 2270.


Catecismo, ponto 2274.

12

infligido me. De forma a ser moralmente admissvel, a posio dos conservadores


tem que justificar por que razo o infligir do mal me, independentemente das
circunstncias, no uma conduta arbitrria.
Argumentos de autores como, por exemplo, Singer, Michael Tooley ou Jeff
McMahan vo no sentido de que o conflito deve invariavelmente ser decidido a favor da
me, ao contrrio do pretendido pelos conservadores que, para alm de asseverarem o
direito do feto vida, no oferecem nenhum argumento no sentido de se dever preferir
os interesses do feto aos da me, especialmente nos casos de indicao teraputica, em
que o interesse da me, v.g. a proteco da sua vida to forte quanto o interesse do
feto. Os argumentos dos trs autores acima mencionados passam por consideraes
acerca dos interesses do feto, da sua capacidade para estar consciente de si prprio, ou
da ausncia de continuidade psicolgica entre o feto e a pessoa na qual este se tornar
caso no morra.37 Esta linha de argumento leva estes autores concluso de que o feto
no tem um direito srio vida, ao contrrio do que sucede com a me, o que a coloca
numa situao em que a importncia moral da sua vida hierarquicamente superior
importncia moral da vida do feto. Por esta razo, no nosso entender, em casos de
conflito que envolvam a indicao teraputica deve-se preferir a vida da me do feto,
visto que os requisitos cumulativos do segundo aspecto que afasta a arbitrariedade do
infligir do mal "morte", mencionados na seco 3, se encontram plenamente
preenchidos.
Por outro lado, cremos que os autores mencionados levam as concluses dos
seus argumentos longe de mais, o que os coloca no extremo oposto da posio
conservadora, i.e. na posio liberal radical, segundo a qual o aborto deve ser sempre
permitido, o que decorre da ausncia de um direito srio por parte do feto vida,
cabendo a escolha por abortar, ou no, livremente me. Esta posio , tal como a
conservadora radical, igualmente moralmente inadmissvel na medida em que defende a
permisso do aborto por quaisquer motivos, ou at mesmo quando no existam motivos
nenhuns. A posio liberal radical permite que o mal "morte" seja infligido sobre o feto
inclusive de forma arbitrria e, por isso, imoral, na medida em que prescinde dos
requisitos cumulativos que, em situaes de conflito, afastam a arbitrariedade da
conduta que inflige o mal. Na realidade, da no existncia de um direito srio vida por
parte do feto no resulta que o aborto seja moralmente permissvel. Com efeito, o feto

37

Cf. Singer, pp. 151-174; Tooley, pp. 57-85; McMahan, pp. 165-185.

13

tem um direito vida, resultante da proteco que lhe conferida pelo princpio de no
infligir arbitrariamente o mal a seres vivos, ainda que seja menos srio, ou
hierarquicamente inferior ao direito vida das "pessoas", entendido este termo nas
acepes propugnadas por Singer, Tooley e McMahan.38 Isto significa, por conseguinte,
que abortar em situaes onde no exista um conflito de direitos ou interesses
moralmente relevantes entre o feto e a pessoa da me ser sempre moral e juridicamente
inadmissvel porque tais condutas consubstanciam um infligir arbitrrio do mal "morte"
a um ser vivo.
Analismos, at agora, as posies conservadora e liberal na sua vertente radical.
A primeira no permite a realizao do aborto em nenhuma circunstncia, ao passo que
a segunda a admite desde que tal seja a vontade da me, independentemente dos
motivos que a levem a tomar essa deciso. Ambas so moralmente inadmissveis por,
conforme arguimos, levarem concluso de que moralmente admissvel que se inflija
o mal "morte" ao feto de forma arbitrria, i.e. sem uma razo vlida. A imoralidade da
posio conservadora manifestamente visvel no caso da indicao teraputica, na qual
existe, claramente, um conflito de interesses de igual dignidade, i.e. o direito vida de
um ser vivo. A preferncia, manifestada pelos conservadores, a favor dos interesses do
feto arbitrria, na medida em que privilegia os interesses de um ser vivo cuja
dignidade inferior das pessoas e, por conseguinte, da sua me.39 A posio dos
liberais , por seu turno, moralmente inadmissvel porque abstrai, por completo, das
indicaes, que, em si, configuram razes para abortar.
Assim sendo, resulta, das nossas consideraes, que a indicao teraputica
uma razo vlida para abortar; por conseguinte, o aborto, quando realizado por este
motivo, moralmente permissvel.
A nossa posio coincide, parcialmente, com a posio moderada de tendncia
conservadora, segundo a qual o aborto admissvel em situaes de conflito entre a
vida do feto e a vida ou sade, mental ou psquica, da me (indicao teraputica).
Existe, no entanto, dentro da posio moderada uma tendncia liberal; os defensores
desta posio, para alm de admitirem a operacionalidade da indicao teraputica,
admitem, igualmente, como razes vlidas para abortar a existncia das indicaes tica

