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AULA 13

EM 06/01/2010

PROCESSO CAUTELAR

Bibliografia:

- Humberto Teodoro Jr.


- Instituies de Direito Processual Civil Dinamarco (desatualizado)
- Procedimentos Cautelares e Especiais Fernando Gajardone e mais dois

I - Generalidades:
Processos quanto a finalidade:
1 Conhecimento (livro I do CPC): cuja finalidade dizer quem est certo ou errado;
2 Execuo (livro II do CPC): cuja finalidade a satisfao do direito previamente
declarado.
*Finalidade de ambos: Realizar o direito material.

3- Cautelar (Livro III do CPC): O processo cautelar se presta garantia de eficcia de


um outro processo (o processo principal).O processo cautelar possui raiz constitucional,
consoante art. 5, XXXV, da CF/88.

OBS: H uma tendncia mundial j notada no Brasil (art. 273, 7, do CPC) em


se acabar com autonomia procedimental do processo cautelar.

OBS: Tais cautelares na verdade no o so. Isto porque, a fim de se aproveitar


da celeridade das cautelares (cognio sumria), foram inseridos no Livro III do CPC
alguns processos de conhecimento, processos de execuo e medidas administrativas de
jurisdio voluntria que no tm natureza cautelar, mas que se no forem rapidamente
tuteladas, perecem. o caso da busca e apreenso de menor (art. 839 do CPC) e da
exibio (art. 844 do CPC) ou mesmo da transfuso de sangue de testemunha de Jeov.
Nestes casos, por estas medidas s se valerem do rito cautelar, a elas no se aplicam as
demais regras do processo cautelar, entre elas as que exigem uma ao principal.

Tutelas Sumrias (celeridade):


1 Tutela Cautelar - Natureza conservativa.
2 Tutela antecipada (tutela satisfativa provisria).
3 Tutelas satisfativas autnomas So autnomas, isto , sem ao principal, bem
como so definitivas (falsas cautelares satisfativas).

DIFERENAS ENTRE TUTELA ANTECIPADA E TUTELA CAUTELAR


STJ

TUTELA ANTECIPADA

TUTELA CAUTELAR

(ART. 273 + ART. 461 DO

LIVRO III DO CPC

CPC)
NATUREZA

uma medida satisfativa ( Possui natureza conservativa


medida de apoio ao direito)

( uma medida de apoio ao


processo).

AUTONOMIA

No h

Regra

Geral:

possui

autonomia.
Exceo: Art. 273, 7, do
CPC.
GRAU DE
CONVENCIMENTO DO

Prova

inequvoca

verossimilhana

JUIZ

probabilidade)

PROTEO

Direito material

da Necessita de fumus boni iuris

(altssima (alta probabilidade).

Direito processual

Qual a diferena entre tutela antecipada e a TSA?


Ambas so satisfativas, mas a tutela antecipada provisria, ao passo que a TSA
definitiva.

4- SEMELHANAS ENTRE TUTELA ANTECIPADA E TUTELA CAUTELAR


- Ambas so provisrias.
- Ambas so concedidas com base em juzo de probabilidade.
- Ambas so tutelas de urgncia, ou seja, uma tutela fundada no periculum in mora.
- Ambas visam afastar o dano marginal, que decorre da corroso do processo no
decorrer do tempo (Itlo Andolina).

OBS: O art. 273, 7, do CPC em virtude da semelhana estabeleceu a


fungibilidade entre a tutela antecipada e a tutela cautelar (Cssio Scarpinella Bueno
prefere chamar de indiferena em vez de fungibilidade).

5- AO CAUTELAR VS PROCESSO CAUTELAR VS MEDIDA CAUTELAR


AO um Direito subjetivo.
PROCESSO um instrumento de conservao.
MEDIDA CAUTELAR o provimento conservativo. A medida cautelar pode ser
concedida no:
I- Comeo do processo cautelar H uma liminar cautelar.
II- Final do processo cautelar H a obteno de uma sentena cautelar.

6- SUJEIO DO PROCESSO CAUTELAR AO LIVRO I DO CPC


- Toda vez que faltar norma n o livro cautelar (Livro III), aplica-se subsidiariamente o
livro III do CPC.

7- CARACTERSTICAS DO PROCESSO CAUTELAR

I- AUTONOMIA

II- ACESSORIEDADE
Art. 796. O procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou no
curso do processo principal e deste sempre dependente.

Consequncias:
A Cautelar distribuda por dependncia da ao principal, ficando com ele
apensado.
A sorte da ao principal alcana o decidido na cautelar.

III- DUPLA INSTRUMENTALIDADE (PIERO CALAMADREI)


- A cautelar um instrumento que garante outro instrumento, ou seja, outro processo.

IV- URGNCIA
- a principal caracterstica do processo cautelar. Toda cautelar fundada no periculum
in mora, significa dizer que se no tiver risco de perecimento do direito no h que se
falar em processo de natureza cautelar.

V- SUMARIEDADE DA COGNIO
- A cognio no plano vertical pode ser sumria ou profunda (exauriente). A cognio
sumria a possibilidade de o juiz julgar com base na aparncia (probabilidade). Por
outro lado, a profunda o juiz analisa todas as provas, ou seja, analisa praticamente tudo.
Com a sumria, o juiz ganha velocidade no processo, porm, perde na segurana. J na
exauriente o juiz perde na celeridade, mas ganha na segurana.
VI INEXISTNCIA DE COISA JULGADA MATERIAL
- Via de regra o processo cautelar no tem coisa julgada, todavia, essa regra possui duas
excees, a saber (art. 810 do CPC):

I- Prescrio;

II- Decadncia.

Art. 810. O indeferimento da medida no obsta a que a parte


intente a ao, nem influi no julgamento desta, salvo se o juiz,
no procedimento cautelar, acolher a alegao de decadncia ou de
prescrio do direito do autor.

VII- PROVISORIEDADE OU PRECARIEDADE (ART. 807 DO CPC)


- A cautelar dura at o julgamento da ao principal.

VIII AS CAUTELARES SO MODIFICVEIS E REVOGVEIS A


QUALQUER TEMPO

Art. 807. As medidas cautelares conservam a sua eficcia no


prazo do artigo antecedente (30 dias) e na pendncia do processo
principal (provisoriedade); mas podem, a qualquer tempo, ser
revogadas ou modificadas (revogabilidade e mutabilidade).

A mutabilidade pode ser quantitativa ou qualitativa.

IX- FUNGIBILIDADE
- As cautelares podem ser substitudas umas pelas outras.

*Hipteses legalmente previstas de Fungibilidade:


-recursos;
-possessrias;
-cautelares;
-tutela antecipada com cautelar