38

Cf. respectivamente, Singer, p. 87, Tooley, pp. 60-62, McMahan, p.6.


Por outras palavras, o direito vida tem sempre a mesma dignidade, visto que um "direito" no est
sujeito a gradaes de dignidade; o ser vivo "feto" que , por outro lado, menos digno que o ser vivo
"pessoa", pelas razes apontadas por Singer, Tooley e McMahan, e por ns acima mencionadas.
39

14

e econmico-social,40 conjugada com um "modelo dos prazos", "segundo o qual a IVG


ser jurdico-penalmente admissvel, dentro de certo(s) prazo(s), por opo da grvida
em ltimo termo incontrolvel por terceiro".41 Assim, o aborto, para os moderados de
tendncia liberal, moral e juridicamente permissvel quando se verifique uma
indicao tica ou econmico-social, desde que a opo por abortar se realize dentro de
determinado prazo. A legislao portuguesa fixa os respectivos prazos para cada uma
das indicaes no artigo 142. do Cdigo Penal. No entanto, os moderados de tendncia
liberal tendem a propor prazos independentes das indicaes que se venham a verificar
no caso concreto, preferindo basear-se em "acontecimentos" como a "viabilidade" ou a
"vivificao"; dependendo do argumento proposto por um determinado autor, o prazo
mximo em que o aborto seria moralmente permissvel varia entre as 20 e as 30
semanas de gestao.42
A nossa posio, contudo, no passa por considerar a operatividade de quaisquer
prazos; conforme temos vindo a arguir, o importante, em discusses acerca de temas
que envolvam o infligir de um mal a um ser vivo, como o caso do aborto, apurar se
esse mesmo mal , ou no, infligido de forma arbitrria. Neste sentido, discutir prazos
irrelevante. O que releva saber se a razo pela qual se inflige o mal , ou no, vlida.
Tendo-nos j debruado sobre a indicao teraputica, cumpre-nos analisar e testar as
indicaes econmico-social e tica.
Comeando pela indicao econmico-social esta, a nosso ver, s procedente
se o Estado no garantir a possibilidade de adopo; com efeito, se o nascimento de um
ser humano for susceptvel de provocar danos irreparveis em certos aspectos da vida
familiar da mulher, como, por exemplo, diminuio acentuada da qualidade de vida
(falta de dinheiro para alimentar e vestir a famlia, para pagar os estudos dos outros
filhos, etc.), ou da sua vida profissional, a possibilidade de abortar s deve, de um ponto
de vista moral, existir se no for possvel colocar a criana para adopo. De facto, sem
a possibilidade de adopo, coloca-se, entre me e feto (ou futura pessoa), um conflito
no qual os quatro requisitos por ns enunciados na seco 3 se encontram preenchidos.
Se, por outro lado, o Estado garantir a possibilidade de colocar a criana para adopo,
o conflito, pura e simplesmente, desaparece, dado que, aps levar a gravidez a seu
40

Recorde-se que a indicao eugnica j foi analisada, separadamente, em virtude de no configurar uma
situao de conflito; em todo o caso, os moderados de tendncia liberal consideram a indicao eugnica
como moralmente admissvel, no existindo qualquer condicionante por parte do "modelo dos prazos"
nos casos em que o feto seja invivel.
41
Figueiredo Dias, p. 248.
42
Para uma panormica desta discusso, cf. Singer, pp. 139-143.

15

termo, as consequncias nefastas decorrentes da indicao econmico-social no se


verificaro.
Quanto indicao tica, esta no configura, por si s, uma situao de conflito.
Pegando no caso paradigmtico de uma gravidez em resultado de violao, no se
verifica, entre os interesses da me e os do feto, qualquer conflito em razo meramente
de a gravidez ser produto de um acto sexual forado. O que acontece, frequentemente,
que uma gravidez nestas condies pe em causa a sade da mulher, o que derivado,
nomeadamente, do sofrimento do foro psquico a que a mesma estar sujeita. Contudo,
a haver razo vlida para abortar a mesma no oriunda, em rigor, da indicao tica,
mas sim de uma indicao teraputica. Assim, somente se a indicao tica - v.g.
violao - for susceptvel de, por sua vez, provocar uma situao na qual se verifique
uma indicao teraputica que a mulher ter uma razo vlida para abortar. A
indicao tica no satisfaz os requisitos por ns enunciados na seco 3 na medida em
que 1) no uma situao de conflito entre feto e me, e 2) mesmo que se considerasse
uma situao de conflito, o aborto no adequado a afastar o mal "violao", visto que
este acto no pode ser desfeito. Assim sendo, o aborto no moralmente admissvel
quando se verifique uma indicao tica; contudo, se daqui relevar uma indicao
teraputica, nomeadamente por a sade mental da me ser posta em causa, ento o
aborto ser permissvel nos mesmos termos em que o quando se verifique uma
indicao teraputica, visto que esta, sim, configura um infligir no arbitrrio do mal
"morte" ao feto.
Existe, contudo, um argumento a favor da permissibilidade moral do aborto que
no depende nem de "indicaes", nem de "modelos dos prazos", e que assenta na
circunstncia de a mulher no ser moralmente obrigada a sujeitar-se a uma situao na
qual se v privada do uso pleno, sem restries, do seu corpo durante um determinado
perodo de tempo. Este argumento, conhecido como "argumento do violinista", da
autoria de Judith Jarvis Thomson, baseia-se na seguinte considerao:

You wake up in the morning and find yourself back to back in bed with an unconscious violinist. A
famous unconscious violinist. He has been found to have a fatal kidney ailment, and the Society of Music
Lovers has canvassed all the available medical records and found that you alone have the right blood type
to help. They have therefore kidnapped you, and last night the violinists circulatory system was plugged
into yours, so that your kidneys can be used to extract poisons from his blood as well as your own. The
director of the hospital now tells you, Look, were sorry the Society of Music Lovers did this to you
we would never have permitted it if we had known. But still, they did it, and the violinist now is plugged

16

into you. To unplug you would be to kill him. But never mind, its only for nine months. By then he will
have recovered from his ailment, and can safely be unplugged from you. 43

A analogia que Thomson pretende estabelecer bvia: a mulher grvida est,


para o feto, como o sequestrado est para o violinista, partindo do princpio de que, em
ambos os casos, nem o sequestrado deu o seu consentimento para ajudar o violinista,
nem a mulher engravidou voluntariamente. A mulher pode, obviamente, ter engravidado
involuntariamente por vrias razes, como, por exemplo: 1) por ter sido violada, 2) por
desconhecer as consequncias da prtica do acto sexual, 3) por os mtodos
contraceptivos utilizados no terem sido eficazes. Na realidade, as razes so, para
Thomson, indiferentes; o ponto onde a Autora quer chegar o de que a mulher grvida
no tem, em qualquer circunstncia, a obrigao de suportar essa mesma gravidez
durante nove meses. Recorrendo novamente analogia do violinista, Thomson diz que

the fact that for continued life that violinist needs the continued use of your kidneys does not establish
that he has a right to be given the continued use of your kidneys. He certainly has no right against you
that you should give him continued use of your kidneys. For nobody has any right to use your kidneys
unless you give him such a right; and nobody has the right against you that you shall give him this right
if you do allow him to go on using your kidneys, this is a kindness on your part, and not something he can
claim from you as his due.44

Thomson enfatiza o facto de que, pese embora o violinista ter, tal como todos os
seres vivos o tm, um direito vida, no tem direito a ser mantido vivo atravs da
imposio, a terceiro, do uso do corpo desse mesmo terceiro. Pelas mesmas razes, o
feto, apesar de ter um direito vida, no tem direito a usufruir do corpo da sua me
durante nove meses; correlativamente, a mulher no tem a obrigao de se ver privada
do uso pleno do seu corpo durante o perodo de gestao.
O argumento de Thomson apelativo, mas no leva em considerao a questo
da exigibilidade do mal que infligido a um ser vivo quando em conflito de interesses
com um outro ser vivo. Admitindo que ver-se privada do seu corpo durante nove meses
um mal infligido mulher grvida, sendo indiferente se o mal lhe foi infligido nica e
exclusivamente por responsabilidade de terceiro - v.g. violao - ou se com
comparticipao da prpria - acto sexual consensual -, dificilmente se poder
argumentar que este mesmo mal lhe inexigvel. Certamente ser inconveniente, mas,
43
44

Thomson, pp. 38 e 39.


Idem, p. 45.

17

quando ponderados os interesses do feto e os interesses da mulher grvida, a verdade


que o mal "morte" tem um grau de inexigibilidade incomparavelmente superior ao do
mal "ver-se privada do uso pleno do seu corpo durante nove meses"; pese embora o
facto de a mulher ser um ser vivo com uma dignidade hierarquicamente superior, visto
ser uma pessoa, ao contrrio do feto, e de haver uma situao de conflito de interesses
entre ambos, o mal da mulher grvida que se visa suprimir no lhe inexigvel; s-lo-
nos casos em que o Estado no fornea um sistema de adopo, dado que, a, a mulher
ver-se-ia privada, involuntariamente, no s do uso pleno do seu corpo durante nove
meses mas, durante os anos subsequentes, do uso pleno de toda a sua vida, nas vertentes
pessoal, profissional, social, acadmica, etc.. Ao garantir a adopo, o Estado assegura a
mulher de que o nico mal que recair sobre ela ser o de ver-se privada do uso pleno
do seu corpo durante nove meses o que, para alm de estar longe de lhe ser inexigvel,
um mal muito menor do que o mal infligido ao feto atravs do aborto. Por estas razes,
o argumento de Thomson no procede, em virtude de no justificar a resoluo do
conflito de interesses a favor da mulher grvida, dado que no supera o requisito da
inexigibilidade.

5. Concluses.
Tendo em considerao o exposto ao longo deste ensaio, o aborto s ser, de uma forma
universal, moralmente permissvel quando:

1) O feto seja invivel ou de tal forma deformado que a sua existncia, enquanto pessoa,
lhe cause sofrimento em grau to elevado que estar vivo consubstancie um mal superior
ao aborto.
2) A manuteno da gravidez provoque srios riscos sade da mulher grvida.

Por conseguinte, quem considere que o aborto :

1) Moralmente inadmissvel em qualquer circunstncia.


2) Moralmente admissvel em qualquer circunstncia.
3) Moralmente admissvel quando feito dentro de um determinado prazo,
independentemente das circunstncias.
18

4) Moralmente admissvel por razes ticas ou de cariz econmico-social, com ou sem


dependncia de prazo,

est, pura e simplesmente, numa situao de "erro moral", tal como por ns definido e
explicado na seco 3 deste trabalho. A lei portuguesa disso mesmo um exemplo. Tal
como explanado na seco 1, a lei obedece a critrios de moralidade porque o legislador
age sempre dentro da sua moral individual ou da moral convencional da comunidade
que representa. No entanto, os argumentos por ns aduzidos demonstram que quer o
legislador portugus, quer a sociedade portuguesa, cuja moral convencional foi
manifestada atravs do ltimo referendo sobre o aborto, esto em "erro moral". A lei
somente reflexo disto mesmo.

BIBLIOGRAFIA:
(Almeida Costa)
ALMEIDA COSTA, Antnio Manuel de, "Aborto e Direito Penal Algumas
consideraes a propsito do novo regime jurdico da interrupo voluntria da
gravidez", in Revista da Ordem dos Advogados, Lisboa, Vol. III, Dezembro, Ano 44,
1984, pp. 545 625.

(Catecismo)
Catecismo da Igreja Catlica - Constituio Apostlica Fidei Depositum, disponvel em
<http://www.catequista.net/catecismo/>

(Chomsky)
CHOMSKY, Noah, "Terror and Just Response", in Dissident Voice, 10 de Julho de
2002. Disponvel em
<http://www.dissidentvoice.org/Articles/Chomsky_TerrorandJustResponse.htm>

(Edwards)
EDWARDS, Jonathan, The Freedom of the Will, Lightning Source, Inc., 2001
(reimpresso da edio de 1754).

19

(Ferreira)
FERREIRA, Pedro Tiago, "A relao necessria entre o Direito e a Moral", in Revista
do Instituto do Direito Brasileiro, 2014 (n6), pp. 4193-4227.
Disponvel em
http://www.keepandshare.com/doc20/4667/a-rela-o-necess-ria-entre-o-direito-e-amoral-pdf-275k?da=y

(Figueiredo Dias)
FIGUEIREDO DIAS, Jorge de, "Ntula antes do art. 142", in Comentrio
Conimbricense do Cdigo Penal - Parte Especial, Tomo I, Artigos 131 a 201, dirigido
por Jorge de Figueiredo Dias, Coimbra Editora, 2 ed., 2012, pp. 243-265.

(Hart)
HART, H.L.A, Essays in Jurisprudence and Philosophy, Clarendon Press, Oxford, 1983
(reimpresso 2001).

(Harman)
HARMAN, Gilbert, "Moral Relativism Defended", in The Philosophical Review, Vol.
84, n 1, Janeiro de 1975, pp. 3-22.

(Honderich)
HONDERICH, Ted, (ed.) The Oxford Companion to Philosophy, Oxford University
Press, 1995.

(Kant)
KANT, Immanuel, Grundlegung zur Metaphysik der Sitten, in Kant's gesammelte
Schriften, Band IV, Kniglich-Preussischen Akademie der Wissenschaften, 1903.

(Litton)
LITTON, Paul, "Responsibility status of the psychopath: on moral reasoning and
rational self-governance" in Rutgers Law Journal, Vol. 39:35, pp. 350-392.

20

(Mackie)
MACKIE, J.L., Ethics: Inventing Right and Wrong, Penguin Books, 1990 (reimpresso
da edio de 1977, da Pelican Books).

(McMahan)
MCMAHAN, Jeff, The Ethics of Killing: Problems at the Margins of Life, Oxford
University Press, 2002.

(Shafer-Landau)
SHAFER-LANDAU, Russ, The Fundamentals of ethics, Oxford University Press, 2010.

(Singer)
SINGER, Peter, Practical Ethics, 2 ed., Cambridge University Press, 1993.

(Swoyer)
SWOYER, Chris, "Relativism", in The Stanford Encyclopedia of Philosophy (Spring
2014 Edition), Edward N. Zalta (ed.).

(Thomson)
THOMSON, Judith Jarvis, "A defence of abortion", in Applied Ethics, editado por Peter
Singer, Oxford University Press, 1986, pp. 37-56.

(Tooley)
TOOLEY, Michael, "Abortion and Infanticide", in Applied Ethics, editado por Peter
Singer, Oxford University Press, 1986, pp. 57-86.

(Wood)
WOOD, Allen W., "The supreme principle of morality", in The Cambridge Companion
to Kant and Modern Philosophy, editado por Paul Guyer, Cambridge University Press,
2006.

21